律师事务所培训资料 知识产权业务推广(杨家睦)

广大律师事务所GUANGDALAWFIRM 知识产权业务推广 我国知识产权边境保护制度及其法律业务拓展 广大律师事务所知识产权法律服务 知识产权海关保护所涉及的律师业务 附件 主要内容 我国知识产权边境保护制度及其法律业务拓展 一 知识产权边境保护的基本概念 二 我国知识产权边境保护体系的建立和发展 三 知识产权边境保护中的海关执法 四 被保护的知识产权 五 知识产权海关保护措施 六 知识产权海关保护程序 七 知识产权海关保护备案 八 知识产权海关保护备案的申请人 九 知识产权边境保护所涉及的律师业务 十 广大律师事务所推广知识产权边境保护法律业务的方式 知识产权边境保护的基本概念知识产权边境保护是指以海关为主的知识产权边境执法机关在法定权限内 对法律所规定或承认的 应受边境保护的知识产权在进出境环节中 按照法定程序对特定的有关知识产权的货物或物品进行监管和保护的行为 根据 中华人民共和国知识产权海关保护条例 以下简称 知识产权海关保护条例 第三条的规定 有权接受知识产权边境保护申请并予以准许和具体执行保护措施的机关是海关总署 故 知识产权边境保护 在我国也称为 知识产权海关保护 但实践中有意见认为 知识产权海关保护 的称呼不太准确 因参与知识产权边境保护的执法的主体不仅是海关 还会有其他的行政机关 且有些国家或地区对知识产权的保护范围不仅限于进出境环节 有些国家或地区的海关对知识产权保护的制裁方式不仅限于行政制裁等 为避免与我国相关法律 法规之规定产生冲突 本文将 知识产权边境保护 也称为 知识产权海关保护 知识产权海关保护属于知识产权保护制度的范畴 但又具有其相对独立性和特殊性 根据 中华人民共和国海关法 知识产权海关保护条例 等法律 行政法规的规定 知识产权海关保护是指海关对与进出口货物有关并受中华人民共和国法律 行政法规保护的商标专用权 著作权和与著作权有关的权利 专利权 以下统称 知识产权 实施的保护 我国知识产权边境保护体系的建立和发展1992年1月17日与美国签署 关于保护知识产权的谅解备忘录 标志着我国知识产权海关保护体系开始建立 这是我国首次在双边协定中承诺在进口环节实施知识产权保护措施 1994年7月5日 国务院发布了 关于进一步加强知识产权保护工作的决定 临时授权海关对侵犯我国法律和行政法规保护的知识产权的货物禁止进出境 1995年2月 国务院发布了 有效保护和实施知识产权的行动计划 其中第七部分对知识产权边境执法提出了具体的要求 1995年7月 国务院颁布了 知识产权海关保护条例 标志着知识产权海关保护体系在我国的正式建立 2000年7月 海关法 的修订及2004年3月1日实行的新 知识产权海关保护条例 原条例同时废止 则标志着我国知识产权海关保护体系的总体建立 根据国务院颁布的 知识产权海关保护条例 海关总署先后发布了 知识产权海关保护条例实施办法 最新一次发布 2009年3月9日 的 知识产权海关保护条例实施办法 将于2009年7月1日起实行 除上述法律 行政法规外 著作权法 专利法 商标法 对外贸易法 刑法 刑事诉讼法 奥林匹克标志保护条例 世界博览会标志保护条例 海关行政处罚实施条例 及最高人民法院和最高人民检察院公布实施的 关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释 等均涉及到知识产权边境保护的内容 在国际法方面 我国缔结或参加的有关知识产权的国际公约 如 TRIPS协议 保护工业产权巴黎公约 商标注册马德里协定 保护文学艺术作品的伯尔尼公约 专利合作条约 等的约定或要求 及我国与美国 日本 欧盟等国家缔结的双边知识产权协定 或者含有知识产权边境保护内容的经贸协定或约定 也是我国知识产权海关执法的重要依据 知识产权边境保护中的海关执法中国海关是垂直领导体制 在保护知识产权方面的职能设置上采取三级管理体制 即海关总署 直属海关 隶属海关 海关总署政策法规司全面管理 指导和监督全国海关的知识产权边境保护工作并具体办理知识产权海关保护备案 全国各直属海关都设立了法规处 室 具体负责本关区的知识产权边境保护工作 权利人发现侵权嫌疑货物即将进出口的 可以直接向货物进出境地的直属海关法规处 室 提出采取保护措施的申请 各基层海关的审单 查验部门的广大海关官员 则直接参与对侵权货物的监控 查验等工作 在进出口侵权货物比较集中的基层海关 比如深圳 上海 南宁等关区的基层海关 还设立了法规科或知识产权边境保护工作联络员 具体实施或指导本关区的知识产权保护工作 我国海关在知识产权保护方面的突出成绩得到了知识产权权利人的高度评价 由150多家在华投资的国际跨国集团公司组成的 中国外商投资企业协会优质品牌保护委员会 