以投资为主要业务的合伙企业外方资金的入境问题研究.docx

以投资为主要业务的合伙企业外方资金的入境问题研究一、 基本结论1. 相关手续有外方参与的、并以投资为主要业务的合伙企业的外方资金入境问题，目前已无针对其专门的规定，应当参照对从事境内直接投资业务的外国投资者的一般相关规定办理登记手续。并且，相关外汇手续已得到进一步简化和改进。例如，目前已经取消境内直接投资项下外汇登记核准，由银行直接审核办理境内直接投资项下外汇登记；在外国投资者出资确认登记管理方面，取消境内直接投资项下外国投资者非货币出资确认登记和外国投资者收购中方股权出资确认登记。将外国投资者货币出资确认登记调整为境内直接投资货币出资入账登记，外国投资者以货币形式（含跨境现汇和人民币）出资的，由开户银行在收到相关资本金款项后直接通过外汇局资本项目信息系统办理境内直接投资货币出资入账登记，办理入账登记后的资本金方可使用；取消直接投资外汇年检，等等。外汇局通过银行对直接投资外汇登记实施间接监管。（上述主要依据和详细内容可参见国家外汇管理局关于印发及配套文件的通知、国家外汇管理局关于进一步简化和改进直接投资外汇管理政策的通知(附：直接投资外汇业务操作指引)。）2. 相关外汇账户结汇外商的外币资金入境，主要涉及两个账户的设立和使用：外汇资本金账户和前期费用外汇账户。此外，还有保证金、境内再投资等外汇账户。l 外汇资本金账户该账户用于收取和存放外国投资者汇入外商投资企业的现汇出资部分，若外国投资者对该外商投资企业无现汇出资，则无需开立。在账户结汇方面，外商投资企业外汇资本金实行意愿结汇。外商投资企业资本金账户中经外汇局办理货币出资权益确认（或经银行办理货币出资入账登记）的外汇资本金可根据企业的实际经营需要在银行办理结汇。允许以投资为主要业务的外商投资企业（包括外商投资性公司、外商投资创业投资企业和外商投资股权投资企业），按实际投资规模将外汇资本金直接结汇或将结汇待支付账户中的人民币资金划入被投资企业账户。l 前期费用外汇账户用于存放外国投资者在境内从事与直接投资活动相关的各类前期费用。外国投资者前期费用账户资金结汇按支付结汇原则办理。（上述主要依据和详细内容可参见国家外汇管理局关于改革外商投资企业外汇资本金结汇管理方式的通知）二、 相关法律法规（部分援引，详见原文）l 外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法第四条外国企业或者个人用于出资的货币应当是可自由兑换的外币，也可以是依法获得的人民币。第十一条外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业涉及的财务会计、税务、外汇以及海关、人员出入境等事宜，依照有关法律、行政法规和国家有关规定办理。第十四条国家对外国企业或者个人在中国境内设立以投资为主要业务的合伙企业另有规定的，依照其规定。l 外商投资合伙企业登记管理规定(2014修订)第六十二条以投资为主要业务的外商投资合伙企业境内投资的，应当依照国家有关外商投资的法律、行政法规、规章办理。第六十三条外商投资的投资性公司、外商投资的创业投资企业在中国境内设立合伙企业或者加入中国自然人、法人和其他组织已经设立的合伙企业的，参照本规定。l 国家外汇管理局关于外商投资合伙企业外汇管理有关问题的通知（注：已被国家外汇管理局关于印发及配套文件的通知废除；这意味着不再有专门针对外商投资合伙企业的外汇管理规定，凡是从事境内直接投资的外国投资者，包括外商投资合伙企业的外汇管理业务都一律参照新通知。）旧法的相关规定（仅用于对比，已失效）：七、外国合伙人以外汇认缴出资的，外商投资合伙企业在办理外汇登记后，应持外汇登记凭证在外汇指定银行（以下简称银行）开立一个外商投资合伙企业外汇账户。该账户参照外商投资企业外汇资本金账户管理。在外商投资合伙企业办理外汇登记前，外国合伙人确有需要汇入外汇出资的，可向外汇局申请开立一个外国投资者前期费用账户。