法规知识第2章的讲义(21-25)

建设工程法规及相关知识建设工程法规及相关知识 20092009 精讲班第精讲班第 2121 讲讲义讲讲义 合同法的基本原则 1Z302000 合同法 1Z302010 合同法原则及合同分类 合同法 的基本原则是指反映合同普遍规律 反映立法者基本理念 体现合同法总的指导思想 贯穿整个合 同法的原则 这些原则是立法机关制定合同法 裁判机关处理合同争议以及合同当事人订立履行合同的基本准 则 1Z302011 掌握合同法原则及调整范围 一 合同法的基本原则 平等原则 自愿原则 公平原则 诚实信用原则 不得损害社会公共利益原则 1 平等原则 三方面 合同法 笫 3 条规定 合同当事人的法律地位平等 一方不得将自己的意志强加给另一方 这一原则包括三方面内容 1 合同当事人的法律地位一律平等 2 合同中的权利和义务对等 3 合同当事人必须就合同条款充分协商 取得一致 合同才能成立 2 自愿原则 合同法 第 4 条规定 当事人依法享有自愿订立合同的权利 任何单位和个人不得非法干预 自愿原则是贯穿合同活动的全过程的 包括 第一 订不订立合同自愿 当事人依自己意愿自主决定是否订立 合同 第二 与谁订立合同自愿 在签订合同时 有权选择对方当事人 第三 合同内容由当事人在不违法的 情况下自愿约定 第四 在合同履行过程中 当事人可以协议补充 协议变更有关内容 第五 双方也可以协 议解除合同 第六 可以约定违约责任 在发生争议时 当事人可以自愿选择解决争议的方式 总之 只要不 违背法律 行政法规强制性的规定 合同当事人有权自愿决定 当然 自愿也不是绝对的 不是随心所欲 当事人订立合同 履行合同 应当遵守法律 行政法规 尊重社会 公德 不得扰乱社会经济秩序 损害礼会公共利益 所以 合同的法律效力源自法律 由国家的强制力国家的强制力保障 本条规定当事人依法享有自愿订立合同的权利 任何单位和个人不得非法干预 这样规定 既体现了当事人有 权按照自己的意愿订立合同 又明确了当事人行使这项权利时必须 依法 依法订立合同 包括在内容上应 当遵守法律 行政法规 违反法律 行政法规的强制性规定的合同无效 也包括在程序上应当遵守法律 行政 法规 法律 行政法规规定应当办理批准 登记等手续的 依照其规定 3 公平原则 合同法 第 5 条规定 当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务 具体包括 第一 在订立合同时 要根据公平原则确定双方的权利和义务 不得滥用权利 不得欺诈 不得假 借订立合同恶意进行磋商 第二 根据公平原则确定风险的合理分配 第三 根据公平原则确定违约责任 4 诚实信用原则 合同法 第 6 条规定 当事人行使权利 履行义务应当遵循诚实信用原则 本条是对诚实信用原则的规定 诚实信用原则具体包括 第一 在订立合同时 不得有欺诈或其他违背诚实信用的行为 第二 在履行合同义 务时 当事人应当遵循诚实信用的原则 根据合同的性质 目的和交易习惯 履行及时通知 协助 提供必要通知 协助 提供必要 的条件 防止损失扩大 保密的条件 防止损失扩大 保密等义务 第三 合同终止后 当事人也应当遵循诚实信用的原则 根据交易习惯 履行通知 协助 保密等通知 协助 保密等义务 称为后契约义务 5 不得损害社会公共利益原则 合同法 第 7 条规定 当事人订立 履行合同 应当遵守法律 行政法规 尊重社会公德 不得扰乱社会 经济秩序 损害社会公共利益 在法律 行政法规有关规定中 有不同的情况 有强制性的规定 有非强制性规定 对强制性规定当事人在合 同活动中是必须执行的 例如 禁止非法借贷 不得恶意串通损害国家 集体或者第三人利益等 对非强制性 规定 由当事人自愿选择 例如 合同法规定 合同内容由当事人约定 合同生效后当事人对质量 价款或者 报酬 履行地点等内容没有约定或者约定不明确的 首先是由当事人协议补充 合同法的调整范围 二 合同法的调整范围 一 广义合同与狭义合同 合同有广义和狭义之分 狭义的合同是指债权合同 即两个以上的民事主体之问没立 变更 终止债权关系的 协议 广义的合同是指两个以上的主体之间设立 变更 终止权利义务关系的协议 广义的合同除了民法中债 权合同之外 还包括物权合同 身份合同 以及行政法中的行政合同和劳动法中的劳动合同等 合同法的调整范围是指我国合同法调整对象的范围 并非所有的合同都受合同法调整 现行合同法只调整一部 分合同 即狭义的合同 二 不受合同法调整的主要关系类型 目前 部分合同虽称之为 合同 协议 但却不受合同法调整 主要有如下几类 1 有关身份关系的合同 如婚姻合同 婚约 适用 婚姻法 收养合同适用 收养法 等专门法 2 有关政府行使行政管理权的行政合同 例如一般政府采购行为 诸如新建大楼 修缮房屋 购买办公文具等 所订立的合同 再如国家以国有资产所有 者身份参与出资 转让股权所订立的合同 3 劳动合同 在我国 劳动者与用人单位之间的劳动合同适用 劳动法 劳动合同法 等专门法 4 政府间协议 国家或者特别地区之间协议 适用国际法 如国家之间各类条约 协定 议定书等 合同的分类 lZ302012 熟悉合同的分类 根据不同的标准 可以将合同划分为不同的种类 根据与建设工程施工合同的关系 下文择其中重要的分类 分述如下 一 要式合同与不要式合同 要式合同是必须采取法定形式的合同 不要式合同不要求采取特定形式 当事人可以选择合同形式 二 双务合同与单务合同 双务合同是当事人之间互相承担义务 或者说 当事人均承担义务的合同 例如 买卖合同 单务合同是只有一方当事人承担给付义务 另一方不承担义务只享有权利的合同 例如 赠与合同 区分双务合同与单务合同的意义在于 