QBPC 对我国海关的执法成绩评价非常高 普遍认为海关的执法公开 公正 透明 执法成效显著 被保护的知识产权根据 知识产权海关保护条例 第二条的规定 我国海关保护的知识产权应当是与进出口货物有关并受中华人民共和国法律 行政法规保护的商标专用权 著作权和与著作权有关的权利 专利权 具体来说 包括以下范围 1 国家工商行政管理总局商标局根据 商标法 及 商标法实施条例 核准注册的商标 2 在世界知识产权组织注册并延伸至我国的国际注册商标 3 国家知识产权局 包括原中国专利局 根据 专利法 及 专利法实施细则 授予专利权的发明 外观设计 实用新型专利 4 保护文学和艺术作品的伯尔尼公约 成员国的公民或者组织拥有的 及我国 著作权法 著作权法实施条例 规定的著作权和与著作权有关的权利 此外 根据国务院颁布的 奥林匹克标志保护条例 和 世界博览会标志保护条例 的规定 我国海关也对奥林匹克标志和世界博览会标志实施保护 但是 对于商业秘密 原产地标记 集成电路等新型知识产权 我国法律并没有将之列入边境保护的范畴 知识产权海关保护措施根据 中华人民共和国海关法 第六条的规定 海关在知识产权边境执法过程中可以行使的权利包括 一 检查 查验 扣留出入境运输工具 货物 物品 二 查阅进出境人员证件 调查其违法行为 三 查阅 复制 扣留与进出境运输工具 货物 物品有关的所有文件和资料 四 检查 扣留嫌疑运输工具 场所 人员 五 查询嫌疑单位 人员的存款 汇款 六 配备武器 及其法律法规规定的权利 知识产权海关保护程序根据 知识产权海关保护条例 及 知识产权海关保护条例实施办法 的有关规定 对侵犯已在海关备案的知识产权的进出口货物 海关可依职权主动采取措施制止侵权货物的进出口 主动保护模式 对侵犯尚未在海关备案的知识产权的进出口货物 海关可以根据知识产权权利人的申请 采取制止进出口的措施 被动保护模式 依职权主动保护模式与依申请被动保护模式最根本的区别就是知识产权权利人是否事先将其知识产权在海关总署备案 依职权主动保护模式的执行程序 1 知识产权权利人事先将其知识产权向海关总署备案 2 海关发现涉嫌侵犯备案知识产权的进出口货物 应当中止放行 并书面通知有关知识产权权利人 3 知识产权权利人应当在3个工作日内向海关说明侵权嫌疑货物是否侵犯其知识产权及是否申请扣留该货物 4 知识产权权利人向海关申请扣留侵权嫌疑货物的 应提供最高不超过人民币10万元的担保 5 海关有权对货物的侵权状况进行调查和认定 对不能认定货物侵权状况的 海关应当通知知识产权权利人向人民法院申请司法扣押 6 海关对其认定侵权的货物 有权予以没收或收缴 对构成犯罪的还应当向公安机关移送 7 对没收的侵权货物 海关有权依法进行处置 依申请被动保护模式执行程序 1 知识产权权利人发现侵权嫌疑货物即将进出口并要求海关予以扣留的 应向货物进出境地海关提交申请书及相关知识产权权利证明文件 2 知识产权权利人申请扣留侵权嫌疑货物的 应向海关提交货物即将进出口 及货物涉嫌侵权的证据 3 知识产权权利人应当向海关提供相当于侵权嫌疑货物价值的担保 4 海关扣留侵权嫌疑货物之日起20日个工作日内 收到人民法院协助扣押通知的 应当予以协助 未收到人民法院协助扣押通知的 应当放行货物 知识产权海关保护备案知识产权海关保护备案 是指知识产权权利人 按照 知识产权海关保护条例 的规定 将其知识产权名称 内容 许可行使状况 有关合法行使知识产权的货物名称 产地 进出境地海关 进出口商 以及已知的侵犯知识产权货物的状况 制造商 进出口商 进出境地海关等情况以书面形式通知海关总署 以便海关在对进出口货物的监管过程中能够主动对有关知识产权实施保护 知识产权备案不是海关保护的必要条件 但是海关依职权实施主动保护的前提 除知识产权备案申请书外 知识产权权利人申请知识产权备案还应向海关总署提交以下文件 证据 1 知识产权权利人身份证明文件 2 知识产权权属证明文件 3 知识产权许可证明文件 4 合法行使知识产权的货物证明文件 5 侵权货物进出口证明文件 侵权纠纷处理文件 及其它需要提交的文件 知识产权权利人向海关总署申请知识产权海关保护备案的 应当缴纳每件备案人民币800元的备案费 知识产权权利人可以通过海关总署的 知识产权海关保护备案申请和查询系统 发送备案申请 并查询申请的受理和审核情况 海关总署在收到知识产权权利人提交的全部申请文件之日起30个工作日内做出是否准予备案的决定 并书面通知申请人 知识产权权利人在申请海关保护备案过程中 未如实提供有关情况或文件的 海关有权撤销其知识产权的备案 知识产权经海关保护备案经海关总署核准后 该知识产权申请书中列明的内容发生改变的 知识产权权利人应当在发生改变之日起30个工作日内向海关总署提出变更备案的申请及有关文件 