2012 一级建造师 法规 课件11.doc

本讲内容：1、lZ302040合同履行的规定2、lZ302050合同的变更和转让3、lZ302060合同的权利义务终止4、lZ302070违约责任5、lZ302080合同的担保lZ302040合同的履行lZ30204l掌握合同履行的规定一、 合同履行的原则二、合同履行的主体（07、09年单选）1、第三人向债权人履行债务合同法第65条：“第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”2、债务人向第三人履行债务合同法第64条规定：“债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。”三、合同条款空缺(二)解决合同条款空缺的原则（06、07单选）1、可以协议补充；2、不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。” (三)解决合同条款空缺的具体规定1适用于普通商品的具体规定(1)质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 (2)价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 (3)履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 (4)履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 (5)履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 (6)履行费用不明确的，由履行义务一方负担。2适用于政府定价或者政府指导价商品的具体规定（1）在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。（2）逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。（3）逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。”IZ302042掌握抗辩权包括同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权。需要注意的是，抗辩权的行使只能暂时拒绝对方的履行请求，即中止履行，而不能消灭对方的履行请求权。一旦抗辩权事由消失，原抗辩权人仍应当履行其债务。一、同时履行抗辩权(一)同时履行抗辩权的概念同时履行抗辩权，是指在没有规定履行顺序的双务合同中，当事人一方在当事人另一方未为对待给付以前有权拒绝先为给付的权利。(二)同时履行抗辩权的成立条件1由同一双务合同产生互负的债务2在合同中未约定履行顺序3当事人另一方未履行债务4对方的对待给付是可能履行的义务倘若对方所负债务已经没有履行的可能性，即同时履行的目的已不可能实现时，则不发生同时履行抗辩问题，当事人可依照法律规定解除合同。二、先履行抗辩权（后履行一方的抗辩权）（2007单选）1先履行抗辩权的概念先履行抗辩权是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行债务或者履行债务不符合约定后履行一方有权拒绝先履行一方的履行的请求。2先履行抗辩权的成立条件(1)由同一双务合同产生互负的对待给付债务；(2)合同中约定了履行的顺序；(3)应当先履行的合同当事人没有履行合同债务或者没有正确履行债务；(4)应当先履行的对待给付是可能履行的义务。三、不安抗辩权（06、09多选）1不安抗辩权的概念不安抗辩权是指具有先给付义务的一方当事人当相对人财产明显减少或欠缺信用不能保证对待给付时，拒绝自己给付的权利。2不安抗辩权的成立条件(1)双方当事人基于同一双务合同而互负债务。(2)债务履行由先后顺序。(3)履行顺序在后的一方履行能力明显下降，有丧失或者可能丧失履行债务能力的情形。具体表现为：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业倍誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。(4)履行顺序在后的当事人未提供适当担保。3先履行一方的权利和义务（1）中止履行债务时，应当及时通知对方。（2）对方提供适当担保时，应当恢复履行。（3）中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。”1Z02043熟悉代位权 06、07、09均有题代位权，是指债权人为了保障其债权不受损害，而以自己的名义代替债务人行使债权的权利。债务人次债务人债权人施工单位建设单位民工二、代位权行使的条件1债权人对债务人的债权合法2债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害3债务人的债权已到期4债务人的债权不是专属于债务人自身的债权最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)第1 2条规定，“基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。”一、债权人行使代位权的法律规定1、 债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。2、代位权的行使范围以债权人的债权为限。