单务合同不适用同时履行抗辩权 而双务合同适用 单务合同下 履行 合同的风险全部由承担义务的一方负担 而双务合同下则由各方共担风险 建设工程施工合同属于双务合同建设工程施工合同属于双务合同 三 有偿合同与无偿合同 有偿合同 是当事人一方享有合同规定的权益 须向另一方付出相应代价的合同 有偿合同是常见的合同形式 诸如买卖 租赁 运输 承揽等等 无偿合同 是一方当事人享有合同规定权益 但无须向另一方付出相应代价的合同 例如无偿借用合同 区分有偿合同与无偿合同的意义在于 无偿合同下 无偿付出的一方一般承担较低程度的注意义务 而在有偿 合同下则要承担较高程度的注意义务 无偿合同对当事人的行为能力要求比有偿合同低 甚至无民事行为能力 人能签订无偿合同 有偿合同要求当事人具有相应行为能力 建设工程施工合同属于有偿合同建设工程施工合同属于有偿合同 四 有名合同与无名合同 有名合同 也称典型合同 是法律对某类合同赋予专门名称 并设定专门规范的合同 如 合同法 分则所规 定的十五类合同 建设工程施工合同建设工程施工合同 建设工程合同之一 在 合同法 第十六章作了专门规定 属于有名合同属于有名合同 要约的概念及构成要件 1Z302020 合同的订立 合同订立 在合同法中具有重要意义 合同订立解决的是合同是否存在的问题 如果合同不存在 也就谈不上 合同履行等问题 尽管合同订立并不意味着合同生效 但二者密切联系 合同订立是合同生效的前提合同订立是合同生效的前提 合同订 立需要如下条件 1 订约主体需要双方或者多方当事人 2 经过要约与承诺 3 订约当事人对主要条款达成一致 其中要约 承诺在合同订立上具有决定性意义 lZ3112021 掌握要约 一 要约的概念及构成要件 一 要约的概念 要约是希望和他人订立合同的意思表示要约是希望和他人订立合同的意思表示 该意思表示应当符合下列规定 1 内容具体确定 2 表明经受要约人承诺 要约人即受该意思表示约束 二 要约的构成要件 1 要约是由特定人作出的意思表示 无法确定要约人的要约就不能称得上要约 2 要约必须具有订立合同的意思表示 由于要约一经受要约人承诺 要约人即受该意思表示约束 没有订立合同意图的意思表示也不能称得上是要约 3 要约必须向要约人希望与之订立合同的受要约人发出 要约只有发出 才能唤起受要约人的承诺 如果没有发出要约 受要约人就无从知道要约的内容 自然也就无 法作出承诺 受要约人必须是要约人希望与之订立合同的人 受要约人错误的要约也不能称得上是要约 4 要约的内容必须具体明确 要约的内容不明确的要约也不能称得上是要约 而仅能视为要约邀请 二 要约的生效 要约的生效是指要约开始发生法律效力 自要约生效起 其一旦被有效承诺 合同即告成立 合同法 第 16 条规定 要约到达受要约人时生效要约到达受要约人时生效 要约可以以书面形式作出 也可以以口头对话形式 而书面形式包括了信函 电报 传真 电子邮件等数据电 文等可以有形地表现所载内容的形式 除法律明确规定外 要约人可以视具体情况自主选择要约的形式 生效的情形具体可表现为 1 口头形式的要约自受要约人了解要约内容时发生效力口头形式的要约自受要约人了解要约内容时发生效力 2 书面形式的要约自到达受要约人时发生效力书面形式的要约自到达受要约人时发生效力 3 采用数据电子文件形式的要约 当收件人指定特定系统接收电文的 自该数据电文进入该特定系统的时间 视为到达时间 该要约发生效力 若收件人未指定特定系统接收电文的 该数据电文进人收件人任何系统的 首次时间 视为到达时间 该要约发生效力 要约的撤回与要约的撤销 三 要约的撤回与要约的撤销 要约的撤回 指在要约发生法律效力之前发生法律效力之前 要约人使其不发生法律效力而取消要约的行为 合同法 第 17 条规定 要约可以撤回 撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达 受要约人 要约的撤销 指在要约发生法律效力之后发生法律效力之后 要约人使其丧失法律效力而取消要约的行为 合同法 第 18 条规定 要约可以撤销 撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人 为了保护当事人的利益 合同法 第 19 条同时规定了有下列情形之一的 要约不得撤销 1 要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销 2 受要约人有理由认为要约是不可撤销的 并已经为履行合同作了准备工作 建设工程法规及相关知识精讲班第建设工程法规及相关知识精讲班第 2222 讲讲义讲讲义 要约的失效 四 要约的失效 合同法 第 20 条规定 有下列情形之一的 要约失效 1 拒绝要约的通知到达要约人 收到拒绝要约的通知后 要约人就可以不再遵守 经受要约人承诺 要约人受该意思表示约束 了 也就是说 即使之后再次收到受要约人同意要约的意思表示 要约人也可以自由选择是否接受了 2 要约人依法撤销要约 依法撤销要约后 要约自然就失效了 即使此时受要约人作出了承诺 要约人也可以拒绝接受了 3 承诺期限届满 受要约人未作出承诺 要约中可以约定承诺的期限 在约定的期限内 受要约人作出的承诺是有效的 超过了这个期限而作出的承诺 是否有效就不一定了 4 受要约人对要约的内容作出实质性变更 实质性变更实质性变更指的是将使要约的内容产生实质性变化的变更要约的内容产生实质性变化的变更 由于受要约人对要约进行了实质性变更 已经不是 要约人自己的意思表示了 所以 要约人可以不受该意思表示约束 五 要约邀请 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示 