信托实务简介

江苏省国际信托有限责任公司演讲底稿江苏省国际信托有限责任公司演讲底稿 第一部分第一部分 尽职调查尽职调查 一 尽职调查的意义一 尽职调查的意义 不同尽职调查主体的调查重点并不完全相同 业务员可能首先关注的是拟 设立信托项目的募集资金投向及其资本回报情况 而律师尽职调查则更关注拟 设立信托项目存在那些风险 是否存在实质性法律障碍 从而为信托公司在追 求高效运营 资源优化配置和价值最大化的过程中找到实现长远发展 资本回 报和风险暴露之间的平衡 信托公司在评估标的公司是否值得投资时 不仅需要业务员的经验 对拟 设立信托项目进行商务考量 更需要通过尽职调查 掌握标的公司较为全面 真实的情况 对拟设立信托项目的市场 信用 操作及法律风险形成初步判断 从而为是否投资 合作模式以及风险控制提供决策依据 二 尽职调查的内容二 尽职调查的内容 全面的法律尽职调查包括下列内容 公司的现状和历史沿革 股东情况及 实际控制人 公司治理 业务与经营 土地使用权和房屋 公司的对外长期股 权投资 银行借款与对外担保 重大业务合同 知识产权 环保 劳动与社保 税务 关联方和关联交易 诉讼 仲裁与行政处罚 当然 尽职调查的侧重点 要根据标的公司的具体情况确定 一般情况下 在信托项目的尽职调查过程中 需要重点注意下列事项 一 标的公司内部就拟设立信托项目的论证情况 一 标的公司内部就拟设立信托项目的论证情况 标的公司内部对拟设立信托项目及融资事宜是否有论证 论证的质量如何 这本身就能反映拟设立信托项目的实现预期和风险控制水平 应该成为信托公 司决策是否投资该标的公司的初期重要参考依据 因为融资类信托项目的完成 最终仍然是由标的公司具体操作 根据实践经验 内控制度较为规范的标的公司 一般都会对拟设立信托项 目进行内部论证 我们知道 企业向银行融资的成本很高 但这不是问题的关 键 关键是 在当前融资环境下 即使企业愿意负担如此高昂的融资成本 也 很难获得银行贷款 当然 大型国有企业和民营企业稍好一些 企业于是寻找 其他融资途径 作为非银行性金融机构的信托公司便是融资途径之一 显然 标的公司与信托公司合作 目的是融资 但向信托公司融资同样是需要成本的 而且成本在不断上升 因此 在正式设立信托项目之前 内控制度较为规范的 标的公司 会对市场 项目组织与开发 销售 法律 投资估算 资金筹措以 及融资成本等方面进行评估分析 并就拟设立信托项目形成 可行性研究报告 甚至对融资事宜出具更有针对性的 融资计划书 二 法人主体资格 二 法人主体资格 调查法人主体资格的目的是确保标的公司系依法设立并存续的法人 需要调查的资料 包括但不限于 历次变更 包括最新 的 企业法人 营业执照 组织机构代码证 税务登记证 公司章程 及其修正案 银 行贷款卡 开户许可证 信用评级证明 职工社会保险登记证 年检文件 法 定代表人证明 法定代表人身份证 复印件 公司印鉴及法定代表人签字样本 等 企业法人营业执照 调查需要特别注意两个问题 第一 须确保最新的 营业执照现行有效 这主要看营业执照上的年检情况 一般情况下 营业执照 于每年的 3 月至 6 月期间年检 如果超过这个期限还没有年检 就存在问题 当然公司也可以补检 但比较麻烦 存在风险 第二 公司名称工商变更登记 换发营业执照时 工商行政管理部门一般会收回公司印鉴 若换发营业执照后 仍出现先前印鉴 就存在问题 需要公司提供书面说明 组织机构代码证 同样需要年检 但各地年检时间不一致 需要根据当 地情况审核 税务登记证 不需要年检 上述三证是调查法人主体资格必不可少的材料 当然其他材料也不是不重 要 