知识产权海关保护备案的有效期为10年 自海关总署准予备案之日起生效 在备案有效期届满前6个月内 知识产权权利人可以向海关总署提出续展备案的书面申请及相关文件 知识产权海关保护备案的申请人根据 知识产权海关保护条例 第七条的规定 只有知识产权权利人可以向海关总署申请知识产权海关保护备案 在我国 知识产权权利人 主要指我国 商标法 专利法 和 著作权法 中规定的商标持有人 专利权人 著作权人和与著作权有关的权利人 知识产权的被许可人或被许可使用人不是 知识产权权利人 不能以自己的名义向海关总署申请知识产权海关保护备案或者向侵权货物进出境地海关申请采取保护措施 但可以接受商标注册人 专利权人 著作权人和与著作权有关的权利人的委托 以知识产权权利人的代理人身份提出申请 知识产权权利人要求海关采取知识产权保护措施或者向海关总署办理知识产权海关保护备案的 境内的知识产权权利人可以直接或委托境内代理人提出申请 境外 包括我国香港 澳门和台湾地区 的知识产权权利人应当由其境内设立的办事机构或者委托的代理人提出申请 知识产权边境保护所涉及的律师业务1 接受境内外知识产权权利人的委托 代理知识产权权利人申请知识产权海关保护备案 2 接受知识产权权利人的委托 就涉嫌侵犯知识产权货物的生产 进出口等情况进行调查 并通知海关 3 接受境内外知识产权权利人的委托 在知识产权权利人发现侵权嫌疑货物即将进出口时 代理知识产权权利人向货物进出境地海关提出扣留申请 并提交相关知识产权权利文件和货物涉嫌侵权的证据 4 代表知识产权权利人协助海关对于进出口货物是否涉嫌侵权进行认定 5 对海关不能认定是否侵权的货物 代表知识产权权利人向人民法院申请司法扣押 6 在侵权嫌疑货物的进出口商 制造商对海关扣留或处置侵权嫌疑货物提出异议时 代表知识产权权利人参加行政复议 听证或诉讼程序 广大律师事务所推广知识产权边境保护法律业务的方式1 广大律师事务所可以采取给客户 其他境内外律师事务所召开讲座的方式 讲解知识产权边境保护的相关规定和程序 让客户了解知识产权海关保护的好处 积极申请知识产权海关保护备案 2 在条件允许的情况下 广大律师事务所可以与海关共同就知识产权海关保护召开专题研讨会 就相关问题进行讨论和研究 3 广大律师事务所承办知识产权海关保护业务的律师 通过撰写文章的方式 对承办业务过程中发现的相关问题公开发表自己的意见 让更多的企业了解知识产权边境保护的意义 也同时提高律师的专业声誉 知识产权是一种无形的财产权 也称智力成果权 它指的是通过智力创造性劳动所获得的成果 并且是由智力劳动者对成果依法享有的专有权利 知识产权包括专利 商标 著作权 版权 集成电路布图设计等等 随着我国国民经济的不断发展 知识产权保护事业正迅猛发展 律师的知识产权业务也是方兴未艾 业务领域不断拓展 业务类型不断增多 业务内容也不断翻新 作为中国规模较大 较具影响力的律师事务所之一的广大律师事务所也将紧跟时代步伐 为客户在下述知识产权事务方面提供专业的法律服务 广大律师事务所知识产权法律服务 专利 专利申请的准备 包括专利申请前的咨询 检索以及撰写或翻译专利申请文件等 包括专利申请材料的准备 技术的了解 申请专利的类别 对于拟申请技术的检索包括专利新颖性 法律状态 主题跟踪检索等等 专利申请及相关事务代理服务 包括发明 实用新型和外观设计三种专利的申请以及处理专利申请审批过程中的各项事宜 专利文献检索 包括对于竞争对手专利情况的检索分析 对于是否侵权或者专利是否冲突提供法律意见 专利复审请求 宣告专利权无效事务及答辩代理服务 专利复审是指对于国家知识产权局驳回专利申请不服 而向国家专利复审委员会提出再审要求 宣告专利无效是指任何人认为国家知识产权局授予专利的决定不符合专利法的规定 可以向国家知识产权局专利复审委员会申请宣告该专利无效 宣告专利无效经常被用作专利侵权抗辩的手段之一 就专利申请复审决定 无效宣告决定不服而向法院提起行政诉讼代理服务 专利复审或者无效宣告的当事人对于国家知识产权局专利复审委员会的行政决定不服的 可以向北京市第一中级人民法院提起行政诉讼一审 专利保护的咨询服务 对于客户专利保护的方式 策略提供咨询 代理专利侵权的行政调处及专利侵权诉讼案件 专利侵权的行政调处是指专利权人向国家专利行政管理部门申请要求保护专利 处理侵权行为 专利侵权诉讼是专利权人直接向法院起诉 代理专利其他纠纷案件 包括代理由于职务发明创造与非职务发明创造 合作开发成果 委托开发成果产生权属纠纷的案件 代理由于专利权转让 专利申请权转让 专利实施许可合同等产生纠纷的案件等 为专利 专有技术转让及许可证贸易提供咨询 代理洽谈 拟定技术贸易合同 参与谈判及提供相关法律服务 商标 商标申请前检索和咨询服务 