寄送的价目表 拍卖公告 招标公告 招股说明书 商业广告等为要约邀请 但是如果商业广告的内容符合要 约规定的 视为要约 承诺 1Z302022 掌握承诺 一 承诺的概念及构成要件 一 承诺的概念 承诺是受要约人同意要约的意思表示 承诺应当以通知的方式作出 但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外 二 承诺的构成要件 1 承诺必须由受要约人作出 2 承诺须向要约人作出 3 承诺的内容必须与要约的内容一致 若受要约人对要约的内容作实质性变更受要约人对要约的内容作实质性变更 则不为承诺 而视为新要约视为新要约 实质性变更指包括合同标的 质量 数量 价款或酬金 履行期限 履行地点和方式 违约责任和争议解决办 法等的变更 若承诺对要约的内容作出非实质性变更的 除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任 何变更的以外 该承诺有效 合同的内容以承诺的内容为准 4 承诺应在有效期内作出 要约以信件或者电报作出的 承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算 信件未载明日期的 自 投奇该信件的邮戳日期开始计算 要约以电话 传真等快速通信方式作的 承诺期限自要约到达受要约人时开 始计算 二 承诺的生效 1 承诺生效时刻的确认 采用数据电文形式订立合同的 收件人指定特定系统接收数据电文的 该数据电文进入该特定系统的时间 视 为到达时间 未指定特定系统的 该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间 视为到达时间 承诺生效时合同成立承诺生效时合同成立 2 承诺期限的计算 依据 合同法 要约以信件或者电报作出的 承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算 信件 未载明日期的 自投寄该信件的邮戳日期开始计算 要约以电话 传真等快速通信方式作出的 承诺期限自要 约到达受要约人时开始计算 三 承诺的撤回 承诺的撤回是指承诺发出之后 生效之前 承诺人阻止承诺发生法律效力的行为 合同法 第 27 条规定 承诺可以撤回 撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或与承诺通知同时 到达要约人 四 承诺超期与承诺延误 承诺超期是指受要约人主观上超过承诺期限而发出承诺导致承诺迟延到达要约人 合同法 第 28 条规定 受要约人超过承诺期限发出承诺的 除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外 受要约人超过承诺期限发出承诺的 除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外 为新要约为新要约 承诺无效 承诺延误是指受要约人发出的承诺由于外界原因而延迟到达要约人 合同法 第 29 条规定 受要约人在承诺期限内发出承诺受要约人在承诺期限内发出承诺 按照通常情形能够及时到达要约人 但因其他原 因承诺到达要约人时超过承诺期限的 除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外 该承除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外 该承 诺有效诺有效 合同的一般条款 1Z302023 掌握合同的一般条款 一 合同的一般条款 合同法 第 12 条规定 下述条款为合同一般条款 一 当事人的名称或姓名和住所 该条款主要反映合同当事人基本情况 明确合同主体 确定名称的方法是 法人或其他组织应当以营业执照或者登记册上的名称为准 自然人应当以身份证载明的姓 名为准 确定住所的办法是 法人或者其他组织的主要办事机构所在地或者主要营业地为住所地 通过营业执照或者登 记册上载明信息来判断其住所是较安全的办法 自然人的户口所在地为住所地 若其经常居住地与户口所在地经常居住地与户口所在地 不一致的不一致的 以其经常居住地作为住所地以其经常居住地作为住所地 确定住所对于合同义务的履行以及确定诉讼管辖具有重要意义 二 标的 标的是合同当事人权利义务指向的对象标的是合同当事人权利义务指向的对象 是合同法律关系的客体 法律禁止的行为或者禁止流通物不得作为合 同标的 合同标的主要有财产 行为和工作成果 财产包括有形财产和无形财产 所谓有形财产是具有一定实物形态且具备价值及使用价值的客观实体 如货币 房产等 所谓无形财产 是不具实物形态但具备价值及使用价值的财产 行为指以人的活动为表现形式的劳动或服务等 如受他人之托保管建筑材料的行为 工作成果是通过工作获得的满足特定要求的结果 建设工程合同就是一种以特定工作成果一一即工程项目 为标的合同 三 数量 数量是以数字和计量单位来衡量合同标的的尺度 决定标的大小 多少 轻重等 四 质量 质量是标的内在质的规定性和外观形态的综合 包括标的内在的物理 化学 机械 生物等性质的规定性 以 及性能 稳定性 能耗指标 工艺要求 等等 五 价款或酬金 在建设工程合同中 价款或者酬金的条款通常涉及金额 计价模式 计价规则 调价安排 支付安排等内容 六 履行期限 地点和方式 1 履行期限 在建设工程合同中 履行期限条款是那些约定施工期或者提交成果的条款 2 履行地点 合同履行地点是合同当事人履行和接受履行合同义务的地点 建设工程施工合同的主要履行地点条款内容相对容易确定 即项目所在地 3 