比如法定代表人签字样本 可以用来与调查资料上的签字相对比 根据实 践经验 公司文件代签字的情况并不少见 这当然存在问题 但是否构成实质 性障碍则需专业判断 三 注册资本和股权结构 三 注册资本和股权结构 调查注册资本和股权结构的目的是确认标的公司注册资本多少 是否已出 资到位 股权权属是否清晰 实缴注册资本直接反映标的公司的担保 偿债等 资信能力 股权权属则能反映标的公司的控股股东和实际控制人 权属是否清 晰直接关系公司运营的稳定性 有无潜在纠纷 需要调查的资料 包括但不限于 历次变更 包括最新 的 公司章程 及修正案 验资报告 年检文件等 尽调过程中 历次注册资本及股权结构发生变动时的 验资报告 很重要 验资报告 不仅仅是对上述变动的确认 还会详细阐述上述变动的具体过程 并提示存在的问题和风险 并不是说有了 验资报告 就表示注册资本及股权 结构变动不存在问题和风险 因此 在尽调过程中 一定要仔细审阅每次验资 报告的内容 其次 对标的公司的控股股东和实际控制人的调查一定要谨慎 如果控股 股东为法人 则一定要进一步追查法人股东的控股股东和实际控制人 因为标 的公司虽然在法律上拥有独立人格 但追根溯源 在实际经营中仍然是由特定 的实际控制人控制的 控股股东和实际控制人的经营状况 资信状况直接决定 着标的公司的经营状况 资信状况 四 相关资质 四 相关资质 调查相关资质的目的是确认标的公司具有从事拟设立信托项目的法定授权 否则会构成实质性法律障碍 需要调查的资料 包括但不限于 企业法人营业执照 融资租赁业务资 质 房地产企业开发资质 中国国家强制性产品认证证书 入网认定证书 海 关进出口货物收发货人报关注册登记证书 对外贸易经营者备案登记表等 就某一公司而言 并不会具备上述全部资质 尽调过程中 要根据标的公 司的具体情况 重点调查标的公司必不可少的经营资质 举几个例子 1 通 过企业法人营业执照可以清楚标的公司的一般经营范围 但这还不够 还要注 意标的公司有无特许经营资质 如果有 企业法人营业执照会标明 比如从事 融资租赁业务就需要商务部和国家税务总局的批准 2 质量认证中心会对通 信技术类产品进行强制性产品认证 如果相关产品涉及入网功能 则需要国家 广播电视台总台进行认定 如果生产该类产品的标的企业缺乏此类资质 显然 存在问题 3 住房和城乡建设主管部门会对企业从事房地产开发尚未资质进 行认定 房地产开发资质分为好几个等级 等级不同 开发资质也不同 需要 特别注意的是 各省市对暂定资质认定存在差异 有的会对暂定资质按正式资 质的几级从事开发经营做出进一步认定 有的则不会 而是直接认定标的企业 具有从事开发拟设立信托项目的资质 五 审计报告及财务报表 五 审计报告及财务报表 调查审计报告及财务报表的目的是为了充分认识对标的公司的盈利能力 资信能力 需要调查的资料 包括但不限于 年检文件 最近 3 年经会计师事务所 审计的财务报告和最近一期财务报表等 现实中 公司出于种种目的 往往会让 财务报告 无法反映公司的真实 财务情况 因此 信托公司就需要让标的公司出具能反映其真实财务情况的报 表 公司往往有很多本账 我们在尽职调查实践中 曾碰到过这种情况 随着 调查力度不断加大 标的公司先后提供了五份不同的财务报表 另外一个需要注意的问题 拟设立信托项目开发建设过程中相关款项及其 契税的支付情况 六 项目立项审批资料 六 项目立项审批资料 调查项目立项审批资料的目的是确保拟设立信托项目不存在实质性法律障 碍 否则 即使市场前景再好 拟设立信托项目也会存在极大的风险 拟设立信托项目 比如基础设施建设项目 房地产项目 