内外资股权出资的初步比较

比较事项比较事项内资股权出资内资股权出资外资股权出资外资股权出资对比结论对比结论 主要法律依主要法律依 据据 090301 股权出资登记管 理办法 国家工商行政管 理总局 121022 关于涉及外商投资企 业股权出资的暂行规定 商务 部 适用范围适用范围以境内设立的有限责任公 司或者股份有限公司 以 下统称股权公司股权公司 的股权 投资于境内其他有限责任境内其他有限责任 公司或者股份有限公司公司或者股份有限公司 以下统称被投资公司 以下统称被投资公司 境内外投资者 以下统称股权 出资人 以其持有的中国境内持有的中国境内 企业企业 以下统称以下统称股权企业股权企业 的股的股 权作为出资权作为出资 设立及变更外商外商 投资企业投资企业 以下统称被投资企以下统称被投资企 业业 的行为适用本规定 包括 1 1 以新设公司形式设立外商 以新设公司形式设立外商 投资企业 投资企业 2 2 增资使非外商投资企业变 增资使非外商投资企业变 更为外商投资企业 更为外商投资企业 3 3 增资使外商投资企业股权 增资使外商投资企业股权 发生变更 发生变更 4 以上所称企业是指在中国 境内依法设立的有限责任公司 或股份有限公司 应注意外资股权列表中包括 了非外资股权出资 使外商 投资企业发生变更的情形 在阅读时敬请注意区分 特殊审批机特殊审批机 构构 中华人民共和国商务部或地方 商务主管部门 投资者以股权 出资设立及变更外商投资企业 深圳地方主要由深圳市经济 贸易和信息化委员会审批 前称 贸工局 除按照有关外商投资审批管理 规定由商务部批准的之外 其 余由被投资企业所在省 自治 区 直辖市和计划单列市的商 务主管部门 以下简称省级审 批机关 负责批准 禁止股权出禁止股权出 资的情形资的情形 一 股权公司的注册资 本尚未缴足 二 已被设立质权 三 已被依法冻结 四 股权公司章程约定 不得转让 五 法律 行政法规或 者国务院决定规定 股权 公司股东转让股权应当报 经批准而未经批准 六 法律 行政法规或 者国务院决定规定不得转 让的其他情形 正面解释 正面解释 权属清楚 权 能完整 依法可以转让 一 股权企业的注册资本未缴 足 二 股权已被设立质权 三 股权已被依法冻结 四 股权企业章程 合同 约定 不得转让的股权 五五 未按规定参加或未通过上未按规定参加或未通过上 一年度外商投资企业联合年检一年度外商投资企业联合年检 的外商投资企业的股权 的外商投资企业的股权 六六 房地产企业 外商投资性房地产企业 外商投资性 公司 外商投资创业公司 外商投资创业 股权股权 投投 资企业的股权 资企业的股权 七 法律 行政法规或者国务 院决定规定股权转让应当报经 批准而未经批准 八 法律 行政法规或者国务 院决定规定不得转让的其他情 形 1 外资股权出资 在股权出 资的禁止性条件上增加了两 项 2 对于外资股权出资的的范 围 涉及的交易方式 行业 限制等应遵守的特别规定进 行了释明 正面解释 正面解释 1 1 权属清晰 权能完整 依 法可以转让 2 2 股权企业为外商投资企业 股权企业为外商投资企业 的 该企业应依法批准设立 的 该企业应依法批准设立 符合外商投资产业政策 符合外商投资产业政策 3 3 股权出资后 股权出资后 被投资企业 和股权企业及其直接或间接持股权企业及其直接或间接持 股企业应符合股企业应符合 指导外商投资指导外商投资 方向规定方向规定 外商投资产业外商投资产业 指导目录指导目录 以及其他外商投资以及其他外商投资 相关规定 不符合有关规定的 相关规定 不符合有关规定的 应在申报股权出资之前剥离相应在申报股权出资之前剥离相 关资产 业务或转让股权 关资产 业务或转让股权 境境 内外投资者不得以股权出资方内外投资者不得以股权出资方 式规避外商投资管理 式规避外商投资管理 4 4 股权出资涉及 股权出资涉及 国务院办国务院办 公厅关于建立外国投资者并购公厅关于建立外国投资者并购 境内企业安全审查制度的通知境内企业安全审查制度的通知 规定的有关情形的 应由外国规定的有关情形的 应由外国 投资者按照相关规定投资者按照相关规定提出并购提出并购 安全审查申请 安全审查申请 5 5 股权出资属于 股权出资属于外国投资者外国投资者 并购境内企业情形并购境内企业情形的 除适用的 除适用 本规定外 还应遵守本规定外 还应遵守 关于外关于外 国投资者并购境内企业的规定国投资者并购境内企业的规定 6 6 涉及 涉及外商投资性公司的股外商投资性公司的股 权出资权出资应符合外商投资举办投应符合外商投资举办投 资性公司的相关规定 资性公司的相关规定 