履行方式 履行方式是指当事人采取什么办法来履行合同规定的义务 建设工程施工合同中有关施工组织设计的条款 即为履行方式条款 七 违约责任 违约责任指违反合同义务应当承担的责任 违约责任条款设定的意义在于督促当事人自觉适当地履行合同 保 护非违约方的合法权利 八 解决争议的方法 约定争议解决方式 主要是在仲裁与诉讼之间作选择主要是在仲裁与诉讼之间作选择 和解与调解并非争议解决的必经阶段 二 建设工程施工合同的一般条款 三 格式条款 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定 并在订立合同时未与对方协商的条款 1 提供格式条款一方的责任 合同法 第 39 条规定 采用格式条款订立合同的 提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之问 的权利和义务 并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款 按照对方的要求 对该条款予以 说明 2 对格式条款的理解 由于语言文字解释的多样性等原因 经常会发生对格式条款存在不同理解的情况 对此 合同法 第 41 条规 定 对格式条款的理解发生争议的 应当按通常理解予以解释 对格式条款有两种以上解释的 应当作出不利于提供格式条款一方的解释 格式条款和非格条式款不一致的 应当采用非格式条款 lZ302024 掌握合同的形式 合同的形式指订立合同的当事人达成一致意思表示的表现形式 合同法 第 10 条规定 当事人订立合同 有书面形式 口头形式和其他形式 法律 行政法规规定采用书 面形式的 应当采用书面形式 当事人约定采用书面形式的 应当采用书面形式 一 口头形式 口头形式合同是当事人以直接对话方式订立的合同 口头合同在现实生活中广泛应用 凡当事人无约定或法律 未规定特定形式的合同 均可采取口头形式 二 书面形式 书面形式是指合同书 信件和数据电文 包括电报 电传 传真 电子数据交换和电子邮件 等可以有形地表现 所载内容的形式 书面形式合同的优点是权利义务明确记载 便于履行 纠纷时易于举证和分清责任 缺点是制订过程比较复杂 三 其他形式 其他形式指 口头形式 书面形式之外的合同形式 即行为推定形式 合同法第 36 条规定 法律 行政法规 规定或者当事人约定采用书面形式订立合同 当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务 对方接受 的 该合同成立 lZ302025 掌握缔约过失责任 一 缔约过失责任概念和构成条件 缔约过失责任缔约过失责任是指在订立合同过程中 一方因违背诚实信用原则所要求的义务而致使另一方信赖利益遭受损失 在订立合同过程中 一方因违背诚实信用原则所要求的义务而致使另一方信赖利益遭受损失 依法应承担的民事责任 依法应承担的民事责任 合同法 第 12 条就此作出明确规定 构成缔约过失责任应具备如下条件 1 该责任发生在订立合同的过程中 2 当事人违反了诚实信用原则所要求的义务 3 受害方的信赖利益遭受损失 二 缔约过失责任的主要情形 合同法 第 42 条规定了缔约过失责任主要包括如下三种情形 1 1 假借订立合同 恶意进行磋商 假借订立合同 恶意进行磋商 2 2 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况 3 3 其他违背诚实信用原则的行为 其他违背诚实信用原则的行为 主要有如下几种情形 违反有效要约和要约邀请 违反初步协议 未尽保护 照顾 通知 保密等附随义务 违反强制缔约义务 合同的生效 1Z302030 合同的效力 合同生效需要具备一定的条件 这些条件的欠缺可能导致所订立的合同成为无效合同 效力待定合同或可变更 可撤销合同 当事人可以约定合同生效的时间或条件 如果未满足所附条件的要求 即使具备了合同生效的要件 合同也不 会生效 如果约定了终止的时间或条件 满足了该时间或条件的要求 也不因符合合同生效要件而继续有效 合同将终止 lZ30203l 掌握合同的生效 一 合同成立 合同成立是指当事人完成了签订合同过程 并就合同内容协商一致 合同成立不同于合同生效合同成立是指当事人完成了签订合同过程 并就合同内容协商一致 合同成立不同于合同生效 合同生效是法 律认可合同效力 强调合同内容合法性 因此 合同成立体现了当事人的意志 而合同生效体现国家意志合同成立体现了当事人的意志 而合同生效体现国家意志 一 合同成立的一般要件 1 存在订约当事人 2 订约当事人对主要条款达成一致 3 经历要约与承诺两个阶段 合同法 第 13 条规定 当事人订立合同 采取要约 承诺方式 缔约当事人就订立合同达成合意 一般 应经过要约 承诺阶段 若只停留在要约阶段 合同根本未成立 二 合同成立时间 确定合同成立时间 遵守如下规则 根据 合同法 第 25 条规定 承诺生效时合同成立承诺生效时合同成立 鉴此 承诺生效的时间决定了合同成立时间 根据 合同法 第 32 条 当事人采用合同书形式订立合同合同书形式订立合同的 自双方当事人签字或者盖章时合同成立 各 方当事人签字或者盖章的时间不在同一时间的 最后一方签字或者盖章时合同成立最后一方签字或者盖章时合同成立 根据 合同法 第 33 条 当事人采用信件 数据电文等形式订立合同信件 数据电文等形式订立合同的 可以在合同成立之前要求签订确认 书 签订确认书时合同成立签订确认书时合同成立 此时 确认书具有最终正式承诺的意义 三 合同成立地点 确定合同成立地点 遵守如下规则 根据 合同法 第 34 条 承诺生效的地点为合同成立的地点 采用数据电文形式订立合同的 