商标注册申请代理服务 申请注册新商标 包括商品商标 服务商标 集体商标和证明商标 商标异议 复审 争议及撤销注册代理服务商标异议是指任何人对初步审定的商标有不同意见的 可以在初步审定公告之日起3个月异议期内向商标局提出异议 商标复审是指商标申请人对于国家商标局驳回或者部分驳回商标申请不服 向国家商标评审委员会申请复审 商标争议是指当事人对于已经注册的商标有争议 向商标评审委员会申请撤销该注册商标的案件 主要指注册不当 或者注册商标与在同一商品或者类似商品注册在先的商标相同或者相近似而产生的争议 商标的撤销是指商标使用不当或者是以欺骗手段或者其他不正当手段取得的注册的 由商标局主动撤销或者其他单位或者个人请求商标局撤销 商标续展 转让 变更代理服务 商标马德里国际注册代理服务 商标国外单独注册及相关代理服务 驰名商标认定代理及咨询服务 商标使用许可合同备案 代理有关商标纠纷案件包括代理因假冒 伪造 擅自制造他人注册商标标识等行为而引起商标侵权纠纷的案件 代理因商标权的转让 许可使用等合同而引起纠纷的案件 代理商标行政案件包括代理委托人不服工商行政管理机关对违法使用商标或商标侵权行为所作出的罚款 责令限期改正 停止侵权行为 赔偿被侵权人的损失以及商标局对违法使用商标的行为所作出的撤销注册商标的行政处罚或行政处理决定而向法院起诉的案件 著作权 著作权保护咨询服务 著作权 计算机软件登记代理服务 音像制品和实用美术作品的登记 代理著作权行政案件包括代理委托人对著作权行政管理部门所作出的对有关侵权行为的警告 责令停止制作和发行侵权复制品 罚款 设收非法所得等行政处罚不服而向法院起诉的行政案件 代理著作权纠纷案件包括代理由于职务作品 合作作品 委托作品所引起的著作权归属纠纷案件 代理由于歪曲 篡改 剽窃 秒袭等行为而产生的著作权侵权纠纷案件 代理由于著作权许可使用合同约定不明确 在履行的过程中违约 侵权等产生纠纷的案件 代理计算软件著作权的权属 转让或许可使用合同 侵权等纠纷案件 办理有关著作权非诉法律事务参与著作权合同谈判 起草 审查 修改合同 出具法律意见书 发表有关律师声明 发律师函 进行侵权调查 调解著作权权属合同或侵权纠纷等 帮助聘请人规范常用的著作权合同 如出版合同 委托创作合同 表演合同 软件开发合同等 使聘请人明确与著作权及其保护密切相关的基本权利和义务 预防和减少著作权纠纷的发生 知识产权海关保护 商标权海关备案代理服务 专利权海关备案代理服务 版权海关备案代理服务 海关知识产权执法案件代理集成电路布图设计保护 办理集成电路布图设计登记的申请 保护布图设计专有权其他知识产权服务 域名争议 担任知识产权法律顾问 对知识产权侵权行为进行市场调查 提供反不正当竞争和商业秘密保护有关的法律咨询服务 为制止不正当竞争或侵犯商业秘密提供法律救济 知识产权海关保护所涉及的律师业务 知识产权海关保护 指海关依法禁止侵犯知识产权的货物进出口的措施 在世界贸易组织 与贸易有关的知识产权协议 AgreementonTrade RelatedAspectsofIntellectualPropertyRights 中被称为知识产权 边境措施 Bordermeasures 一 接受境内外知识产权权利人的委托 代理知识产权权利人申请知识产权海关保护备案 一 备案的作用知识产权海关保护备案 是指知识产权权利人 按照 知识产权海关保护条例 的规定 将其知识产权的法律状况 有关货物的情况 知识产权合法使用情况和侵权货物进出口情况以书面形式通知海关总署 以便海关在对进出口货物的监管过程中能够主动对有关知识产权实施保护 根据1995年颁布的 知识产权海关保护条例 知识产权备案是知识产权权利人向海关寻求保护的前提条件 2003年12月修订的 知识产权海关保护条例 以下简称 条例 对此进行了修改 不再要求知识产权权利人在向海关申请保护前必须进行知识产权备案 但是 对某些知识产权权利人而言 例如商标专用权权利人 备案与否有很大的差异 主要体现在 1 是海关采取主动保护措施的前提条件 根据 条例 的规定 知识产权权利人如果事先没有将其知识产权向海关备案 海关发现侵权货物即将进出境 也没有权力主动中止其进出口 也无权对侵权货物进行调查处理 2 有助于海关发现侵权货物 尽管根据 条例 的规定 知识产权权利人在进行备案后 仍然需要在发现侵权货物即将进出境时向有关海关提出采取保护措施的申请 但是 从实践看 海关能否发现侵权货物 主要依赖于海关对有关货物的查验 由于知识产权权利人在备案时 需要提供有关知识产权的法律状况 权利人的联系方式 合法使用知识产权情况 侵权嫌疑货物情况 有关图片和照片等情况 使海关有可能在日常监管过程中发现侵权嫌疑货物并主动予以扣留 所以 事先进行知识产权备案 