在开发建设过程 中需要一系列行政审批 有人做过初步统计 在房地产项目涉及到 48 个行政部 门 共需要盖 255 次公章 当然 最主要的是还是 四证 国有建设用地使 用权证 建设用地规划许可证 建设工程规划许可证 建设工程施工许可证 不过 不同的信托合作模式对审批的要求也不同 七 内部审批手续 七 内部审批手续 内部审批手续包括标的公司针对拟设立信托项目的内部审批手续和标的公 司控股股东针对拟设立信托项目的内部审批手续 这里面需要注意很多问题 举两个例子 第一 控股股东应该以工商登记为准 不以标的公司及其控股股东与第三 方的任何投资协议为准 我们曾遇到这种情况 标的公司 以昆山大唐项目为 蓝本 最终 PPT 演讲稿不显示此括号内容 的唯一股东 A 与另外一家公司 B 签 订名为股权转让 实为资金借贷的合作协议 根据该协议 B 公司为控股股东 但基于个中原因 未进行工商变更登记 恰巧信托公司这时候准备股权投资进 来 标的公司召开股东会 A 公司和 B 公司一致同意成立该信托计划 但最终 还是产生了问题 工商登记资料显示 A 公司为唯一股东 但实际情况中 B 公 司根据合作协议掌控着标的公司的经营 A 公司 B 公司和信托公司也都认可 B 公司为控股股东 B 公司的实际控制人为标的公司的实际控制人 后来 因为 种种原因 股权转让事项的工商变更登记无法完成 信托公司于是不再认可 B 公司为控股股东 并要求 A 公司让 B 公司退出标的公司的实际经营 A 公司不 愿意 B 公司也不愿意 A 公司不愿意是因为 B 公司根据合作协议前期已经贷了 上亿资金给 A 公司 现在要求 B 公司退出要承担很重的违约责任 B 公司不愿 意是因为当初签订合作协议并提供贷款 就是为了成为标的公司的控股股东并 获取拟设立信托项目的预期利益 信托公司最后放弃了该项目 但也耗费了大 量的人力 物力 很显然 如果信托公司在前期做了尽职调查 发现内部审批 手续和工商登记资料不一致 就不会出现后来尴尬的局面 第二 内部审批手续存在严重瑕疵 我们知道 根据公司法的规定 一人 有限责任公司不设股东会 但在实际情况中 经常会出现作为一人有限公司的 标的公司出具股东会决议 遇到这种情况 如果仅仅是形式错误 让标的公司 补正就行了 但更要确认是否存在潜在股东或伪造内部审批手续的情形 八 对外担保 诉讼 八 对外担保 诉讼 对外担保 诉讼情况直接关系到标的公司的经营稳定性 资信能力和有无 潜在纠纷 三 尽职调查的原则三 尽职调查的原则 一 书面原则 一 书面原则 书面原则的价值在于确认尽调资料系被调查对象提供 1 被调查对象对所有问题说明 解释 承诺 均必须通过书面形式呈现 书面形式包括纸质文件和数据电文 包括电报 电传 传真 电子数据交换和 电子邮件 等可以有形地表现所载内容的形式 2 所有调查资料都需要被调查主体盖章 如果是扫描件 则必须是彩色扫 描件 二 核对原则 二 核对原则 核对原则的价值在于确认尽调资料的真实性 1 所有复印件都要与原件核对 尽调人员要签字确认复印件与原件一致 2 一定要到行政主管部门亲自调取相关资料 如工商登记资料 土地登记 资料 房产登记资料 中国人民银行信贷登记咨询系统 征信 资料 劳动和 社会保障部门资料 规划部门资料 建设部门资料等 三 不拿原件 三 不拿原件 不拿原件原则的价值在于确立尽职调查的纪律性 尽调人员在被调查对象处所调取的任何资料都一定不要带走 核对原件后 一定要将原件留在被调查对象处 以免产生不必要的纠纷和风险 四 律师记录原则 四 律师记录原则 在律师进行尽调的过程中 有很多情况是没有书面材料 