收件人的主营 业地为合同成立的地点 没有主营业地的 其经常居住地为合同成立的地点 当事人另有约定的 按照其约定 根据 合同法 第 35 条 当事人采用合同书形式订立合同的 双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的 地点 二 合同生效 合同生效需要具备以下要件 1 订立合同的当事人必须具有相应民事权利能力和民事行为能力 2 意思表示真实 所谓意思表示真实指表意人的表示行为真实反映其内心的效果意思 即表示行为应当与效果意思相一致 3 不违反法律 行政法规的强制性规定 不损害社会公共利益 4 具备法律所要求的形式 合同法 第 44 条 依法成立的合同 自成立时生效 法律 行政法规规定应当办理批准 登记等手续生效 的 依照其规定 建设工程法规及相关知识精讲班第建设工程法规及相关知识精讲班第 2323 讲讲义讲讲义 无效合同 1Z302032 掌握无效合同 一 无效合同 无效合同 指合同虽然已经成立 但因其严重欠缺生效要件而不产生合同法律效力的合同 根据 合同法 第 52 条规定 无效合同的主要类型如下 一 一方以欺诈 胁迫的手段订立合同 损害国家利益一方以欺诈 胁迫的手段订立合同 损害国家利益 根据最高人民法院 关于贯彻执行 中华人民共和国民法通则 若干问题的意见 试行 第 68 条规定 所谓欺诈 是 一方当事人故意告知对方虚假情况 或者故意隐瞒真实情况 诱使对方当事人作出错误意思表示一方当事人故意告知对方虚假情况 或者故意隐瞒真实情况 诱使对方当事人作出错误意思表示 的行的行 为为 根据最高人民法院 关于贯彻执行 中华人民共和国民法通则 若干问题的意见 试行 第 60 条规定 所谓胁迫 是 以给公民及其亲友的生命健康 荣誉 名誉 财产等造成损害或者以给法人的荣誉 名誉 财产等造成以给公民及其亲友的生命健康 荣誉 名誉 财产等造成损害或者以给法人的荣誉 名誉 财产等造成 损害为要挟 迫使对方作出违背真实的意思表示损害为要挟 迫使对方作出违背真实的意思表示 的行为的行为 二 恶意串通 损害国家 集体或第三人利益的合同恶意串通 损害国家 集体或第三人利益的合同 恶意串通的合同是指当事人同谋 共同订立某种合同 造成国家 集体或者第三人利益损害的合同 这种无效 合同特征如下 1 当事人出于恶意 恶意是指 行为人明知或者应知某种行为将造成对对家或者第三者的损害而故意为之 2 当事人之间相互串通 3 损害国家 集体或第三人利益 三 以合法形式掩盖非法目以合法形式掩盖非法目的 以合法形式掩盖非法目的指 当事人实施的行为在形式上是合法的 但在内容上或者目的上是非法的 四 损害社会公共利益损害社会公共利益 五 违反法律 行政法规的强制性规定违反法律 行政法规的强制性规定 合同无效 应当以全困人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据 不得以地方性法规 行 政规章为依据 二 免责条款无效 免责条款 是指当事人在合同中约定免除或者限制其未来责任的合同条款 免责条款无效 是指没有法律约 束力的免责条款 合同法 第 53 条规定 合同中的下列免责条款无效 1 造成对方人身伤害的 2 因故意或者重大过失造成对方财产损失的 造成对方人身伤害就侵犯了对方的人身权 造成对方财产损失就侵犯了对方的财产权 人身权和财产权是法 律赋予公民的权利 如果合同中的免责条款对此权利予以了侵犯 该条款就是违反的条款 这样的免责条款自 然就是无效的 可变合同更 可撤销合同 上 IZ302033 掌握可变合同更 可撤销合同 一 可变更 可撤销合同的概念 可变更 可撤销合同 指当事人订立的合同欠缺生效条件时 一方当事人可以依照自己的意思 请求人民法院 或仲裁机构作出裁判 从而使合同的内容变更或者使合同的效力归于消灭的合同 二 可变更 可撤销合同的种类 依据 合同法 第 54 条 下列合同属于可变更 可撤销合同 一 因重大误解订立的合同因重大误解订立的合同 重大误解的构成条件如下 1 表意人因为误解作出了意思表示 表意人对合同的相关内容产生了错误 并且基于这种错误认识进行了意思表示行为 即表意人的意思表示与其 错误认识之间具有因果关系 2 表意人的误解是重大的 一般的误解并不是以造成合同可变更或撤销 只有因 重大 误解订立的合同才是可变更或撤销的 关于贯彻执行 中华人民共和国民法通则 若干问题的意见 试行 第 7l 条规定 行为人因为对行为的性质 对方当事人 标的物的品种 质量 规格和数量等的错误认识 使行为的后果与自己的意思相悖 并造成较大 损失的 可以认定为重大误解 3 误解是由表意人自己的过失造成的 4 误解不应是表意人故意发生的 如果表意人在缔约时故意发生错误 如保留其真实意思 则表明其追求其意思表示产生的效果 不存在意思表 示不真实的情况 不应按重大误解处理 二 在订立合同时显失公平的合同在订立合同时显失公平的合同 显失公平合同是指合同当事人的权利义务明显不对等 使某方遭受重大不利 而其他方获得不平衡的重大利益 合同法 第 54 条规定 在订立合同时显失公平的 当事人一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或者撤销 显失公平导致合同可变更 可撤销在法律上具有如下特点 1 合同在订立实就显失公平 如果在合同订立之后因为非当事人原因导致合同一方当事人很不公平 则不应当按照显失公平合同来处理 2 合同的内容在客观上利益严重失衡 根据最高人民法院 关于人民法院审理借贷案件的若干意见 规定 民间借贷利率如果高于银行同期同类贷款 利率的 4 倍 构成显失公平 