可以使权利人的合法权益得到及时的保护 3 知识产权权利人的经济负担较轻 根据海关总署有关 条例 的实施办法规定 在海关依职权保护模式下 知识产权权利人向海关提供的担保最高不超过人民币10万元 如果知识产权权利人事先未进行知识产权备案 则不能享受上述待遇 必须提供与其要求扣留的货物等值的担保 4 可以对侵权人产生震慑作用 由于海关对进出口侵权货物予以没收并给予进出口企业行政处罚 尽早进行知识产权备案 可以对那些过去毫无顾忌地进出口侵权货物的企业产生警告和震慑作用 促使其自觉地尊重有关知识产权 此外 有些并非恶意出口侵权产品的企业也可能通过查询备案 了解其承揽加工和出口的货物是否可能构成侵权 二 向何部门申请 申请的程序如何 根据 条例 的规定 知识产权权利人或其代理人申请知识产权海关保护备案 应当直接向海关总署提出申请 各口岸海关不受理或者向海关总署转交知识产权海关保护备案申请 提交知识产权海关保护备案申请的步骤 1 注册为系统用户为减少知识产权权利人申请时间和提高海关总署审核备案申请的效率 除特殊情况外 目前知识产权海关保护备案申请都应当通过 知识产权海关保护备案申请系统 提交 所以 备案申请人在提交备案申请前首先要注册为系统用户 系统用户应当以知识产权权利人的名义进行注册 填写必要的用户信息 以获取系统账号和密码 2 录入备案申请数据注册用户登录备案申请系统后 在申请新备案窗口内填写申请备案的知识产权和其他相关信息 3 缴纳备案费以银行转账或电汇方式将备案费 每项备案800元 汇入海关总署账户 汇款时必须在备注栏内注明权利授权号或备案申请编号 4 提交纸面申请书将已录入的备案申请数据打印成纸面申请书并加盖申请人或代理人印章 连同备案费缴款凭据复印件和其他相关材料邮递至海关总署的下列地址 海关总署政策法规司知识产权保护处北京市建国门内大街6号邮编 1007305 补正申请海关总署在收到申请人邮递的纸面申请后才开始进行审核 但是申请人可以通过备案系统随时了解海关总署受理 审核 核准和驳回申请的全部过程 申请人可以根据海关总署驳回申请的意见 对其申请进行补正 6 收到核准或者驳回申请的通知根据 知识产权海关保护条例 的规定 海关总署应当在自收到申请人提交的全部申请文件之日起30个工作日内将做出核准或者驳回申请的决定 海关总署核准或者驳回备案申请 都应当向申请人发出书面通知 海关总署驳回申请的 不退还原申请文件 三 海关总署接受的备案根据 条例 第二条的规定 我国海关保护的知识产权应当是与进出口货物有关并受中华人民共和国法律 行政法规保护的商标专用权 著作权和与著作权有关的权利 专利权 所以 以下知识产权可以向海关申请备案保护 1 国家工商行政管理总局商标局核准注册的商标 服务商标除外 2 在世界知识产权组织注册并延伸至我国的国际注册商标 服务商标除外 3 国家知识产权局 包括原中国专利局 授予专利权的发明 外观设计 实用新型专利 4 保护文学和艺术作品的伯尔尼公约 成员国的公民或者组织拥有的著作权和与著作权有关的权利 可以进行备案的知识产权应当符合以下两个条件 1 受中国法律保护 可以备案的知识产权首先应当受中国法律保护 有些出口货物上使用的知识产权虽然在进口国受法律保护 但如果不受中国法律保护 不能在海关总署备案 2 只限商标专用权 著作权和与著作权有关的权利 专利权 这是 条例 第二条规定的 所以 知识产权权利人如果向海关申请办理其他知识产权的备案 海关总署不予受理 四 备案代理人或联系人及其在知识产权海关保护中能够发挥的作用备案代理人指受知识产权权利人的委托 代为向海关办理知识产权备案手续的境内单位 这里 境内 指我国大陆范围 备案代理机构可以是被授权使用知识产权的境内被许可人 境内的律师事务所 知识产权代理机构或者其它与知识产权权利人有一定利益关系的机构 考虑到法律制度不同和通讯联系不便等因素 海关总署目前不受理我国的香港 澳门和台湾地区的有关单位直接提交的备案申请 海关总署也不接受上述境内单位中的人员以个人名义代理的备案申请 这主要考虑到海关和知识产权权利人之间能够保持较为固定的联系渠道 除此之外 律师事务所在上述过程中 可以作为备案联系人的角色 备案联系人 指知识产权权利人在知识产权海关保护备案申请书中指定的负责办理知识产权海关保护事项的人员 备案联系人不仅应当负责和海关总署联系办理知识产权备案事项 而且还要担当在备案之后与口岸海关就扣留侵权嫌疑货物进行联系配合的工作 由于口岸海关判断侵权嫌疑货物的时间有限 能否及时得到备案联系人的协助 对海关执法来说是至关重要的 目前海关总署对备案代理人没有资格限制 备案联系人可以是知识产权权利人本人或者本单位的人员 也可以是其委托的代理人或者代理人所在单位的人员 尽管如此 从便于与海关配合以及有效履行法律责任角度考虑 