何应对新医疗损害赔偿机制修改

如何应对新医疗损害赔偿机制,陈胜,侵权责任法医疗损害责任解读,目录,侵权责任法医疗损害责任介绍,医疗损害责任立法概况侵权责任法中华人民共和国第十一届全国人民代表大会常务委员会第十二次会议于年月日通过，自年月日起施行。（严格而言，该法应由全国人大通过）侵权责任法共12章92条；其中医疗损害责任位于第7章，共11条。,出台背景,历时7年是继合同法、物权法之后的又一个支柱性民事法律体现对民事权利的保护和救济 第七章医疗损害责任最大，几易其稿,一个核心,“医疗损害”是今后医疗纠纷民事赔偿的官方术语“医疗事故”在民事赔偿领域将逐渐淡出侵权责任法与医疗事故处理条例的关系赔偿标准大幅上涨。第十六条规定造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。依据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释。,二元化向一元化回归,两个重点,医疗告知、病历资料是侵权责任法第7章的两大重点法条数量上看，各占了3条医疗告知（55，56，61）病历资料（58，61，62）卫生部在侵权责任法颁布后动作看病历书写基本规范（2010年版）电子病历基本规范推荐知情同意书范本,三种免责,第60条 患者有损害，因下列情形之一的，医疗机构不承担赔偿责任：（一）患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗；（二）医务人员在抢救生命垂危的患者等紧急情况下已经尽到合理诊疗义务；（三）限于当时的医疗水平难以诊疗。理解上应当注意将侵权责任法第3章与第60条结合第60条内容基本上等同医疗事故处理条例第33条内容,患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗,医务人员在抢救生命垂危的患者等紧急情况下已经尽到合理诊疗义务,限于当时的医疗水平难以诊疗,侵权责任法第60条,条例第33条,免予赔偿三种情形理解及运用扩展,患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗举证责任在医方，医方必须要具备基础性的证据患者住院须知 强化医方告知义务医护人员勤记录但医方也有过错的，应当承担相应的赔偿责任。,免予赔偿三种情形理解及运用扩展,患方不配合例举患方不同意医方建议，拒绝留观患方不同意医方建议，放弃治疗患方不同意医方建议，拒绝必要检查患方不同意医方建议，拒绝必要治疗患方私自停药患方私自拔管患者不遵医嘱，擅自食用禁止食物,免予赔偿三种情形理解及运用扩展,医务人员在抢救生命垂危的患者等紧急情况下已经尽到合理诊疗义务免责的条件紧急情况已尽合理诊疗义务紧急情况例举急诊急救术中大出血,免予赔偿三种情形理解及运用扩展,限于当时的医疗水平难以诊疗当时的医疗水平：当时，当地，同类别医疗机构，同类医务人员难以诊疗：不能确诊，不能治愈例举患者病情异常患者体质特殊现有科学技术水平的局限性,免予赔偿三种情形理解及运用扩展,例举（续）已经尽到诊疗义务的误诊误治无过错输血不可抗力（不能预见，不能防范，不能避免）,四个要件,第6条 行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第54条 患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。两种错误的观点,侵权责任构成的4个要件,侵害行为,损害后果,因果关系,过错,医疗过错的判断,医疗过错认定的基本原则第57条 医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。过错推定为例外第58条 患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（1）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；（2）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；（3）伪造、篡改或者销毁病历资料。,医师执业义务（8）,医疗过错认定的具体要求从医疗过程来认定，而不是从医疗结果来认定从医疗过程来认定，包括5个环节该问诊的信息是否询问该做的检查是否实施该做的会诊实施落实该做的治疗是否到位该做的转诊是否告知并实施,医师执业义务（9）,护理过错认定的具体要求从护理过程来认定，而不是从护理结果来认定从护理过程来认定，包括4个环节询问及其记录情况护理操作的规范性护士与其他护士、医师、家属的信息沟通与护理相关的其他辅助性护理工作,强化医疗告知的义务,第55条 医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。 医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。