超过的部分不受法律保护 3 受有过高利益的当事人在主观上具有利用对方的故意 一般认为 在显失公平合同下 遭受不利后果的一方当事人存在轻率 无经验等不利因素 而受益一方故意利 用了对方的这种轻率 无经验 或者利用了自身交易优势 三 因欺诈胁迫而订立的合同因欺诈胁迫而订立的合同 根据我国合同法 因欺诈 胁迫而订立的合同应区分为两类 一类是以欺诈 胁迫的手段订立合同而损害同家 利益的 应作为无效合同对待 另一类是以欺诈 胁迫的手段订立合同但未损害国家利益的 应作为可变更 可撤销合同处理 即被欺诈人 被胁迫人有权将合同变更或撤销 四 乘人之危而订立的合同乘人之危而订立的合同 根据最高人民法院 关丁贯彻执行 中华人民共和同民法通则 若干问题的意见 试行 的解释 乘人之危指 一方当事人乘对方处于危难之际 为牟取不正当利益 迫使对方作出不真实的意思表示 从而严重损害对方利 益的行为 可变合同更 可撤销合同 下 三 撤销权的行使 1 行使撤销权的主体 如果出现上述可变更 可撤销合同 撤销权由重大误解的误解人 显失公平的受害人 被欺诈方 被胁迫方 如果出现上述可变更 可撤销合同 撤销权由重大误解的误解人 显失公平的受害人 被欺诈方 被胁迫方 乘人之危的受害方行使乘人之危的受害方行使 只有这些合同当事人才有权行使合同撤销权 对方当事人不享有撤销权 2 撤销权的内容 根据 合同法 第 54 条 一旦合同是可撤销的 则撤销权人可以申请法院或者仲裁机构撤销合同 也可以申 请法院或仲裁机构变更合同 当然 还可以不行使撤销权继续认可该合同的权利 如果撤销权人请求变更的 如果撤销权人请求变更的 法院或者仲裁机构不得撤销法院或者仲裁机构不得撤销 3 撤销权的行使范围 合同法 笫 56 条规定 无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力 合同部分无效 不影响其他部 分效力的 其他部分仍然有效 4 可撤销合同被撤销的后果 合同法 筇 57 条规定 合同无效 被撤销或者终止的 不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款 的效力 5 撤销权的消灭 合同法 第 55 条规定 有下列情形之一的 撤销权消灭 1 1 具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权 具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权 2 2 具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权 具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权 四 可变更 可撤销合同与无效合同的区别 1 原因不同 无效合同是非法合同 导致合同无效的原因不仅在于损害当事人的权益 还在于损害国家 社会和他人的利益 可变更 可撤销合同虽然也具有违法性 但主要涉及当事人之间的利益 导致合同可撤销的原因在于意思表示 有瑕疵 当合同同时具有无效事由和撤销事由时 该合同按无效合同处理 否则就是放纵当事人的违法行为 2 原因与结果的关系不同 无效合同的原因和结果是一种必然的关系 对于无效合同 原因的存在必然导致合同的无效 可变更 可撤销合同的原因与结果之间是一种或然的关系 对于可变更 可撤销合同 原因的不存在并不必然 导致合同的变更或撤销 其结果取决于当事人是否行使撤销权 效力待定合同 上 1Z302034 掌握效力待定合同 一 效力待定合同的概念 效力待定合同指 合同成立之后 是否具有效力还未确定 有待于其他行为或者事实使之确定的合同 二 效力待定合同的类型及其处理 依据 合同法 效力待定合同主要包括四种类型 一 限制民事行为能力人依法不能独立签订的合同限制民事行为能力人依法不能独立签订的合同 1 效力待定的原因 民法通则 规定 限制民事行为能力人包括两种 10 周岁以上不满 18 周岁的未成年人和不能完全辨认自己 行为的精神病人 限制民事行为能力人可以进行与他的年龄 智力相适应的民事活动 其他民事活动由他的法 定代理人代理 或者征得他的法定代理人的同意 所以 限制民事行为能力人签订的其依法不能独立签订的合 同效力待定 2 此类合同是否有效的决定因素 合同法 第 47 条规定 限制民事行为能力人订立的合同 经法定代理人追认后 该合同有效 但纯获利益限制民事行为能力人订立的合同 经法定代理人追认后 该合同有效 但纯获利益 的合同或者与其年龄 智力 精神健康状况相适应而订立的合同 不必经法定代理人追认的合同或者与其年龄 智力 精神健康状况相适应而订立的合同 不必经法定代理人追认 相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认 法定代理人未作表示的 视为拒绝追认相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认 法定代理人未作表示的 视为拒绝追认 合同被追认之前 善意相对人有撤销的权利 撤销应当以通知的方式作出 二 无权代理人以被代理人名义订立的合同无权代理人以被代理人名义订立的合同 1 效力待定的原因 民法通则 第 63 条规定 公民 法人可以通过代理人实施民事法律行为 代理人在代理权限内 以被代理人的名义实施民事法律行为 被代理人对代理人的代理行为 承担民事责任 根据 合同法 第 48 条 无权代理无权代理包括如下三种 1 1 行为人没有代理权 行为人没有代理权 2 2 行为人超越代理权 行为人超越代理权 3 3 