备案联系人应当具备以下条件 1 必须在境内 备案代理人应当是境内组织或者自然人 这里 境内 是指我国大陆地区 2 同时承担办理备案和与口岸海关联系配合的职责 知识产权海关保护备案的作用之一是为了建立知识产权权利人和海关之间的联系 如果备案代理人不负责备案后的联系配合工作 海关发现侵权嫌疑货物后就不能及时通知权利人 3 联系人不能过多 目前海关总署规定每项备案申请中的联系人只能有1 2名 如果联系人过多 可能会造成海关与权利人之间信息传送渠道的混乱 4 应当随时向海关提供协助和配合 目前许多海关已经实行24小时通关制度 但是发现有些侵权人通常在周末或者正常工作时间之外进出口侵权货物 海关为了及时进行鉴别以便决定是否中止放行货物 需要随时得到备案联系人的配合 所以 备案联系人对随时给予海关配合应当有心里准备 五 知识产权海关保护授权委托书本委托书用于知识产权权利人委托其在境内的代理人 1 向海关总署办理知识产权海关保护备案 2 向口岸海关提出采取保护措施的申请 海关总署知识产权保护授权委托书格式详见 附件1 六 关于 中华人民共和国海关关于 中华人民共和国知识产权海关保护条例 的实施办法 以下简称 实施办法 第六条第二款的相关问题2009年3月3日公布的 实施办法 将于2009年7月1日起施行 其中 关于备案规定的第六条第二款 知识产权权利人应当就其申请备案的每一项知识产权单独提交一份申请书 知识产权权利人申请国际注册商标备案的 应当就其申请的每一类商品单独提交一份申请书 上述规定可以被归纳为 一项权利 一份申请 所谓 一项知识产权 指 1 一个商标注册证 2 一个专利证书 3 一件作品 已进行著作权自愿登记的 指一个作品登记号 尽管商标国际注册登记是将所有使用某个商标的商品记载于一个注册登记证之内 但我国商标局对国际注册商标出具商标注册证明时是按照每一类商品单独出具的 所以商标国际注册的权利人在申请海关保护备案时 应当就该商标的国际注册证书上的每类商品单独提交一份申请书 也就是说 所谓 一件 备案 指 一件 备案申请 不是指 一件商品 假如向海关总署申请5项专利权 即5个专利证书 备案 即使这5项专利都应用于同一件商品上 也必须提交5份备案申请书 相反 如果准备备案一项专利权 但涉及5件商品 也只需提交1份备案申请书 这是因为海关对专利权实施保护 保护的客体是权利 即专利 而非商品 海关总署收取备案费的依据也是权利的数量 而不是涉及的商品的数量 七 申请知识产权保护备案应当附随的文件1 申请商标权备案应当随附的文件 1 必须提交的申请文件 商标权海关保护备案申请书 知识产权海关保护备案申请系统 自动生成 打印后签章 申请人身份证明文件 二选一 自然人 个人身份证件复印件 签章并注明 与原件核对无误 法人 工商营业执照复印件或其他注册登记文件复印件 签章并注明 与原件核对无误 外文注册证明应当提供中文译本 商标注册证明文件 二选一 国内注册 商标注册证 复印件 签章并注明 与原件核对无误 发生变更 转让 续展情况的还要提供变更 转让 续展证明的复印件 签章并注明 与原件核对无误 国际注册 国家工商总局商标局出具的商标注册证明复印件 签章并注明 与原件核对无误 发生变更 转让 续展情况的 还需提供变更 转让 续展证明的复印件 签章并注明 与原件核对无误 缴纳备案费银行单据复印件 签章并注明 与原件核对无误 2 委托代理人申请海关备案 需要特别提交的文件 海关总署制定的固定格式委托书 可自本网站下载 原件 由权利人签章 代理人身份证明文件 二选一 自然人 个人身份证件复印件 签章并注明 与原件核对无误 法人 营业执照复印件 签章并注明 与原件核对无误 3 选择提交的文件 货物及其包装的照片或样品 已知侵权货物进出口的证据 权利许可使用情况 有许可使用合同的提交合同复印件 签章并注明 与原件核对无误 没有合同的提供许可名单 内容 期限等情况 海关要求提供的其他相关文件 2 申请专利权备案应当随附的文件 1 必须提交的申请文件 专利权海关保护备案申请书 知识产权海关保护备案申请系统 自动生成 打印后签章 申请人身份证明文件 二选一 自然人 个人身份证件复印件 签章并注明 与原件核对无误 法人 工商营业执照复印件或其他注册登记文件复印件 签章并注明 与原件核对无误 外文注册证明应当提供中文译本 专利证书复印件 签章并注明与原件核对无误 申请外观设计专利还要提供外观设计专利公告复印件 签章并注明 与原件核对无误 实用新型专利要提供实用新型专利检索报告复印件 签章并注明 与原件核对无误 上述专利授权自公告之日起已超过1年的 还必须提交申请前6个月内出具的专利登记簿副本原件 缴纳备案费银行单据复印件 签章并注明 与原件核对无误 2 委托代理人申请海关备案 