也没有其他说明 的 只有项目公司的工作人员或者机关单位的工作人员口头陈述事实 在这种 情况下 根据对律师尽职调查的有关规定 律师应当做询问记录 谈不上笔录 因为对方有可能对做笔录的形式反感 特别一些机关 政府部门 对方所陈述 的事实 律师应当如实记载 并要求陈述者签字 若对方不签字 律师应当书 面说明并签字 这在以后装订卷宗包括查询时也能够比较清晰的了解情况以及 作为依据 第二部分第二部分 风险控制风险控制 引用中信信托的年报 一 市场风险控制一 市场风险控制 市场风险主要指在开展资产管理业务过程中 投资于有公开市场价值的金 融产品或者其他产品时 金融产品或者其他产品的价格发生波动导致资产遭受 损失的可能性 同时 市场风险还具有很强的传导效应 某些信用风险的根源 可能也来自于交易对手的市场风险 如销售下降 成本上升等 市场风险控制是识别 计量 监测和控制市场风险的全过程 其目标是通 过将市场风险控制在公司可以承受的合理范围内 实现经风险调整后的收益最 大化 不同的业务 其风险控制策略也不同 1 针对金融品投资 信托公司要注重研究和防范系统性风险 强调发掘研究的价值 尤其是重 点行业研究 以研究指引投资决策 坚持稳健风格 注重债券和基金等稳健性 投资品种的开发 注重股指期货 融资融券等金融衍生创新品种的研究 注重 与具有较强资产管理能力的私募基金公司合作 在部分业务中引入优先和劣后 的信托受益权分层结构 监控投资集中度 注意通过投资组合和分散化来降低 集中度风险 根据有价证券投资管理运作状况实时测算风险指标 根据市场环境变化对 投资组合进行情景分析 压力测试或历史模拟分析 监测资产风险控制指标的 变化 如发现异常现象或存在重大隐患 投资经理或者交易员及时向公司报告 公司及时提出和执行整改措施 2 针对股权直接投资 信托公司要关注国家宏观政策变化 避免进入限制类行业和相关项目 要 控制行业集中度 通过业务创新不断拓展多元化的投资领域 要充分考虑拟投 资项目筛选 评估 运营 退出中的策略 渠道和措施 注重投资项目的调研 和分析工作 建立充足的项目储备池 制定风险处置预案锁定项目退出风险 组建专业化的管理团队 明确项目组织管理结构与投资管理责任 对私人股权 直接投资业务则通过受益人大会和定期信息披露向投资者报告项目运行状况 二 信用风险控制二 信用风险控制 信用风险主要指交易对手不履行义务的可能性 主要表现为 在贷款 资 产回购 后续资金安排 担保 履约承诺等交易过程中 借款人 担保人 保 管人 托管人 等交易对手不履行承诺 不能或不愿履行合约承诺而使信托财 产和固有财产遭受潜在损失的可能性 公司信用风险控制主要通过对交易对手的尽职调查进行事前控制 通过交 易结构设计 风险定价 设定担保措施 持续进行风险评估等手段规避和监控 交易对手信用风险变化 明确界定业务部门与风险管理等部门的风险管理职责 信托公司要注重风险控制前移 注重业务管理的调研和过程控制 严格授权审 批制度 决策限额 信托公司要严格按照 中国银行业监督管理委员会关于非银行金融机构全 面推行资产质量五级分类管理的通知 定期对公司资产质量进行五级分类 信托公司要按照 金融企业呆账准备提取管理办法 财政部 2005 49 号 的规定 对于承担风险损失的资产提取呆账准备金 该类资产具体包括 贷款 含抵押 质押 保证等 股权和债权投资 存放同业款项 应收账款 其他 应收款 应收利息 应收股利等债权和股权 此外 信托公司还要从以下方面控制信用风险 1 关注交易对手的履约能力 为了持续监控交易对手的履约能力 信托公司要注重 贷前调查 贷中审 查 贷后检查 