代理权终止后仍以被代理人的名义订立合同代理权终止后仍以被代理人的名义订立合同 由于无权代理人不能合法有效代理被代理人 所以其签订的合同效力待定 2 此类合同是否有效的决定因素 合同法 第 48 条规定 行为人没有代理权 超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同 行为人没有代理权 超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同 未经被代理人追认 对被代理人不发生效力 由行为人承担责任未经被代理人追认 对被代理人不发生效力 由行为人承担责任 相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认 被代理人未作表示的 视为拒绝追认相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认 被代理人未作表示的 视为拒绝追认 合同被追认之前 善 意相时人有撤销的权利 撤销应当以通知的方式作出 同时 合同法 第 49 条规定 行为人没有代理权 趟越代理权或者代理权终止后后以被代理人名义订立的合行为人没有代理权 趟越代理权或者代理权终止后后以被代理人名义订立的合 同 相对人由理由相信行为人有代理权的 该代理权有效同 相对人由理由相信行为人有代理权的 该代理权有效 这个条款中的代理就是表见代理表见代理 参见 1Z301033 建设工程法规及相关知识精讲班第建设工程法规及相关知识精讲班第 2424 讲讲义讲讲义 效力待定合同 下 三 越权订立的合同 此类合同是否有效的决定因素 合同法 第 50 条规定 法人或者其他组织的法定代表人 负责人超越权限订立的合同 除相对人知道或法人或者其他组织的法定代表人 负责人超越权限订立的合同 除相对人知道或 者应当知道其超越权限的以外 该代表行为有效 者应当知道其超越权限的以外 该代表行为有效 可见 超越权限订立的合同是否有效取决于相对人是否知道行为人超越权限 如果明知其超越权限还依然与之 签订合同 合同就是无效的 如果不知道其越权而与之签订合同 则合同就是有效的 四 无处分权人订立的合同无处分权人订立的合同 1 效力待定的原因 有处分权人处分自己的财产是有效的行为 但是没有处分权人处分了他人的财产已经侵犯了有处分权人的财产 权了 就不能视为当然有效的行为 但是 在一定条件下 这种行为也可以转化为有效的行为 所以 无处分 权人处分了他人的财产而签订的合同属于效力待定合同 2 此类合同是否有效的决定因索 合同法 笫 51 条规定 无处分权的人处分他人财产 经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处无处分权的人处分他人财产 经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处 分权的 该合同有效分权的 该合同有效 三 效力待定合同与可撤销合同的区别 一 合同的性质不同 可撤销合同属于有效合同 在未被撤销前 对双方当事人都具有约求力 而效力待定合同实际上是未发生效力 的合同 在经过权利人确认或出现特定事由后才转化为有效 合同 二 合同的效力不同 可撤销合同具有履行效力 履行期截止时 仍负有履行的义务 不履行者应承担违约责任 但未履行者请求撤 销合同 经法院或者仲裁机构撤销合同后 合同自始视为无效 此时违约责任不能成立 三 形成原因不同 构成可撤销合同的法定原因是重大误解 显失公平 欺诈 胁迫和趁人之危 效力待定合同的形成原因则主要是当事人不具备签订此合同的相应的权利 附条件和附期限合同 lZ302035 了解附条件和附期限合同 一 附条件合同 所谓附条件合同是指在合同中规定了一定的条件 并且该条件的成就与否作为合同效力发生或者效力消灭的 根据的合同 合同法 第 45 条规定 当事人对合同的效力可以约定附条件 附生效条件的合同 自条件成就时生效 附 解除条件的合同 自条件成就时失效 附条件合同所附的条件应满足如下条件 1 该条件应是将来发生的事实 而不是已经发生的事实 2 该条应是不确定发生的 而不是必然发生的 3 该条件应是当事人约定的条件 而不是法定条件 4 该条件应是合法的并不得与合同的主要内容相矛盾 合同法 第 45 条规定 当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的 视为条件已成就 不正当地促成条当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的 视为条件已成就 不正当地促成条 件成就的 视为条件不成就件成就的 视为条件不成就 二 附期限合同 附期限合同指当事人在合同中设定一定的期限 并把未来期限的到来作为合同效力发生或者效力消灭的根据的 合同 根据期限对合同效力的影响 可将所附期限分为生效期限和终止期限 合同法 第 46 条规定 当事人对合同的效力可以约定附期限 附生效期限的合同 自期限届至时生效 附 终止期限的合同 自期限届满时失效 三 附期限合同与附条件合同的区别 附期限合同与附条件合同都是当事人约定的限制合同效力的方式 但是二者有重要的区别 期限为将来确定要发生的事实 是可知的 期限为将来确定要发生的事实 是可知的 而所附的条件则是将来可能发生也可能不发生 是不确定的事实而所附的条件则是将来可能发生也可能不发生 是不确定的事实 合同履行的规定 1Z302040 合同的履行 lZ30204l 掌握合同履行的规定 合同履行 是指合同当事人双方依据合同条款的规定 实现各自享有的权利 并承担各自负有的义务 合同的 履行 