7 境内投资者以外商投资企 业的股权向内资企业出资的 应符合股权出资的相关条件 8 8 外国投资者以境内企业的外国投资者以境内企业的 股权作为对价换取其他投资者股权作为对价换取其他投资者 持有的境内企业股权 持有的境内企业股权 应参照应参照 本规定关于股权出资条件 股本规定关于股权出资条件 股 权评估等有关规定 并遵守权评估等有关规定 并遵守 外商投资企业投资者股权变外商投资企业投资者股权变 更的若干规定更的若干规定 关于外国关于外国 投资者并购境内企业的规定投资者并购境内企业的规定 等规定 等规定 9 9 涉及 涉及台港澳侨投资企业的台港澳侨投资企业的 股权出资行为股权出资行为参照商务部该规参照商务部该规 定进行管理 定进行管理 10 涉及境内上市公司的股权 出资应符合国家证券监管 证 券交易 证券登记结算等有关 规定 11 股权出资应当符合国家有 关税收管理的规定 12 股权出资涉及企业国有产 权和上市公司国有股权管理事 项的 应当遵守国有资产管理 的相关规定 股权出资股权出资 包括其他 包括其他 非货币资本 非货币资本 占目标公司占目标公司 注册资本的注册资本的 比例限制比例限制 不得高于 70 1 不得高于 70 2 投注差的限制投注差的限制 被投资企被投资企 业为有限责任公司的 业为有限责任公司的 其投资 总额应根据 国家工商行政管 理局关于中外合资经营企业注 册资本与投资总额比例的暂行 规定 按照股权出资后被投 资企业的注册资本进行确定 3 在办理被投资企业外债登外债登 记和进口免税额度时记和进口免税额度时 应以被以被 投资企业扣除股权出资部分的投资企业扣除股权出资部分的 注册资本所确定的投资总额进注册资本所确定的投资总额进 行核定行核定 外资股权出资时 投资总额 应考虑被投资企业的注册资 本规模 根据被投资企业注 册资本规模调整外资股权出 资比例 股权是否应股权是否应 当由评估机当由评估机 构进行评估构进行评估 股权的定 股权的定 应当 依法设立的评估机 构 应当 境内境内评估机构 1 股权出资人与被投资企业 的股东或其他投资者可在股权可在股权 评估的基础上协商确定股权作评估的基础上协商确定股权作 价问题 价问题 价金额 股权出资金额价金额 股权出资金额 1 股权作价金额是指以上 各方在股权评估基础上共同认 定的用于出资股权的交易作价 2 股权出资金额是指股权 作价金额中计入被投资企业注 册资本的部分 股权出资金额 不得高于股权评估值 2 对于以股权作价认购被投 资企业增资的 股权作价金额 计入并购交易额 股权出资的股权出资的 实际缴纳期实际缴纳期 限限 1 公司设立时 投资人 以股权出资的 自被投资 公司成立之日起一年内一年内 投资人应当实际缴纳 被 投资公司应当办理实收资 本变更登记 2 公司增加注册资本时 投资人以股权出资的 应 当在被投资公司申请办理 增加注册资本变更登记前变更登记前 实际缴纳实际缴纳 3 比公司法更严比公司法更严 目的 1 被投资企业的审批机关依 法决定批准或不予批准 予以 批准的 由审批机关颁发或换 发 外商投资企业批准证书 在备注栏加注在备注栏加注 股权出资未股权出资未 缴付缴付 2 股权企业完成变更手续后 被投资企业应凭以下文件向审 批机关申请换发 外商投资企 业批准证书 在备注栏加注在备注栏加注 股权出资已缴付股权出资已缴付 字样字样 一 股权企业股权变更的说明 外资股权出资的手续与内资 股权出资的手续不同 前者 可先不实际缴纳出资 需要 先行办理被投资企业的审批 手续 是为了缩短投资人在实际 缴纳出资前同时作为股权 公司和被投资公司股东的 期限 减少投资人滥用双 重股东身份 利用同一股 权进行多家公司投资的风 险 4 具体办理 设立公司 认缴 设立登 记 1 年内 实缴 变 更登记 增资 注册资本 实缴的 变更登记 二 股权企业股权变更后的 企业法人营业执照 及复印 件 三 经依法设立的验资机构出 具的股权出资验资证明 四 股权企业在股权变更后仍 为外商投资企业的 还应提交 变更后的 外商投资企业批准 证书 及复印件 五 股权企 业为非外商投资企业但其经营 范围涉及 外商投资产业指导 目录 限制类领域的 还应提 交省级审批机关关于外商投资 企业境内再投资的批复文件 具体手续办具体手续办 理的差异理的差异 1 投资人以持有的有限有限 责任公司股权责任公司股权实际缴纳出 资的 股权公司应当向公 司登记机关申请办理将该 股权的持有人变更为被投 资公司的变更登记 2 投资人以持有的股份股份 有限公司股权有限公司股权实际缴纳出 资 出资股权在证券登记出资股权在证券登记 1 