案例分析专题 PPT课件

案例分析专题 辅导讲义 宁夏广播电视大学陈永忠教授 1 导学 一 课程性质及基本要求 案例分析专题 是中央广播电视大学法学专业专科段的选修课程 属于统服性质的课程 即区电大自开课 要求学生在学完本课程后 能够比较全面地了解 掌握我国刑法 民法 婚姻家庭法等的基本内容 并能在此基础上具备基本的对典型案例分析和解决实际问题的能力 为以后参加国家司法考试奠定一定的基础 二 学习的基本方法1 认真阅读主教材 法学典型案例分析 主编陈军 哈尔滨工程大学出版社 2 参加适当的面授辅导 2 导学 3 学会自主学习 4 熟读相关的法律 法规 5 结合司法实践 学会分析基本的案例方法 案例来源 2011司法考试案例分析专题三 有关课程考核说明1 本课程考试命题以课程考核说明为依据 由区电大统一命题 3 导学 2 本课程的考试重点就是案例分析 3 形成性考核形式为平时作业有两次 网上可以直接下载 期末考试形式为闭卷笔试 期末考试的答题时限为90分钟 4 试题类型全是主观性试题 主观性试题题型一般为4 5个案例分析题 4 导学 课程责任教师联系方式 电话 0951 6724236 白天子信箱 chenyzh 博客主页 5 案例分析专题 第一部分刑事案例一 犯罪构成是指依照中国刑法规定 决定某一具体行为的社会危害性及其程度 为该行为构成犯罪所必需的一切客观和主观要件的有机统一 是使行为人承担刑事责任的根据 任何一种犯罪的成立都必须具备四个方面的构成要件 即犯罪主体 犯罪主观方面 犯罪客体和犯罪客观方面 6 案例分析专题 二 受贿罪的犯罪构成及量刑标准 释义 受贿罪是指国家工作人员利用职务上的便利 索取他人财物 或者非法收受他人财物 为他人谋取利益的行为 刑法条文 第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利 索取他人财物的 或者非法收受他人财物 为他人谋取利益的 是受贿罪 国家工作人员在经济往来中 违反国家规定 收受各种名义的回扣 手续费 归个人所有的 以受贿论处 第三百八十六条对犯受贿罪的 根据受贿所得数额及情节 依照本法第三百八十三条的规定处罚 索贿的从重处罚 第三百八十八条国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件 通过其他国家工作人员职务上的行为 为请托人谋取不正当利益 索取请托人财物或者收受请托人财物的 以受贿论处 7 案例分析专题 第三百八十三条对犯贪污罪的 根据情如轻重 分别依照下列规定处罚 一 个人贪污数额在十万元以上的 处十年以上有期徒刑或者无期徒刑 可以并处没收财产 情节特别严重的 处死刑 并处没收财产 二 个人贪污数额在五万元以上不满十万元的 处五年以上有期徒刑 可以并处没收财产 情节特别严重的 处无期徒刑 并处没收财产 三 个人贪污数额在五千元以上不满五万元的 处一年以上七年以下有期徒刑 情节严重的 处七年以上十年以下有期徒刑 个人贪污数额在五千元以上不满一万元 犯罪后有悔改表现 积极退赃的 可以减轻处罚或者免予刑事处罚 由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分 四 个人贪污数额不满五千元 情节较重的 处二年以下有期徒刑或者拘役 情节较轻的 由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分 对多次贪污未经处理的 按照累计贪污数额处罚 8 案例分析专题 第一百六十三条公司 企业的工作人员利用职务上的便利 索取他人财物或者非法收受他人财物 为他人谋利益 数额较大的 处五年以下有期徒刑或者拘役 数额巨大的 处五年以上有期徒刑 可以并处没收财产 公司 企业的工作人员在经济往来中 违反国家现定 收受各种名义的回扣 手续费 归个人所有的 依照前款的规定处罚 国有公司 企业中从事公务的人员和国有公司 企业委派到非国有公司 企业从事公务的人员有前两款行为的 依照本法第三百八十五条 第三百八十六条的规定定罪处罚 第一百八十四条银行或者其他金融机构的工作人员在金融业务活动中索取他人财物或者非法收受他人财物 为他人谋取利益的 或者违反国家规定 收受各种名义的回扣 手续费 归个人所有的 依照本法第一百六十三条的规定定罪处罚 