第56条 因抢救生命垂危的患者等紧急情况，不能取得患者或者其近亲属意见的，经医疗机构负责人或者授权的负责人批准，可以立即实施相应的医疗措施。,强化医疗告知的义务,对于所有患者，医方应当向患者说明病情和医疗措施，可以口头和书面书面告知的三种情形手术、特殊检查、特殊治疗手术、特殊检查、特殊治疗告知内容医疗风险、替代医疗方案,强化医疗告知的义务,知情同意权是患者本人的权利告知和签字的主体，首先是患者本人，其次才是患者近亲属为什么患者本人无法签字要由其近亲属签字基于患者近亲属最能代表患者本人的利益的推定过渡期的解决办法在入院须知上由患者选择和授权,医疗告知缺陷引发的诉讼,侵犯患者知情同意权成为新的诉讼形式左眼脂肪瘤摘除术出现上睑下垂未告知赔偿62万元的案例尸体解剖前知情同意手续有缺陷的案例缺手术记录文件的案例（未见手术同意书）,医疗告知实施（1）,告知的范围全程告知门诊大厅公示文件接诊说明出院、转院病情介绍文件用药告知（普通、特殊）药物治疗的告知药物使用中存在的严重并发症多种药物选择的权利计划生育手术告知的特殊要求,医疗告知实施（2）,告知的范围（续）一般检查与特殊检查告知通病检查手段的局限性不注意告知实验性诊疗费用治疗超出押金，尤其是治疗前景难以预测的患者高贵药品、高贵检查公费、医保范围之外的自费药,医疗告知实施（3）,告知的方式公示、口头、书面口头告知注意事项缺陷：难以获得证据，诉讼中被动必要时口头告知可转变成书面告知必要时对口头告知予以书面固定门诊病历记载住院病历中的病程记录、护理记录予以记载,六种推定,第58条 患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；（三）伪造、篡改或者销毁病历资料。,理解过错推定的三个条件1,过错推定的实际结果就是举证责任倒置附条件举证倒置的实施，首先应当是患方对施行举证倒置的条件进行举证，待基础性实施确定后，才可以由医疗机构举证,举证责任倒置在立法层面淡化但在实施中可能维持现状,医疗过错,因果关系,附条件医疗过错,=,理解过错推定的三个条件2,违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定立法缺陷，本身就是过错，因此，实际上不是举证倒置患方举证做法医疗行为是否在医疗机构许可证核定范围医师是否有执业资格及其他专门资格护士是否有执业资格及其他专门资格医技人员是否有相关资质,理解过错推定的三个条件3,隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料隐匿有，隐藏，不提供，故意拒绝提供有，不提供，故意由于要证明医方有病历而故意不提供，举证难度大，对患方举证不利,理解过错推定的三个条件4,伪造、篡改或者销毁病历资料 伪造无中生有，故意造假篡改由此改为彼，故意做假销毁从有变无，故意毁灭由于要证明病历中的缺陷是恶意为之，提供不了病历也是恶意为之，举证难度大，对患方举证不利对医方而言，不规范的修改有充分辩解的余地,理解过错推定的三个条件5,患方举证的负担加重，一般会采取以下措施网上查证是否非法行医在病历上直接挑毛病，如：涂改寻找证人否定医疗机构病历秘密录音录像否定医院病历,七处责任,五赔一侵一法第54条、第55条、第57条、第59条、第60条“赔偿责任”，第62条“侵权责任”，第64条“法律责任”,强化了病历的功能和作用,第61条 医疗机构及其医务人员应当按照规定填写并妥善保管住院志、医嘱单、检验报告、手术及麻醉记录、病理资料、护理记录、医疗费用等病历资料。 患者要求查阅、复制前款规定的病历资料的，医疗机构应当提供。,强化了病历的功能和作用,共计3条5项内容医疗过错举证对病历的要求（58条2，3项）病历书写与保管（61条1款）患者的病历知情权（61条2款）患者的病历隐私权（62条）,强化了病历的功能和作用,患方要求查阅、复印病历的范畴法条的规定已经没有这层含义主观病历v.客观病历的观念被病历书写基本规范（2010年版） 颠覆诉讼、鉴定阶段患方不受限制患方要求查阅、复印病历的时间,九个概念,医疗损害赔偿责任知情权同意权替代医疗方案当时医疗水平符合诊疗规范的诊疗合理诊疗义务当时的医疗水平难以诊疗过度医疗,十种情形,医疗技术过失责任医疗伦理过失责任侵犯知情权，侵犯同意权，泄露隐私，未经患者同意公开病历，过度医疗医疗用品责任药品缺陷，消毒药剂缺陷，医疗器械缺陷输入不合格血液,保护患者个人信息及隐私,第62条 医疗机构及其医务人员应当对患者的隐私保密。泄露患者隐私或者未经患者同意公开其病历资料，造成患者损害的，应当承担侵权责任。,患者隐私权及维护,患者隐私权的概念患者隐私权的范围身体相关的隐私生活相关的隐私患者隐私权保护的难度,过度医疗责任,第63条 医疗机构及其医务人员不得违反诊疗规范实施不必要的检查。立法缺陷应当是过度医疗而非过度检查过度医疗包含过度检查过度医疗认定的条件违反诊疗规范的医疗措施非必要的医疗措施,严格医疗用品的管理（1）,第59条 因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿。,严格医疗用品的管理（2