股权企业为外商投资企业股权企业为外商投资企业 且与被投资企业分由不同审批 机关批准的 被投资企业的审 批机关应征求股权企业所在地 省级审批机关意见 股权企业 所在地省级审批机关应在收到 征求意见函征求意见函后 20 个工作日内 回复意见 逾期不答复的 视 为同意 外资股权出资的手续更复杂 需以股权企业的情况作为审 批手续的区分点 简述流程 如下 1 1 股权企业为外商投资企业 股权企业为外商投资企业 的 的 A 判断股权企业与被投资企 业是否由相同审批部门审批 否 被投资企业的审批机 结算机构登记的结算机构登记的 应当按 照规定经证券交易所和证 券登记结算机构办理股份 转让和过户登记手续 其 他股权依照法定方式转让 给被投资公司 3 法律 行政法规或者 国务院决定规定股权公司 股东转让股权必须报经批必须报经批 准的 还应当依法经过批准的 还应当依法经过批 准准 2 股权出资经被投资企业的 审批机关批准后 股权企业为股权企业为 外商投资企业的 外商投资企业的 按以下情形 办理 1 股权出资后 若股权企股权出资后 若股权企 业股东中仍有外国投资者业股东中仍有外国投资者 含 外商投资性公司 外商投资创 业 股权 投资企业或以投资为 主要业务的外商投资合伙企业 该股权企业应凭被投资企业 加注的 外商投资企业批准证 书 按照 外商投资企业投 资者股权变更的若干规定 向 具有相应权限的审批机关申请 将用作出资的股权的持有人变 更为被投资企业 2 股权出资后 若股权企股权出资后 若股权企 业股东中无外国投资者业股东中无外国投资者 含外 商投资性公司 外商投资创业 股权 投资企业或以投资为主 要业务的外商投资合伙企业 该股权企业应凭被投资企业加 注的 外商投资企业批准证书 按照 外商投资企业投资者 关应征求股权投资企业审批 机关的意见 B 股权出资经被投资企业的 审批批准后 股权企业经股 权出资后 是否仍有外国投 资者 是 则将用作出资 的股权的持有人变更为被投 资企业 否 则缴销或变更 证书 2 2 股权企业为非外商投资企 股权企业为非外商投资企 业 业 A 股权出资经被投资企业的 审批机关批准 B 股权企业办理备案或审批 手续 将用作出资的股权的 持有人变更为被投资企业 股权变更的若干规定 和 关 于外商投资企业境内投资的暂 行规定 办理有关审批或备案 手续 向审批机关缴销或变更 其 外商投资企业批准证书 3 股权出资经被投资企业的 审批机关批准后 股权企业为股权企业为 非外商投资企业的非外商投资企业的 股权企业 应凭被投资企业加注的 外商 投资企业批准证书 按照 关于外商投资企业境内投资 的暂行规定 及其他有关规定 办理备案或审批手续 申请将办理备案或审批手续 申请将 用作出资的股权的持有人变更用作出资的股权的持有人变更 为被投资企业为被投资企业 4 外国投资者以股权企业的 股权作为对价参与境内上市公参与境内上市公 司定向发行或协议转让股份 司定向发行或协议转让股份 应同时适用应同时适用 外国投资者对上外国投资者对上 市公司战略投资管理办法市公司战略投资管理办法 商务部按照有关规定出具原则 批复函 股权企业可按照本规 定第十二条 第十三条的规定 凭原则批复函办理股权企业的 备案 审批等变更手续 以及 办理定向发行或协议转让手续 在交易完成后 上市公司到商 务部领取 外商投资企业批准 证书 并凭该批准证书到工 商行政管理部门办理变更登记 5 5 股权出资被投资企业的审 股权出资被投资企业的审 批机关应将批准文件分别抄送批机关应将批准文件分别抄送 被投资企业所在地工商 税务 被投资企业所在地工商 税务 海关 外汇等部门 股权出资海关 外汇等部门 股权出资 人为境内投资者的 应抄送股人为境内投资者的 应抄送股 权出资人所在地的税务主管部权出资人所在地的税务主管部 门 门 6 6 股权企业在完成上述变更 股权企业在完成上述变更 后 应按照国家有关规定向所后 应按照国家有关规定向所 在地工商 税务 海关 外汇在地工商 税务 海关 外汇 管理等有关部门办理变更登记 管理等有关部门办理变更登记 用作出资的股权已在证券登记用作出资的股权已在证券登记 结算机构登记的 股权企业应结算机构登记的 股权企业应 当按照有关规定向证券交易所当按照有关规定向证券交易所 和证券登记结算机构办理股份和证券登记结算机构办理股份 转让和过户登记手续 转让和过户登记手续 是否需要出是否需要出 具验资证明具验资证明 股权出资实际缴纳后 应 当经依法设立的验资机构 验资并出具验资证明 验资机构在出具验资证明时 应向被投资企业所在地外汇管应向被投资企业所在地外汇管 理部门