新三板挂牌法律审核重点问题解析(附案例)

新三板挂牌法律审核重点问题解析 附案例 根据根据 7 7 月月 2121 日日 挂牌审查一般问题内核参考要点 试行 挂牌审查一般问题内核参考要点 试行 全国股转公司培训会议录音整理全国股转公司培训会议录音整理 一 股东主体适格一 股东主体适格 请主办券商及律师核查以下事项并发表相应意见 1 请核查 公司股东是否存在或曾经存在法律法规 任职单位规定不得担任股东 的情形或者不满足法律法规规定的股东资格条件等主体资格瑕疵问题 并对公司股东适格性发表明确意见 2 若曾存在股东主体资格瑕疵 问题 请核查规范措施是否真实 合法 有效 以及规范措施对公司 的影响 并就股东资格瑕疵问题是否影响公司股权明晰 公司设立或 存续的合法合规性发表明确意见 1 1 案例 股东为军人 资格瑕疵及解决 案例 股东为军人 资格瑕疵及解决 问题 公司 2011 年发起设立的发起人中 6 人为现役军人 在办理 股份登记时才发现 解决 为解决上述问题 以上 6 人将各自持有的公司 0 19 股份分 别转让给其他自然人 核查 1 股权转让程序 2 本次股权转让真实有效 不存在代持 股情形 3 股东资格瑕疵不影响其他投资入股以及公司设立的有效性 4 以上股权转让对公司股权结构 生产经营无重大影响 5 公司的说 明 6 主办券商尽调和内核的说明 7 律师尽调的说明 2 2 案例 股东是证券从业人员 伊禾农品 案例 股东是证券从业人员 伊禾农品 430225430225 解决方案 承诺挂牌后尽快转让 公司股东刘玉华现任职于太平洋证券股份有限公司 属于证券从 业人员 2012 年 12 月刘玉华出具了书面承诺 称将按照相关法律法 规的规定 在伊禾农品于全国中小企业股份转让系统挂牌后 尽快将 其所持有的伊禾农品 265 5244 万股股份 占公司总股本的 2 53 进 行转让 待股份转让后 将不再持有伊禾农品任何股份 不再作为伊 禾农品股东 3 3 有外籍股东 但未申请设立外商投资企业 网动科技 有外籍股东 但未申请设立外商投资企业 网动科技 430224430224 解决方案 外籍股东退出 现有股东承诺承担连带责任 工商管理部门出具证明 2009 年 2 月 公司股东马滨与股东李明及北京网动科技有限公司共同设 立有限公司 公司设立时马滨已具有澳大利亚国籍 但因其对外商投资法律制 度缺乏了解 因此投资事项未申请设立外商投资企业 依据讯网天下设立时的 内资企业设立登记 备案 审核表 及北京市工商局海淀分局颁发的营业执 照 公司的性质为内资企业 2012 年 6 月 马滨于讯网天下减资时退出了该 公司 马滨以外籍身份出资设立有限责任公司并持有讯网天下股权的法律瑕疵 因此得到消除 讯网天下已于 2012 年 9 月由有限责任公司整体变更为股份有 限公司 该整体变更行为和股份公司设立后的股权结构合法 合规 真实 有 效 股份公司不存在终止经营或被吊销营业执照的情形 股份公司现有股东已出具承诺函 承诺 本公司前身北京讯网天 下科技有限公司成立时 其股东马滨已取得澳大利亚国籍 马滨以外 籍身份出资设立有限责任公司并持有讯网天下股权 其股东资格存在 法律瑕疵 该问题已因马滨于讯网天下 2012 年 6 月减资时退出了该 公司而得到消除 如政府主管机关因马滨以外籍身份设立有限责任公 司并持有有限公司股份的股东资格法律瑕疵对本公司进行处罚 将由 公司现有股东最终按现有持股比例承担公司因此受到的全部经济损失 该等责任为连带责任 无需公司承担任何费用 马滨在有限公司设立 时的股东资格法律瑕疵已因马滨于讯网天下 2012 年 6 月减资时退出了 该公司而得到消除 2012 年 11 月 15 日 北京市工商行政管理局海滨分局出具 证明 证 明公司近两年没有因违反工商行政管理法律法规受到查处的记录 马滨在有限 公司设立时的股东资格法律瑕疵不会对公司的持续经营 申请挂牌的主体资格 产生实质性影响 二 重点关注风险 股改程序不合规重点关注风险 股改程序不合规 1 股改程序未经审计 评估 创立大会 发起人签署协议等程序 股改时 未以经审计的净资产折股整体变更为股份公司 2 股改时经审计的净资产折股数量不符合现行有效的公司法关于公司注册 资本最低限额的要求 3 延伸解读 国资 外资以及集体企业的设立 股本变化 股权变动等问 题 风险点情形描述 国有股东出资 退出合法合规性 公司历史沿革过程中存在国有股东 包括国资委出资企业 财 政部门出资企业 校产企业 军产企业等 出资及退出的 国 有股东出资及退出未能履行审批 评估 挂牌转让等程序 不 排除国有资产流失 国有股东无法出 