国有金融机构工作人员和国有金融机构委派到非国有金融机构从事公务的人员有前款行为的 依照本法第三百八十五条 第三百八十六条的规定定罪处罚 9 案例分析专题 第九十三条本法所称国家工作人员 是指国家机关中从事公务的人员 国有公司 企业 事业单位 人民团体中从事公务的人员和国家机关 国有公司 企业 事业单位委派到非国有公司 企业 事业单位 社会团体从事公务的人员 以及其他依照法律从事公务的人员 以国家工作人员论 第三百九十九条司法工作人员询私枉法 殉情枉法 对明知是无罪的人而使他受追诉 对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉 或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的 处五年以下有期徒刑或者拘役 情节严重的 处五年以上十年以下有期徒刑 情节特别严重的 处十年以上有期徒刑 在民事 行政审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判 情节严重的 处五年以下有期徒刑或者拘役 情节特别严重的 处五年以上十年以下有期徒刑 司法工作人员贪赃枉法 有前两款行为的 同时又构成本法第三百八十五条规定之罪的 依照处罚较重的规定定罪处罚 10 案例分析专题 说明 一 本罪的犯罪主体只能是国家工作人员 这一点同于贪污罪和挪用公款罪 本罪在主观方面体现为故意 在客观方面 则表现为利用职务上的便利 索取他人财物 或者非法收受他人财物 为他人谋取利益的行为 关于 利用职务上的便利 问题在修订后 刑法 公布后尚未作出新的司法解释前 可参考 两高 关于执行 关于严惩贪污罪贿赂罪的补充规定 若干问题的解答 第三条第二项的规定 二 应当注意 索取他人财物的 不论是否 为他人谋取利益 均可构成受贿罪 非法收受他人财物 同时具备 为他人谋取利益 的 才能构成受贿罪 为他人谋取的利益是否正当 是否实现 不影响受贿罪的成立 11 案例分析专题 三 1988年 补充规定 第四条第三款规定 国家工作人员 集体经济组织工作人员或者其他从事公务的人员 在经济往来中 违反国家规定收受各种名义的回扣 手续费 归个人所有的 以受贿论处 这就是人们通常所说的 经济受贿 现 刑法 已将该内容收纳为第三百八十五条 但将其主体限定为 国家工作人员 在司法实践中 对经济受贿行为追究刑事责任时 要注意正确界定回扣 手续费的概念 区别回扣与佣金 折扣 奖金的不同 在正确认定 违反国家规定 的问题 在实行经济改革对外开放中 特别要注意区分受贿罪与非罪的界限 包括受贿行为与正常礼尚往来的界限 受贿行为与获得合理报酬行为的界限 受贿罪与经济上不正之风的界限 受贿罪与一般受贿行为的界限 尽量避免错案的发生 四 关于 预约受贿 问题 最高法院关于离退休人员事先约定以后收受财物仍以受贿定罪的规定 已经明确 可依此执行 12 案例分析专题 中华人民共和国刑法修正案 七 简称 刑法修正案 七 第十三条规定了 利用影响力受贿罪 如何在司法实践中准确理解和把握利用影响力受贿罪的犯罪构成要件以正确适用法律 有效惩治犯罪 是司法实务工作者必须要认真研究的问题 根据有关法律规定 结合相关法学理论 正确认定犯罪主体 根据 刑法修正案 七 的规定 利用影响力受贿罪的犯罪主体应当包括以下三类人员 一是国家工作人员或者离职的国家工作人员的近亲属 二是离职的国家工作人员 三是其他与国家工作人员或者离职的国家工作人员关系密切的人 在司法实践中对上述三类人员应如何界定 我认为既要依据相关的法律规定 同时又要紧密结合我国的国情 社情和司法工作的实际 来进行区分和界定 比如 13 案例分析专题 一 单纯的送礼可否构成受贿罪 黄某系某县国税局党组成员 副局长 蒋某系该局下属一税务所所长 因蒋某不久前刚从外县调入 为了搞好和黄某的关系 在2008年春节送给黄某红包一个 内有人民币3万元 问题 黄某的行为构成受贿罪 构成利用特定关系影响受贿罪 14 案例分析专题 二 收受债权凭证能否构成受贿罪 债权人能否实际占有财产或得到满足 取决于债务人能否履行债务 因此 严格地讲 债权作为请求权 能否转为财产权 债权人是否可以实际获得财物 处于一种不太确定的状态 故而它是一种相对的权利 在现实生活中 债权人的债权 有可能是能够实现的实际财产 如在约定的时间内 由债务人履行债务义务 