需要补充提交的文件 海关总署制定的固定格式委托书 可自本网站下载 原件 由权利人签章 代理人身份证明文件 二选一 自然人 个人身份证件复印件 签章并注明 与原件核对无误 法人 营业执照复印件 签章并注明 与原件核对无误 3 选择提交的文件 货物及其外包装的照片或样品 已知侵权货物进出口的证据 权利许可使用情况 有许可使用合同的提交合同复印件 签章并注明 与原件核对无误 没有合同的提供许可名单 内容 期限等情况 海关要求提供的其他相关文件 3 申请著作权备案应当随附的文件 1 必须提交的申请文件 著作权海关保护备案申请书 知识产权海关保护备案申请系统 自动生成 打印后签章 申请人身份证明文件 二选一 自然人 个人身份证件复印件 签章并注明 与原件核对无误 法人 工商营业执照复印件或其他注册登记文件复印件 签章并注明 与原件核对无误 外文注册证明应当提供中文译本 著作权证明文件 二选一 著作权已登记 提供登记机关签发的著作权自愿登记证明复印件 签章并注明 与原件核对无误 著作权登记机关认证的作品照片 著作权未登记 提供著作权作品样品和其他相关证据 缴纳备案费银行单据复印件 签章并注明 与原件核对无误 2 委托代理人申请海关备案 需要补充提交的文件 海关总署制定的固定格式委托书 可自本网站下载 原件 由权利人签章 代理人身份证明文件 二选一 自然人 个人身份证件复印件 签章并注明 与原件核对无误 法人 营业执照复印件 签章并注明 与原件相符 3 选择提交的文件 已知侵权货物进出口的证据 权利许可使用情况 有许可使用合同的提交合同复印件 签章并注明 与原件核对无误 没有合同的提供许可名单 内容 期限等情况 海关要求提供的其他相关文件 二 关于知识产权权利人或其代理人向海关申请采取保护措施 向海关申请担保的问题根据 条例 第十四条和 实施办法 第二十三条的规定 知识产权权利人可以依法向海关提供总担保 为实施 实施办法 的有关规定 方便知识产权权利人向海关申请采取知识产权保护措施 知识产权海关保护总担保的有关事宜如下 一 知识产权权利人在一定时间内根据 条例 第十六条的规定多次向海关提出扣留涉嫌侵犯其已在海关总署备案商标专用权的进出口货物 以下简称 侵权嫌疑货物 申请的 可以向海关总署申请提供知识产权海关保护总担保 以下简称 总担保 二 知识产权权利人申请提供总担保的 应当向海关总署提交书面申请 样式见附件2 并随附以下材料 1 已获准在中国大陆境内开展金融业务的银行 以下统称担保人 出具的为知识产权权利人申请总担保承担连带责任的总担保保函 样式见附件3 2 知识产权权利人上一年度向海关申请扣留侵权嫌疑货物后发生的仓储处置费的清单 样式见附件4 三 总担保的担保金额应相当于知识产权权利人上一年度向海关申请扣留侵权嫌疑货物后发生的仓储 保管和处置等费用 以下简称仓储处置费 之和 知识产权权利人上一年度未向海关申请扣留侵权嫌疑货物或者仓储处置费不足人民币20万元的 总担保的担保金额为人民币20万元 总担保保函的有效期为担保人签发之日起至第二年6月30日 四 自海关总署核准其使用总担保之日起至当年12月31日止的期间内 知识产权权利人请求海关扣留侵权嫌疑货物 无需再向海关提供担保 但是 有关的仓储处置费仍应由知识产权权利人按照 实施办法 第三十四条的规定支付 对因申请不当给收货人或者发货人造成损失的 知识产权权利人应当自行承担民事赔偿责任 五 有以下情形之一的 海关总署可以书面通知担保人在10个工作日内向有关海关支付不超过担保金额的款项 1 知识产权权利人未能在海关要求其支付仓储处置费的书面通知送达之日起10个工作日内 按照 实施办法 第三十四条的规定支付有关费用 2 知识产权权利人未能按照 条例 第二十九条的规定承担赔偿责任且人民法院在总担保保函有效期内要求海关协助执行有关判决的 自海关总署向担保人发出履行担保责任的通知之日起 知识产权权利人向海关申请扣留侵权嫌疑货物 应当同时向海关提供担保 其中 关于 总担保保函的有效期为担保人签发之日起至第二年6月30日 自海关总署核准其使用总担保之日起至当年12月31日止的期间内 两个期限的问题 解释如下 第一个期限 是指总担保保函的有效期 即担保人应当履行担保责任的期限 第二个期限是指担保事项发生的期间 即知识产权权利人无需向口岸海关另行提供担保的期限 两个期限的关系是 知识产权权利人的总担保申请一经海关总署核准 在核准之日至当年12月31日期间 该权利人向口岸海关申请扣留侵权嫌疑货物不需要再单独提供担保 但作为担保人的银行 其担保责任并不能同时也在当年12月31日终止 因为此时海关对扣留的侵权嫌疑货物调查处理可能尚未完结 甚者在12月31日当天还可能会扣留侵权嫌疑货物 这时还无法向知识产权权利人计收仓储保管等费用 