具设立批复 公司存在国有股东 包括国资委出资企业 财政部门出资企业 校产企业 军产企业等 的 未取得设置文件 不排除国有 资产界定不明 外资股东出资 退出合法合规性 公司历史沿革过程中存在外资股东出资及退出的 外资股东出 资及退出未履行法定程序 国有 集体改制 企业改制合法合 未履行审计 评估 审批 挂牌交易等程序 不排除国有资产 流失 损害职工利益的情形 规性 1 案例 国有股权出资及整体变更未履行审批程序 案例 国有股权出资及整体变更未履行审批程序 430347430347 地大信息 地大信息 依据 根据 教育部直属高校 事业单位国有资产使用和处置行 为管理授权审批暂行办法 教财厅 2007 4 号 第 2 条规定对于 投资额在 50 万元以下的对外投资 授权学校自行审批决定 审批后报 教育部备案 同时 根据 中华人民共和国企业国有资产法 第 32 条 和第 33 条的规定 国有独资企业对外投资事项由企业负责人集体讨论 决定 国有独资公司由董事会决定 2 2 案例 天呈医流 案例 天呈医流 430345430345 复旦企业发展为国有企业 有限公司本次减资应该委托具有相应 资质的评估机构进行评估 且应当将 资产评估报告 及时报相关部 门备案 复旦企业发展从有限公司减持 10 国有股权虽依法进行了资产 评估 但是存在应向而未向复旦大学进行备案的瑕疵 根据上海新华资产评估有限公司出具的 资产评估报告 上新 评 2005 第 250 号 有限公司以 2005 年 6 月 30 为评估基准日的 净资产评估价值为 47 43 万元 据此 复旦企业发展以 6 50 万元减持 有限公司 10 的股权 高于公司净资产值 未造成国有资产流失的情形 同时 公司编制了资产负债表及财产清单 履行了必要的减资公告程 序 并经上海市工商行政管理局杨浦分局核准 此外 2013 年 4 月 26 日 公司取得了复旦企业发展出具的 关于 上海复旦企业发展有限公司从上海天呈科技有限公司减持 10 00 股权 的情况说明 内容如下 关于我司于 2005 年 11 月从上海天呈科 技有限公司 以下简称 天呈科技 减持 10 股权的行为现说明如下 天呈科技于 2001 年 4 月由我司 邓志龙等人共同出资设立 注册资本 为 100 00 万元 我司持有天呈科技 10 00 的股权 2005 年 11 月 因 天呈科技出于经营上的考虑 我司拟从天呈科技退出 同年 11 月 28 日 天呈科技召开股东会 全体股东一致同意我司减持天呈科技 10 的 股权 天呈科技的注册资本由 100 00 万元减至 90 00 万元 因天呈科 技经营亏损 我司减持上述 10 00 的股权的价格为 6 50 万元 我司本 次减持股权的价格系以天呈科技截至 2005 年 6 月 30 日的净资产评估 值为基础确定 根据上海新华资产评估有限公司于 2005 年 9 月 30 日 出具的上新评 2005 第 250 号 上海天呈科技有限公司整体资产评 估报告书 以下简称 资产评估报告 截至 2005 年 6 月 30 日 天呈科技的资产总额为 967 086 99 元 负债总额为 492 750 01 元 净资产值为 474 336 98 元 本次减持股权在 资产评估报告 的 有效期内并于 2006 年 5 月经主管工商行政管理机关核准变更登记 复旦企业发展在减资过程中 依据 国有资产评估管理办法 国有资产评估管理若干问题的规定 等相关规定进行了资产评估 虽存在未向上级部门申请备案的瑕疵 但履行了相关的决议程序及减 资程序 未造成国有资产流失等情形 并取得了上海市工商行政管理 局杨浦分局核准 因此 本次减资虽存在未向上级部门申请备案的瑕 疵 但上述瑕疵不会对天呈医流在全国股份转让系统申请挂牌及公开 转让造成实质影响 三 无形资产出资不实三 无形资产出资不实 问题 有限公司成立时注册资本 5000 万元 其中股东 A B 以两 项发明专利评估作价 2260 53 万元投入公司 该两项发明专利为 A B 以 150 万元购自公司的关联方 HHH 专利后期收益较低 措施 针对无形资产出资价值是否虚高 主办券商补充核查后认 为该无形资产无公司后期收益支撑 价值存疑 主办券商公司决定通 过减资解决该问题 四 有关股权的延伸解读四 有关股权的延伸解读 1 股权质押 不作为挂牌条件 不影响挂牌 属于信息披露范畴 主要关 注行权的可能性 即行权可能导致公司控制权 权属的变化以及持续经营能力 的影响 430348 瑞斯福 本公司控股股东 实际控制人 前十名股东 或持有挂牌公司 5 