债权人获得财物 也有可能是一种不能实现而空有虚名的财产权 如债务主体消亡 或债务人因多种原因失去能力而无法履行债务义务 对受贿的债权能否作为犯罪看待 要视实际情况而定 如果是前一种情况 可将受贿债权认定为受贿既遂 因行为人可以通过债务人履行义务获得实际财物 只不过是一个时间的迟早问题 如果是后一种情况 表明行为人无法占有实际财产 其债权的利益就根本无法实现 可以认定为受贿未遂 15 案例分析专题 三 利用影响力受贿罪 利用影响力受贿罪 一直是媒体和社会热议的话题 这项罪名被业内评价为 在理论上对传统受贿罪的一次重大突破 在实践中填补了目前反腐败制度和法律体系存在的一个空缺 在我国 利用影响力受贿的行为并不少见 如国家工作人员的家属利用基于亲友关系产生的影响力受贿 离退休国家工作人员利用基于原有职权或地位产生的影响力受贿 其他非国家工作人员利用基于感情 血缘 地缘 事务关系产生的影响力受贿 16 案例分析专题 近日 河南省检察机关立案侦查并提起公诉的李某涉嫌利用影响力受贿案 成为全国首例司法机关办理的利用影响力受贿案件 利用影响力受贿罪 这一新罪名 同时进入公众视野 据报道 2006年 深圳某投资公司董事长张某从南阳市某银行得知 该银行想处置所持有的一地产股权等资产包 便找到时任其公司开发部经理 同时也是南阳市某银行行长贾某妹夫的李某 让其利用亲戚关系从中联系收购 2006年10月 李某与张某一起找到贾某挑明此事 后深圳某投资公司与南阳市某银行顺利签订了8565万元的资产包转让协议 在仅付了1065万元的情况下 贾某即违规将该资产包全部过户给深圳这家公司 随后深圳这家公司处置了该资产包部分股权 获得了巨额利润 张某为感谢李某 给其现金200万元和自己开发的部分房产 李某在购买时少付购房款1000万元 并于2009年7月办理了过户手续 17 案例分析专题 基于此 为进一步加大反腐败力度 2009年2月 全国人大常务委员会对 刑法 进行第七次修改 将利用影响力受贿行为作为受贿定罪处罚 规定 国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人 通过该国家工作人员职务上的行为 或者利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件 通过其他国家工作人员职务上的行为 为请托人谋取不正当利益 索取请托人财物或者收受请托人财物 数额较大或者有其他较重情节的 处三年以下有期徒刑或者拘役 并处罚金 数额巨大或者有其他严重情节的 处三年以上七年以下有期徒刑 并处罚金 数额特别巨大或者有其他特别严重情节的 处七年以上有期徒刑 并处罚金或者没收财产 离职的国家工作人员或者其近亲属以及其他与其关系密切的人 利用该离职的国家工作人员原职权或者地位形成的便利条件实施前款行为的 依照前款的规定定罪处罚 值得注意的是 按民法通则的规定 近亲属 包括配偶 父母 子女 兄弟姐妹 祖父母 外祖父母 孙子女 外孙子女 关系密切的人 是一个包括范围更广的概念 关系 是否 密切 主要是看双方平时的关系如何 因此 上述人员有时虽不具有国家工作人员的身份 也能构成受贿罪 18 案例分析专题 三 正当防卫的界限我国刑法第20条的规定 为了使国家 公共利益 本人或者他人的人身 财产和其他权利免受正在进行的不法侵害 而采取的制止不法侵害的行为 对不法侵害人造成损害的 属于正当防卫 不负刑事责任 正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的 应当负刑事责任 但是应当减轻或者免除处罚 对正在进行行凶 杀人 抢劫 强奸 绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪 采取防卫行为 造成不法侵害人伤亡的 不属于防卫过当 不负刑事责任 19 案例分析专题 我国刑法理论上几乎一致认为正当防卫与防卫过当是密切相连的 没有正当防卫的前提就没有防卫过当的存在 防卫过当是防卫行为的正当性和损害结果的非正当性的统一 防卫行为的正当性是指 实施防卫行为时明确有不法侵害的存在 不法侵害正在进行 防卫的目的是为了保护合法权益不受非法侵害 防卫行为是针对不法侵害者本人实施 损害结果的非正当性是指 防卫行为的强度和力度明显超过了不法侵害的强度和力度 