担保人的担保责任需要延长至海关办结案件 根据相关法律法规 海关自扣留侵权嫌疑货物到办结案件需要大约6个月的时间 所以 海关总署第31号公告第三项规定总担保的保函的有效期限为第二年6月30日 关于 上一年度向海关申请扣留侵权嫌疑货物后发生的仓储 保管和处置等费用之和 是指某一公司上一年度根据海关通知实际支付的仓储 保管和处置等费用的总数 例如 某公司如果要申请2007年度的总担保 应当提供的总担保的金额应当是这个公司2006年全年在全国各口岸海关支付的全部费用 需要注意的是 2006年支付的费用可能会涉及海关在2005年扣留侵权嫌疑货物后在2006年办结的案件 但不包括海关在2006年扣留后未能在当年办结的案件 三 接受知识产权权利人的委托 在知识产权权利人发现侵权嫌疑货物即将进出口时 代理知识产权权利人向货物进出境地海关提出扣留申请 并提交相关知识产权权利文件和货物涉嫌侵权的证据 一 知识产权权利人或其代理人发现侵权嫌疑货物即将进出口时可以采取什么措施 如果知识产权权利人或其代理人发现有侵犯其知识产权嫌疑的货物即将进出口的 可以请求货物的进出境地海关扣留 请提交申请书及相关证明文件 申请书应当包括下列主要内容 1 知识产权权利人的名称或者姓名 注册地或者国籍等 2 知识产权的名称 内容及其相关信息 3 侵权嫌疑货物收货人和发货人的名称 4 侵权嫌疑货物名称 规格等 5 侵权嫌疑货物可能进出境的口岸 时间 运输工具等 侵权嫌疑货物涉嫌侵犯备案知识产权的 申请书还应当包括海关备案号 申请人请求海关扣留侵权嫌疑货物的 应当向海关提交与进口货物到岸价格或者出口货物离岸价格等值的担保金 二 权利人确认进出境货物是否有侵权嫌疑将遵循怎样的程序 条例 规定了权利人在收到海关发现侵权嫌疑货物通知的3个工作日之内应当给与海关明确的回复 对确认有侵权嫌疑的 可以同时提交 保护申请 和担保金要求海关扣留进出境货物 对确认没有侵权嫌疑的 应当及时反馈海关 海关将放行货物 权利人逾期不予回复 海关将按照通常通关程序验放货物 三 对经权利人确认有侵权嫌疑的货物 海关将如何处理 权利人确认货物有侵权嫌疑 并在3个工作日内按照 条例 的规定向海关提交书面申请要求海关扣留侵权嫌疑货物的 同时应提交相应担保 海关将扣留侵权嫌疑货物 并进行立案调查 经调查认定为侵权的货物 海关将依法没收并处罚款 对经调查认定不够成侵权的 海关将放行货物 对难以认定是否侵权的货物 将通知权利人提交法院作出判定 四 进出境地海关是指哪些海关 进出境地海关是指 中华人民共和国海关法 第三十五条规定的进口货物的进境地或者指运地海关 出口货物的出境地或者启运地海关 权利人或其代理人可以选择有关的海关提出申请 应向海关提交书面申请 并递交足以证明侵权事实明显存在的证据材料 还应按海关规定的期限内向海关提供相当于货物价值的担保 在此必须注意 在被动保护措施中 海关扣留货物的时间只有20个工作日 自扣留之日算起 如果在此20个工作日内海关收到人民法院协助执行有关裁定的书面通知的 海关予以协助 转为司法扣押 如未收到通知的 海关应当放行货物 因此 贵司在海关扣留后 应加紧进行民事起诉工作 申请法院诉前保全或诉讼保全 争取在上述期限内由法院向海关发出协助执行通知 否则海关将放行货物 四 代表知识产权权利人协助海关对于进出口货物是否涉嫌侵权进行认定 五 对海关不能认定是否侵权的货物 代表知识产权权利人向人民法院申请司法扣押 六 在侵权嫌疑货物的进出口商 制造商对海关扣留或处置侵权嫌疑货物提出异议时 代表知识产权权利人参加行政复议 听证或诉讼程序 涉及知识产权海关保护的民事诉讼 往往是拿着已生效的海关处罚决定书去起诉 这个证据有用 可是效果并不理想 在此类诉讼中 什么证据是最重要的 关于此问题 在律师参与的涉及知识产权海关保护的民事诉讼案件中 大家有一个误区 以为有海关的处罚决定就是最有说服力了 因为它是执法机关作出的 并且是已生效的 法院理应采纳 海关处罚决定书作为民事诉讼的证据是没有问题的 这里的问题是 仅有海关处罚决定书以及海关执法程序中的发的一些通知文书是不够的 大家忽略了几个更重要的证据 这些证据概括起来叫做 三个书证 一个物证 三个书证 报关单 海关检查查验记录表 海关扣留凭单 一个物证 涉嫌侵权的货物样品 无法取样的 以照片代替 这几个证据是最能证明收发货人 被告 侵权及具体的侵权状况 也最具说服力 报关单记载了进出口货物的最详细的信息 包括收发货人名称 报关及出口日期 进出口口岸 进出口目的地和指运地 生产厂家 货物名称规格型号 货物数量和价值 代理报关企业名称及报关员名字等 报关单是报关单位 即收发货人 向海关申报的法律文书 是对其申报行为的原始的 真实的记载 海关检查查验记录表记载了进出口货物