八、外国合伙人对外商投资合伙企业出资，应由外商投资合伙企业在所在地外汇局办理外方出资确认登记手续，登记所需材料参照外商投资企业外国投资者出资验资询证要求提供。外商投资合伙企业未完整办理外方出资确认登记的，外国合伙人投入的资金不得在境内划转或结汇使用。十八、外国合伙人在中国境内设立的以投资为主要业务的外商投资合伙企业的其他外汇管理问题另行规定。l 国家外汇管理局关于印发及配套文件的通知附件3境内直接投资业务操作指引1.7外国投资者货币出资确认登记1.外商投资企业收到外国投资者境外汇入（含跨境人民币）、境内划转、前期费用结汇及其境内合法所得再投资（转增资）等货币形式出资后，应通过会计师事务所向注册地外汇局申请办理出资确认登记手续；会计师事务所可通过外汇局相关业务系统报送电子申请表，并取得外汇局出资确认信息。2.外商投资企业办理外国投资者出资确认登记后，外国投资者方可将相应从外商投资企业中获得的清算、减资、股权转让、先行回收投资、利润分配等所得汇出境外或境内再投资。3.外汇局应审核会计师事务所上报的出资确认申请表中境外汇入（含跨境人民币）和境内划转出资确认信息与业务系统中银行国际收支申报信息是否一致。外国投资者投入的前期费用已经结汇的部分，可通过系统核实银行账户内结汇交易数据信息，核对一致的可办理出资确认登记手续。外国投资者以境内合法所得出资的，外汇局应审核会计师事务所上报的出资确认申请表中的出资信息与业务系统中外汇登记出资形式和金额信息是否一致。4.若缴款人与投资人不一致，外汇局应在出资确认登记中注明。5.出资确认登记所使用的资金折算率应以资金入账日中国人民银行发布的人民币汇率中间价为准；没有人民币汇率中间价的，以资金入账日开户银行的挂牌汇价为准。6.资金汇入时境内银行收取的手续费可视为外国投资者出资办理出资确认登记。7.外商投资企业因分立、合并办理出资确认登记的，会计师事务所在相关业务系统中应选择“合并分立”出资方式。8.外国投资者以跨境人民币进行境内直接投资的，在办理基本信息登记及出资确认登记后，享有与外汇出资相同的汇兑权益。l 国家外汇管理局关于进一步简化和改进直接投资外汇管理政策的通知(附：直接投资外汇业务操作指引)一、取消境内直接投资项下外汇登记核准和境外直接投资项下外汇登记核准两项行政审批事项，改由银行按照本通知及所附直接投资外汇业务操作指引（见附件）直接审核办理境内直接投资项下外汇登记和境外直接投资项下外汇登记（以下合称直接投资外汇登记），国家外汇管理局及其分支机构（以下简称外汇局）通过银行对直接投资外汇登记实施间接监管。二、简化部分直接投资外汇业务办理手续（一）简化境内直接投资项下外国投资者出资确认登记管理。取消境内直接投资项下外国投资者非货币出资确认登记和外国投资者收购中方股权出资确认登记。将外国投资者货币出资确认登记调整为境内直接投资货币出资入账登记，外国投资者以货币形式（含跨境现汇和人民币）出资的，由开户银行在收到相关资本金款项后直接通过外汇局资本项目信息系统办理境内直接投资货币出资入账登记，办理入账登记后的资本金方可使用。（三）取消直接投资外汇年检，改为实行存量权益登记。相关市场主体应于每年9月30日（含）前，自行或委托会计师事务所、银行通过外汇局资本项目信息系统报送上年末境内直接投资和（或）境外直接投资存量权益（以下合称直接投资存量权益）数据。l 国家外汇管理局关于改革外商投资企业外汇资本金结汇管理方式的通知一、 外商投资企业外汇资本金实行意愿结汇外商投资企业外汇资本金意愿结汇是指外商投资企业资本金账户中经外汇局办理货币出资权益确认（或经银行办理货币出资入账登记）的外汇资本金可根据企业的实际经营需要在银行办理结汇。外商投资企业外汇资本金意愿结汇比例暂定为100%。国家外汇管理局可根据国际收支形势适时对上述比例进行调整。在实行外汇资本金意愿结汇的同时，外商投资企业仍可选择按照支付结汇制使用其外汇资本金。银行按照支付结汇原则为企业办理每一笔结汇业务时，均应审核企业上一笔结汇（包括意愿结汇和支付结汇）资金使用的真实性与合规性。