3、债权人行使代位权的必要费用由债务人负担。”三、代位权行使的效力在债务链中，如果原债务人的债务人向原债务人履行债务，原债务人拒绝受领时，则债权人有权代原债务人受领。但在接受之后，应当将该财产交给原债务人，而不能直接独占财产。然后，再由原债务人向债权人履行其债务。如原债务人不主动履行债务时，债权人可请求强制履行受偿。IZ302044 了解撤销权撤销权，是指债权人对于债务人危害其债权实现的不当行为，有请求人民法院予以撤销的权利。二、撤销权的构成条件1债务人实施了处分财产的行为 (I)债务人放弃到期债权。也就是说债务人享有对第三工人的到期债权但是，债务人免除了该第三人(即债务人的债务人)的债务。(2)债务人无偿转让财产。这主要指，债务人将其财赠与他人。(3)债务人以明显不合理的低价转让财产。2债务人处分财产的行为发生在债权人的债权成立之后3债务人处分财产的行为已经发生效力4债务人处分财产的行为侵害债权人债权5在债务人处分行为是有偿时，债务人和第三人在主观上具有恶意，即“受让人知道该情形”。三、撤销权的行使期限与方式（调整后的）1、行使期限撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。2、债权人行使撤销权的法律规定（1）债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。（2）撤销权的行使范围以债权人的债权为限。（3）债权人行使撤销权的必要费用，由债务人承担。”1Z302050合同的变更和转让lZ302105l掌握合同的变更狭义的变更是指合同内容的某些变化，是在主体不变的前提下，在合同没有履行或没有完全履行前，由于一定的原因，由当事人对合同约定的权利义务进行局部调整。这种调整，通常表现为对合同某些条款的修改或补允。一 、合同变更的分类合同变更分为约定变更和法定变更。1约定变更（09单选）2法定变更法律也规定了在特定条件下，当事人可以不必经过协商而变更合同。合同法第308条规定：“在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失。”二、合同变更的成立条件1合同关系已经存在2合同内容发生变化3经合同当事人协商一致，或者法院、仲裁庭裁决，或者援引法律直接规定4符合法律、行政法规要求的方式IZ302052掌握合同的转让合同转让是指合同当事人一方依法将合同权利、义务全部或者部分转让给他人。一、合同转让的分类 (1)合同权利转让；(2)合同义务转移；(3)合同权利义务概括转让(也称概括转移)。二、合同权利转让(一)合同权利转让的概念合同权利转让是指在不改变合同权利义务内容基础上，享有合同权利的当事人将其权利转让给第三人享有。合同权利转让包括合同权利部分转让和合同权利全部转让。(二)合同权利转让的条件1被转让的合同权利须有效存在2转让人与受让人达成合同权利转让的协议3被转让的合同权利应具有可转让性4符合法定的程序合同法第80条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。(三)合同权利转让的效力2其他权利随之转移(1)从权利随之转移(2)抗辩权随之转移(3)抵销权的转移三、合同义务转移（09多选）(二)合同义务转移的条件1被转移的债务有效存在2第三人须与债务人达成协议3被转移的债务应具有可转移性建筑法第28条规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人。这就属于法律强制性规范规定债务不得转移的情形。4符合法定的程序合同法第84条规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。” (三)合同义务转移的效力1承担人成为合同新债务人2抗辩权随之转移。3从债务随之转移四、合同权利义务概括转移(二)债权债务的概括转移的条件1转让人与承受人达成合同转让协议2原合同必须有效3原合同为双务合同4符合法定的程序合同法第88条规定：“当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。” (三)企业的合并与分立涉及权利义务概括转移（06单、07多）1、当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。2、当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。”1Z302060合同的权利义务终止1Z302061掌握合同的解除合同解除是指在合同有效成立之后而没有履行完毕之前，当事人双方通过协议或者一方行使约定或法定解除权的方式，使当事人设定的权利义务关系终止的行为。二、 合同解除的分类(一)约定解除1协商解除2行使约定解除权的解除(二)法定解除（06单、07多）合同法第91条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(1)因不可抗力致使不能实现合同目的；(2)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(3)当时事一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(4)当事人一方迟延履行债务或者其他违约行为致使不能实现合同目的；(5)法律规定的其他情形。三、解除权的行使法定解除和行使约定解除权得解除并不是依法自动解除。2解除权行使的方式（09单）合同法第96条规定：“当事人一方依照本法主张解除合同的，应当通知对方合同自通知到达对方时解