以上股份的主要股东持有的本公司股份存在质押情 况 质押的具体情况如下 2 公司股东超过 200 人 参照指引即可 3 对赌问题 做到充分信息披露 要点还是在于对赌是否可能马上被执行 以及执行对公司控股股东 持续经营能力的影响以及影响的具体方面做到详细 披露 4 区域股权市场挂牌的相关问题 同样重在披露 5 上市公司参股或控股 目前股转公司收到的审核材料中这种情况还是较 多的 关于这个问题还是重在披露 包括同业竞争 经营决策 双方财务影响 等方面的披露 6 重要子公司企业的核查与信息披露 对重要子企业的核查范围包括哪些 一般如果公司主要收入来源于子公司的话就要披露 子公司的合法合规经营 财务规范 业务分工合作 母子公司分红的制度及实施情况等都是需要披露的 范围 五 公司实际控制人五 公司实际控制人 实际控制人变更没有问题 但是对于实际控制人的信息要做到充 分披露 以及发生变化时对公司持续经营能力影响的披露 报告期内公司实际控制人发生变更 需要关注 1 实际控制人发生变更的原因 目前公司股权是否明晰 是否 存在潜在的股权纠纷 公司股权是否 曾经 存在委托持股情形 2 对比公司管理团队的变化 说明实际控制人经营公司的持续 性 公司管理团队的稳定性 3 对比实际控制人变更前后公司业务的发展方向 业务具体内 容的变化 4 对比实际控制人变更前后客户的变化情况 5 实际控制人变更前后公司收入 利润变化情况 主办券商就实际控制人变更对公司业务经营 公司治理 董监高 变动 持续经营能力等方面是否产生重大影响发表明确意见 公司结 合上述内容就实际控制人变更事项做重大事项提示 比较特殊的是对于国有企业的实际控制人是如何认定 目前最主 要的还是看是否取得充分的授权 六 同业竞争六 同业竞争 请公司披露以下事项 1 控股股东 实际控制人及其控制的其 他企业的经营范围以及主要从事业务 是否与公司从事相同 相似业 务 相同 相似业务 如有 的情况及判断依据 2 该等相同 相 似业务 如有 是否存在竞争 3 同业竞争的合理性解释 同业竞 争规范措施的执行情况 公司作出的承诺情况 4 同业竞争情况及 其规范措施对公司经营的影响 5 重大事项提示 如需 请主办券商及律师核查以下事项并发表明确意见 1 公司与控 股股东 实际控制人及其控制的其他企业是否从事相同或相似业务 是否存在同业竞争 判断依据是否合理 2 同业竞争规范措施是否 充分 合理 是否有效执行 是否影响公司经营 同业竞争不作为条件 存在同业竞争的话 需要有相应的规范措施 问题同业竞争不作为条件 存在同业竞争的话 需要有相应的规范措施 问题 的解决在申请挂牌时必须是可以预期的 但不是说一定要在挂牌前全部解决 的解决在申请挂牌时必须是可以预期的 但不是说一定要在挂牌前全部解决 1 1 案例 案例 1 1 AAA 公司为报业集团下属的网站运营公司 关于同业竞争问题 公司从报 业集团下属的纸媒 网站两个角度来分析报业集团下属企业与公司不存在同业 竞争 公司 MMM 在改之前进行业务分立 分离出去的企业 KKK 与 MMM 之 间的业务存在一定的同业竞争 在存在同业竞争的产品上 KKK 仅销售 给公司 MMM 与 KKK 之间存在关联交易 以上关联交易尤其存在的客观 原因 但同时确定定了明确的可执行的结束时间 安排 通过业务委托的方式将同类业务委托给申报主体 规范同业竞争 通过挂牌主体实现商业机会的优先选择权 来规范同业竞争 2 2 案例 案例 2 2 申请挂牌公司 AAA 同一控制下的某企业 DDD 与 AAA 曾生产 销售 过相同的洗衣液 厕洁灵 强力厕洁和油污速擦巾四种产品 存在同 业竞争关系 申报时主办券商 律师认为 DDD 的销售规模远低于 AAA 且二者在国内市场不同区域市场销售 对 AAA 的生产与销售不构成实 质性影响 故未对该同业竞争问题进行规范 后为了彻底解决同业竞 争问题 DDD 正式停止生产涉及同业竞争的上述四种产品 将相关专用 设备予以封存 将相关原材料销毁 变卖给 AAA 并将产品转让给了 AAA 七 其他问题关注七 其他问题关注 1 要关注重污染行业的企业 国家对很多重污染行业的企业出台了很多特 殊的环保规定 因此要关注所推荐企业是否符合了这些规定 2 要关注中介机构的适格性 对于军工保密企业 不仅要关注企业是否具 备相关资质 还要关注中介机构及其人员是否具备相关资质 3 持续经营的问题 例如 一家公司报告期的前一年没有收入 只有几千 元的研发支出 不存在连续的运营记录 则不具备挂牌条件 4 关注重要子公司的尽职调查 重要子公司指全资 控股或收入主要来源 的子公司 对子公司的披露要比照挂牌主体 如历