外商投资企业外汇资本金境内原币划转以及跨境对外支付按现行外汇管理规定办理。四、便利外商投资企业以结汇资金开展境内股权投资除原币划转股权投资款外，允许以投资为主要业务的外商投资企业（包括外商投资性公司、外商投资创业投资企业和外商投资股权投资企业），在其境内所投资项目真实、合规的前提下，按实际投资规模将外汇资本金直接结汇或将结汇待支付账户中的人民币资金划入被投资企业账户。上述企业以外的一般性外商投资企业以资本金原币划转开展境内股权投资的，按现行境内再投资规定办理。以结汇资金开展境内股权投资的，应由被投资企业先到注册地外汇局（银行）办理境内再投资登记并开立相应结汇待支付账户，再由开展投资的企业按实际投资规模将结汇所得人民币资金划往被投资企业开立的结汇待支付账户。被投资企业继续开展境内股权投资的，按上述原则办理。六、其他直接投资项下外汇账户资金结汇及使用管理境内机构开立的境内资产变现账户和境内再投资账户内资金结汇参照外商投资企业资本金账户管理。境内个人开立的境内资产变现账户和境内再投资账户，以及境内机构和个人开立的境外资产变现账户可凭相关业务登记凭证直接在银行办理结汇。外国投资者前期费用账户资金结汇按支付结汇原则办理。境外汇入保证金专用账户和境内划入保证金专用账户内的外汇资金不得结汇使用。如发生担保履约或违约扣款的，相关保证金应划入接收保证金一方经外汇局（银行）登记后或外汇局核准开立的其他资本项目外汇账户并按照相关规定使用。上述直接投资项下账户内利息收入和投资收益均可在本账户内保留，然后可凭利息、收益清单划入经常项目结算账户保留或直接在银行办理结汇及支付。中华人民共和国对外贸易经济合作部、国家工商行政管理局关于外商投资企业境内投资的暂行规定第十八条省级审批机关确认外商投资企业的投资符合国家有关法律、法规且被投资公司注册资本中外资比例不低于百分之二十五的，向申请人下发批准文件，颁发外商投资企业批准证书，并加注“外商投资企业投资”字样。被投资公司经营范围涉及限制类领域的，省级审批机关批准之前，应依照本规定第十条的规定，征求有关行业管理部门的意见。第十九条申请人凭外商投资企业批准证书向被投资公司所在地公司登记机关申请登记注册。公司登记机关依公司登记管理条例的有关规定，决定准予登记或不予登记。准予登记的，发给（加注）营业执照。被投资公司经营范围未涉及限制类领域的，按本规定第七条办理。目前查到的唯一提及外商合伙企业境内再投资的是外商投资合伙企业登记管理规定(2014修订)，相关内容梗概是：1. 该合伙企业本身以境内投资为主要业务，则参照国家有关外商投资的相关法规；2. 若外商投资的投资性公司、创投企业，又设立合伙企业的，参照外商投资合伙企业登记管理规定(2014修订)本身。原文：外商投资合伙企业登记管理规定(2014修订)第十一条外商投资合伙企业类型包括外商投资普通合伙企业（含特殊的普通合伙企业）和外商投资有限合伙企业。第六十二条以投资为主要业务的外商投资合伙企业境内投资的，应当依照国家有关外商投资的法律、行政法规、规章办理。第六十三条外商投资的投资性公司、外商投资的创业投资企业在中国境内设立合伙企业或者加入中国自然人、法人和其他组织已经设立的合伙企业的，参照本规定。国家有关外商投资企业境内投资的相关规定：商务部关于外商投资举办投资性公司的规定(2004二次修订)关于外商投资举办投资性公司的补充规定中华人民共和国对外贸易经济合作部、国家工商行政管理局关于外商投资企业境内投资的暂行规定内容大概就是：外资企业境内再投资原则上不作为外资企业，不过也有例外，比如外商投资性公司的再投资。之前，外商投资企业资本金结汇所得人民币资金，不得用于境内股权投资，除非另有规定（现在也已放开）。QFLP（合格境外有限合伙人）申请到相应额度的外资LP（有限合伙人）可在额度的范围内，将外汇结汇成人民币进行境内的股权投资，待遇或等同于纯内资投资机构。而且，在进行项目结汇时，外资私募基金也不再像以前