对不法侵害人造成了重大损害 从而使合法的防卫行为变成了不法的侵害行为 也是正当性的行为转化成非正当性的行为 应该说此种观点是完全符合立法意图的 并且从刑法对防卫过当的刑事处罚的规定看 应当减轻或者免除处罚 也是对防卫行为正当性的特点的肯定 从而鼓励公民见义勇为 维护公共秩序 保护社会 20 案例分析专题 当我们在概念上弄明白正当防卫的时候 我们的头脑中就有了一条清晰的主线 但要想弄明白新刑法中正当防卫的界限 必须从正当防卫构成的要件入手 从我国刑法第20条对正当防卫的规定 可以把正当防卫的要件归为以下几点 一是实施正当防卫时 必须有不法行为的侵害性 二是实施正当防卫时 不法侵害的行为必须是正在进行着的 具有非常强的时间性 三是实施正当防卫时 不法侵害必须具有现实性 不能想当然 四是实施正当防卫时 公民必须具有防卫意识 从正当防卫构成的要件来说 也就界定了正当防卫的权限 从以下一个案例来谈谈正当防卫的界限 21 案例分析专题 案例介绍 被告人张津龙 男 29岁 河北省新乐县人 系个体业主 2000年某日下午3时许 被告人张津龙在某市场卖布 刚饮过酒的被害人李志泉走过来指着一块布要张拿给他 张问明情况将布拿给李志泉 李接过布简单看了一下 嫌布小 即扔到张津龙的脸上 张拿过布也抽了李志泉的面部一下 双方发生口角 后经他人劝开 张津龙为避免事态扩大 急忙收拾部分布离开市场 当日下午5时许 张津龙返回市场收拾余下的布时 被等候多时的李志泉发现 李即追上去用拳头击打张的面部 将张的近视眼镜打碎落地 眼镜碎片划破了张的眼皮 但张没有还手 接着李又用右臂夹住张津龙的颈部 继续殴打张 由于李身高体壮 张身体瘦小 张挣脱不开 张津龙为逃脱挨打 情急之下掏出随身携带的水果刀朝着李志泉乱捅 将李的右手臂捅伤 但李仍未停止对张的殴打 张又将李的左腹部捅伤 李才将张放开 张也没有再捅李 李志泉的腹部伤 经法医鉴定为重伤 22 案例分析专题 主要问题 本案在审理过程中 对被告人张津龙的行为属于防卫性质没有异议 但对其行为是否超过必要限度 构成防卫过当 有两种不同意见 第一种意见认为 张津龙的行为过了必要限度 属于防卫过当 应当承担刑事责任 理由是 被害人李志泉的侵害只是使用拳击 并未使用凶器 而张津龙却用水果刀对李志泉乱捅 按照防卫的手段 强度相适应的标准来衡量 张津龙的防卫行为显然超过了必要限度 同时 李志泉的侵害行为尚未达到对张津龙的生命构成威胁的程度 张津龙却使用凶器进行还击 致使李志泉重伤 从这个角度看 张的防卫行为也是超过了必要限度 应承担刑事责任 23 案例分析专题 第二种意见认为 张津龙的行为是正当防卫 不负刑事责任 理由是 只要防卫行为是为制止不法侵害所必要的 非此不可 无论使用什么手段 也无论造成的损害是轻是重 防卫都是适当的 李志泉一只手夹住张津龙的颈部 另一只手用拳猛击张的头部 致使张无力反抗 挣脱不得 身体受到严重的威胁 李身强体壮 张身体瘦小 张是为了摆脱李的不法侵害才用水果刀乱捅的 乱捅中 李的手臂被划伤 但仍未停止侵害 直到腹部被刺中 李才松手 张也随即停止了反击行为 由此可见 张津龙的防卫行为是制止不法侵害所必要的 并未超过必要的限度 造成不应有的危害 属于正当防卫 不负刑事责任 24 案例分析专题 本案例中之所以产生以上不同意见 究其原因 是基于对以下问题理解不同所致 其一 关于正当防卫的时间条件 其二 关于正当防卫的限度 一 准确理解正当防卫的时间条件 即不法侵害 正在进行 的起始时间 就本案来说 张津龙在李志泉打碎张的眼镜 碎片划破了张的眼皮 李又用右臂来住张的颈部 继续殴打张 张挣脱不开时 即侵害行为的对象己经受到现实直接的迫在眉睫的威胁 张为逃脱挨打 才掏出水果刀朝李乱捅 也即如果无防卫措施 受害人的人身权利将会受到损害 因而本案被告人采取防卫行为是符合正当防卫的时间条件要求的 即 侵害行为己经开始 且人身危险己经直接迫近 25 案例分析专题 二 准确理解正当防卫的限度要从防卫的实际需要出发 进行全面衡量 应以有效地制止不法侵害的客观实际需要作为防卫的必要限度 在本案中张津龙为逃脱挨打 情急之下掏出随身携带的水果刀朝着李志泉乱捅 当张把李的左腹部捅伤后 李才将张放开 张也没有再捅李 说明张用水果刀乱捅李 仅仅是有效地制止李对他的不法侵害 当李的不法侵害行为停止时 张的正当防卫也就隨之结束 而不应认为是过了必要的限度 