就其实质来说 是合同当事人在合同生效后 全面地 适当地完成合同义务的行为 从合同关系消灭的角度看 债务人全面适当地履行合同且债权人实现了合同目的 导致合同关系消灭 合同履 行是合同关系消灭的主要的正常的原因 因此 合同履行又称为 债的清偿 一 合同履行的原则 合同当事人履行合同时 应遵循以下原则 1 1 全面 适当履行的原则 全面 适当履行的原则 2 2 遵循诚实信用的原则 遵循诚实信用的原则 3 3 公平合理 促进合同履行的原则 公平合理 促进合同履行的原则 4 4 当事人一方不得擅自变更合同的原则 当事人一方不得擅自变更合同的原则 二 合同履行的主体 合同履行的主体包括完成履行的一方 履行人 和接受履行的一方 履行受领人 合同法 第 65 条 笫三人不履行债务或者履行债务不符合约定 债务人应当向债权人承担违约责任 合同法 第 64 条规定 债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定 应当向债权人承担违约责任 三 合同条款空缺 一 合同条款空缺的概念 合同条款空缺是指所签订的合同中约定的条款存在缺陷或者空白点 使得当事人无法按照所签订的合同履约的 法律事实 二 解决合同条款空缺的原则 为了解决合同条款空缺的问题 合同法 第 6l 条给出了原则性规定 合同生效后 当事人就质量 价款 或者报酬 履行地点等内容没有约定或者约定不明确的 可以协议补充 不能达成补充协议的 按照合同有关 条款或者交易习惯确定 三 解决合同条款空缺的具体规定 1 适用于普通商品的具体规定 依据 合同法 第 62 条 当事人就有关合同内容约定不明确 依照合同法第 61 条的规定仍不能确定的 适用 下列规定 1 质量要求不明确的 按照国家标准 行业标准履行 没有国家标准 行业标准的 按照通常标准或者符合 合同目的的特定标准履行 2 价款或者报酬不明确的 按照订立合同时履行地的市场价格履行 依法应当执行政府定价或者政府指导价价款或者报酬不明确的 按照订立合同时履行地的市场价格履行 依法应当执行政府定价或者政府指导价 的 按照规定履行的 按照规定履行 3 履行地点不明确 给付货币的 在接受货币一方所在地履行 交付不动产的 在不动产所在地履行 其他履行地点不明确 给付货币的 在接受货币一方所在地履行 交付不动产的 在不动产所在地履行 其他 标的 在履行义务一方所在地履行标的 在履行义务一方所在地履行 4 履行期限不明确的 债务人可以随时履行 债权人也可以随时要求履行 但应当给对方必要的准备时间 5 履行方式不明确的 按照有利于实现合同目的的方式履行 6 履行费用不明确的 由履行义务一方负担履行费用不明确的 由履行义务一方负担 2 适用于政府定价或者政府指导价商品的具体规定 政府定价或者政府指导价的商品由于其具有自身的特殊性 合同法 作出了单独规定 合同法 第 63 条 规定 执行政府定价或者政府指导价的 在合同约定的交付期限内政府价格调整时 按照交付时的价格计价 执行政府定价或者政府指导价的 在合同约定的交付期限内政府价格调整时 按照交付时的价格计价 逾期交付标的物的 遇价格上涨时 按照原价格执行 价格下降时 按照新价格执行 逾期提取标的物或者逾逾期交付标的物的 遇价格上涨时 按照原价格执行 价格下降时 按照新价格执行 逾期提取标的物或者逾 期付款的 遇价格上涨时 按照新价格执行 价格下降时 按照原价格执行 期付款的 遇价格上涨时 按照新价格执行 价格下降时 按照原价格执行 抗辩权 IZ302042 掌握抗辩权 抗辩权是指在双务合同中 在符合法定条件时 当事人一方可以暂时拒绝对方当事人的履行要求的权利 包括抗辩权是指在双务合同中 在符合法定条件时 当事人一方可以暂时拒绝对方当事人的履行要求的权利 包括 同时履行抗辩权 先履行抗辩权和不安抗辩权同时履行抗辩权 先履行抗辩权和不安抗辩权 需要注意的是 抗辩权的行使只能暂时拒绝对方的履行请求 即中止履行 而不能消灭对方的履行请求权 一 旦抗辩权事由消失 原抗辩权人仍应当履行其债务 一 同时履行抗辩权同时履行抗辩权 一 同时履行抗辩权的概念 同时履行 是指合同定理后 在合同有效期限内 当事人双方不分先后地履行各自的义务的行为 同时履行抗辩权 是指在没有规定履行顺序的双务合同中 当事人一方在当事人另一方未为对待给付以前 有同时履行抗辩权 是指在没有规定履行顺序的双务合同中 当事人一方在当事人另一方未为对待给付以前 有 权拒绝先为给付的权利权拒绝先为给付的权利 合同法 第 66 条规定 当事人互负债务 没有先后履行顺序的 应当同时履行 一方在对方履行之前有权 拒绝其履行请求 一方在对方履行债务不符合约定时 有权拒绝其相应的履行要求 二 同时履行抗辩权的成立条件 1 由同一双务合同产生互负的债务 2 在合同中未约定履行顺序 3 当事人另一方未履行债务 4 对方的对待给付是可能履行的义务 二 先履行抗辩权 后履行一方的抗辩权 先履行抗辩权 后履行一方的抗辩权 1 先履行抗辩权的概念 先履行抗辩权是指当事人互负债务 有先后履行顺序的 先履行一方未履行债务或者履行债务不符合约先履行抗辩权是指当事人互负债务 有先后履行顺序的 先履行一方未履行债务或者履行债务不符合约 定 后履行一方有权拒绝先履行一方的履行的请求定 后履行一方有权拒绝先履行一方的履行的请求 合同法 第 67 条规定 当事人互负债务 有先后履行顺序 先履行一方未履行的 后履行一方有权拒绝 其履行要求 先履行一方履行债务不符合约定的 后履行一方有权拒绝其相应的履行要求 2 先履行抗辩权的成立条件 1 由同一双务合同产生互负的对待给付债务 2 合同中约定了履行的顺序 3 应当先履行的合同当事人没有履行