在贷前调查阶段 公司规范项目尽调的程序 重点和方法 在 贷中审查阶段 要通过信托业务审查委员会或者固有业务审查委员会对高风险 业务进行集体评审 并明确风险管理的主要程序和方法 在贷后检查阶段 需 要求业务部门全面收集借款企业的财务报表 经营状况和相关信息 业务部门 风险管理部门定期对企业或者项目进行现场检查 及时掌握信贷资金管理动态 和项目进展情况 信托公司需通过过程管理持续评估和监测交易对手的履约能 力 2 注重信用风险的分散和补偿 在产品交易结构设计上 要综合运用规避 预防 中和 对冲 互换 套 期 分散 组合 多样化 限制集中度 转移 担保 保险 银团 补偿 高定价 自担七种手段管理风险 尽力降低信用风险敞口 可以通过引入金 融机构信用 财产抵押 权利质押 等担保方式 将融资主体的信用风险进行 分散 转移 为防止因抵 质 押价值变化扩大信用风险敞口 有必要对拟抵 质 押资产设置了抵 质 押率上限 并定期进行评估 作为价值变化的缓 冲 3 借鉴商业银行信贷管理经验 借鉴商业银行信贷管理经验 对信用风险较高业务的审批和管理程序是 项目初选和受理 尽职调查 方案设计 立项审批 实施审批 落实担保等贷 款前提条件 商业银行保管 放款 贷后管理 贷后检查 风险处置 信息披 露 内部审计 终止清算 信托公司要通过事前评估 事中控制 事后检查的 方式管理 监测和评价信用风险 为提高财务稳健水平 公司按照信用风险的暴露程度计提资产减值准备 三 操作风险控制三 操作风险控制 操作风险表现在信托业务和固有业务的整个管理过程中 表现为由于公司 治理机制 内部控制失效或者有关责任人出现失误 欺诈等问题 公司没有充 分及时地做好尽职调查 持续监控 信息披露等工作 未能及时做出应有的反 应 或做出的反应明显有失专业和常理 甚至违规违约 公司没有履行勤勉尽 职管理的义务 或者无法出具充分有效的证据和记录 证明自己已履行勤勉尽 职管理的义务 信托业务在尽职调查 受理 设计 审批 销售 执行和终止的全过程中 都要合法合规 按照程序操作 1 尽职调查 信托公司应就项目可行性 合法性 风险评估 有无关联方交易等事项进 行事前的项目尽职调查 尽职调查应采取客观态度 到现场实地调研 通过多 种渠道搜集和证实信息 准确全面揭示交易对手情况 把真实确凿的项目信息 带到公司的风险评估和决策层面 业务部门应与风险管理 内部审计 合规管理等中后台管理部门相配合 完成尽职调查 收集项目信息 评价项目风险 设计交易结构 制定针对性的 风险管理措施和过程管控方案 公司要求主办部门在承做主动管理类项目时 必须独立编制尽职调查报告 项目尽职调查工作应采取团队制 项目负责人是尽职调查的第一责任人 对尽 职调查的真实性 准确性 完整性承担责任 2 产品规范化管理 直接融资类信托业务信用风险较高 信托公司要明确部门职责 细化业务 操作细则 落实项目实施前提条件 制定风险处置方案 通过设置警戒指标监 控交易对手的经营和财务信息 监控担保人 物 的价值变化 建立信用风险 预警机制 保证项目风险可控 对于固有资金贷款项目的实施操作 必须要落实合同签署 抵押 质押 强制执行公证等环节的法律手续 并经审核实施落实情况后才能放款 3 借助外部中介机构进行管控 要注重发挥中介机构的专业力量对项目的各类风险进行及时管控 聘请专 业评估机构对拟投资项目的资产价值 担保物价值等进行定期评估 聘请会计 师事务所对相关企业的财务报表进行审计 聘请专业律师参与项目的尽职调查 交易结构安排 法律文件起草 资产保全和诉讼 聘请具有工程监理资质的机 构参与房地产项目的工程进度 工程质量 工程成本控