26 案例分析专题 四 共同犯罪的构成条件共同犯罪时指二人以上共同故意犯罪 1 主体条件共同犯罪成立的主体条件是两人以上 2 主观条件各共同犯罪人必须有共同的犯罪故意 即要求各共同犯罪人通过意思联络 认识到他们的共同犯罪行为会发生危害社会的结果 并决意参加共同犯罪 希望或放任这种结果发生的心理状态 27 案例分析专题 3 客观条件各共犯人有共同的犯罪行为 即要求各犯罪人为追求同一危害社会结果 完成同一犯罪而实施的相互联系 彼此配合的犯罪行为 各行为人的行为实为一个整体 共同作用于危害结果 各共犯人的行为于危害结果之间都具有因果关系 也就是说 共同行为 应当属于同一犯罪构成要件的行为 28 案例分析专题 五 量刑情节如果缓刑的应当撤销 合并处罚 犯罪时未满18岁的 法定从轻或减轻 犯罪时未满18周岁 不能适用死刑 自首可以从轻处罚 29 案例分析专题 第二部分民事案例一 买卖合同房屋买卖合同作为一种特殊的买卖合同 它是指出卖人将房屋交付并转移所有权与买受人 买受人支付价款的合同 房屋买卖合同的法律特征既有买卖合同的一般特征 也有其自身固有的特征 这主要表现为 1 出卖人将所出卖的房屋所有权转移给买受人 买受人支付相应的价款 2 房屋买卖合同是诺成 双务 有偿合同 3 房屋买卖合同的标的物为不动产 其所有权转移必须办理登记手续 4 房屋买卖合同属于法律规定的要式法律行为 30 案例分析专题 案情介绍 2003年3月 陈某将坐落于南京市江宁区东山镇的一套自有住房出售给赵某 双方签订了 房地产买卖契约 约定房屋成交价格为人民币197000元 赵某首付60000元 余款通过银行按揭方式办理 双方应于2003年6月8日之前一同前往南京市房地产交易中心办理过户手续 签约当日 赵某给付陈某定金10000元 陈某出具收条并将房屋交付赵某使用 2003年5月 该房屋所在地段的房价有所上升 陈某感觉原先约定的价格偏低 于是向赵某提出增加房款的要求 遭到赵某的拒绝 2003年5月18日 陈某就同一房屋与张某签订 房地产买卖契约 以220000元的价格成交 双方迅速到房管部门办理了产权过户手续 张某拿到新的房屋所有权证后 要求赵某立刻迁出 而赵某则主张自己与陈某签约在先 拒不迁出 双方因此发生争执 31 案例分析专题 相关法律规定 中华人民共和国合同法 第133条规定 标的物的所有权自标的物交付时起转移 但法律另有规定或当事人另有约定的除外 中华人民共和国城市房地产管理法 第六十条第三款规定 房地产转让或者变更时 应当向县级以上地方人民政府房产管理部门申请房产变更登记 城市私有房屋登记管理条例 第六条规定 房屋所有权转移或房屋现状变更时 须到房屋所在地房管机关办理所有权移转或房屋现状变更登记手续 32 案例分析专题 以上可见 房屋转让是要式法律行为 房屋所有权自过户登记之日起发生转移 而非交付之日 本案中 陈某与赵某签订的 房地产买卖契约 真实有效 虽然房屋已交付赵某使用 但在完成交易过户手续之前 该房屋的所有权依然属于陈某 即陈某享有收益和处分的权利 因此 陈某与张某签订 房地产买卖契约 并办理交易过户手续以后 该房屋的所有权依照法律程序转移给张某 张某有权要求赵某迁出 这充分体现了法律对善意第三人合法权益的保护 33 案例分析专题 当然 作为受害人 赵某有权选择以下方式要求陈某承担违约责任 1 双倍返还已给付的定金 2 按照合同约定支付违约金 3 赔偿损失 值得注意的是 如果张某明知陈某与赵某已经签订了买卖合同 且房屋已实际交付赵某 但为了帮助陈某达到违约目的 与陈某恶意串通 抢先登记过户 损害赵某的合法权益 则根据 合同法 第五十二条第二项 以及 民法通则 第五十八条第四项之规定 即使该房屋已实际交付并完成登记过户手续 陈某与张某签订的契约也属无效合同 权属登记也应当被依法撤销 34 案例分析专题 最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释 第八条第二款规定 商品房买卖合同订立后 出卖人又将该房屋出卖给第三人 导致商品房买卖合同目的不能实现的 无法取得房屋的买受人可以请求解除合同 返还已付购房款及利息 赔偿损失 并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任 35 案例分析专题 物权法第二十条有