新编刑法理论与实务（第二版)第4章 正当防卫与紧急避险_第1页
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第四章 正当行为与紧急避险,第一节 正当防卫一、正当防卫的概念（刑法第20条）正当防卫指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对不法侵害者实施的制止其不法侵害且没有明显超过必要限度造成重大损害的损害行为。,二、正当防卫的成立条件1、起因条件有不法侵害行为的实际发生不能防卫的行为有合法行为、过失犯罪行为、动物的自然侵袭行为“假想防卫”属非正当防卫,2、时间条件不法侵害正在进行“正在进行”已经着手实施，尚未实施完毕。“尚未开始实施”即防卫的“事前（先）防卫”“已经实施完毕”才防卫的“事后防卫”,不法侵害行为“已经实施完毕”的表现有：1）行为已经完成，犯罪结果已经发生（如损失还来得及弥补，也可实行正当防卫）2）不法侵害人自动中止侵害，危险消失。3）不法侵害人已被制服或丧失继续侵害能力。,3、对象条件不法侵害者本人。“本人”？、“人”？4、目的条件为保护各种合法权益。常见的非正当目的的防卫行为有1）防卫挑拨2）互相斗殴3）保护非法利益所实施的反击性侵害行为,5、限度（量）条件1）一般防卫的限度（刑法第20条第2款）“不能明显超过必要限度造成重大损害”对限度的观点有“必要说”、“基本相适应说”、“相当说”2）特殊防卫（刑法第20条第3款）有条件但无限度人民警察的防卫问题,防卫过当及其处罚,（三）防卫过当的定罪处罚1、防卫过当是指防卫行为明显超过必要限度，造成重大损害的。2、防卫过当的定罪一般是相应的过失犯罪或间接故意犯罪3、处罚应当减轻或免除处罚,第二节 紧急避险,一、紧急避险的概念紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已而采取的损害另一较小的合法权益以保护较大合法权益的行为。 二、紧急避险的成立条件1、起因条件合法权益有遭受损害的危险危险的来源有自然力量、动物的自然侵袭、人的不法侵害行为、人的生理、疾病等行为。,2、时间条件危险正在发生3、目的条件为保护更大的合法利益4、对象条件损害的是第三者的合法权益5、情势条件“不得已”而为之6、限度条件保护的利益必须大于损害的利益7、禁止性条件职务上、业务上有特定责任的人，不能为了本人利益而实行紧急避险,避险过当的处罚,三、避险过当的定罪处罚1、避险过当是指避险行为超过必要限度造成不应有的损害的行为。2、避险过当的定罪一般是相应的过失犯罪或间接故意犯罪3、处罚应当
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