经济法基础第二章劳动合同法律制度

1 第二章第二章 劳动合同法律制度劳动合同法律制度 本章是 2010 年新增内容 2010 年考试分值为 13 分 2011 年考试分值预计为 20 分 是重 点章节考点多 记忆内容多 第一节第一节 劳动合同法律制度概述 略 劳动合同法律制度概述 略 第二节第二节 劳动合同订立的劳动合同订立的 一 劳动合同订立的主体 劳动合同订立主体的要求 1 劳动者年满 16 周岁 只有文艺 体育 特种工艺单位录用人员可以例外 有劳动能力 和行为能力 2 用人单位有用人权利和行为能力 企业法人 分支机构 依法取得营业执照或者登记证书的 分支机构未取得营业执照或者登记证书的 受用人单位的委托可以与劳动者订立劳动合 同 劳动合同订立的主体和义务 用人单位招用劳动者 不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件 不得要求劳动者提供 担保或者以其他名义向劳动者收取财物 用人单位以担保或者其他名义向劳动者收取财物的 由劳动部门责令限期退还给劳动者 本人 并以每人 500 元以上 2000 元以下的标准对用人单位处以罚款 给劳动者造成损害的 应当承担赔偿责任 二 劳动合同的订立形式 书面形式及要求 用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系 建立劳动关系应当订立书面劳动合同 用人单位应于用工之日订立劳动合同 对于已建立劳动关系 未同时订立书面劳动合同的 应当自用工之日起 1 个月内订立书 面劳动合同 1 自用工之日起 1 个月内 经用人单位书面通知后 劳动者不与用人单位订立书面劳动合 同的 用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系 无需向劳动者支付经济补偿 但是应 当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬 例题 单选题 张某于 2010 年 1 月 1 日起开始在甲公司工作 2010 年 1 月 11 日 甲公 司的劳动人事部门书面通知张某订立书面劳动合同 遭到张某的拒绝 根据劳动合同法律 制度的规定 甲公司的下列做法中 不符合规定的是 A 书面通知张某终止劳动关系 B 未向张某支付经济补偿 C 向张某支付了其实际工作时间的劳动报酬 D 未向张某支付其实际工作时间的劳动报酬 答案 D 2 用人单位自用工之日起超过 1 个月不满 1 年未与劳动者订立书面劳动合同的 应当向劳 动者每月支付两倍工资 用人单位向劳动者每月支付 2 倍工资的起算时间为用工之日起满 1 个月的次日 截止时间为补订书面劳动合同的前一日 并与劳动者补订书面劳动合同 劳动者不与用人单位订立书面合同的 用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系 并支 付经济补偿 2 例 小王于 2010 年 1 月受雇于一家贸易公司 一直没有签订用工合同 2010 年 5 月公司 与小王签订了正式书面用工合同 1M5M 双倍工资 1 1 1 315 112 31 如果小王如果小王 5 1 不愿意和公司签订合同 则该公司可以解除不愿意和公司签订合同 则该公司可以解除 和小王的劳动关系 也不需要支付补偿金 和小王的劳动关系 也不需要支付补偿金 例题 多选题 张某于 2010 年 1 月 1 日起开始在甲公司工作 直到 2010 年 4 月 1 日 甲公司的劳动人事部门才书面通知张某订立书面劳动合同 根据劳动合同法律制度的规定 下列表述中 正确的有 A 即使张某与甲公司于 4 月 1 日签订了书面劳动合同 甲公司仍需向张某每月支付 2 倍的 工资 计算期间为 1 月 1 日 3 月 31 日 B 即使张某与甲公司于 4 月 1 日签订了书面劳动合同 甲公司仍需向张某每月支付 2 倍的 工资 计算期间为 2 月 1 日 3 月 31 日 C 如果张某不与甲公司订立书面劳动合同 甲公司应当书面通知张某终止劳动关系 并支 付经济补偿 D 如果张某不与甲公司订立书面劳动合同 甲公司应当书面通知张某终止劳动关系 且无 需支付经济补偿 答案 BC 3 用人单位自用工之日起满 1 年未与劳动者订立书面劳动合同的 自用工之日起满 1 个月 的次日至满 1 年的前一日应当向劳动者每月支付 2 倍的工资补偿 并视为自用工之日满 1 年的当日已经于劳动者订立无固定期限的劳动合同 应当立即与劳动者补订书面劳动合同 1M双倍工资正常支付工资 1 1 1 3112 1 订立无固定期限的劳动合同 例题 1 判断题 用工单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的 视为 用人单位自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同 2010 年 答案 例题 2 多选题 张某于 2010 年 1 月 1 日起开始在甲公司工作 直到 2011 年 2 月 1 日 甲公司一直未与张某订立书面劳动合同 根据劳动合同法律制度的规定 下列表述中 正 确的有 A 自 2010 年 1 月 1 日至 2010 年 12 月 31 日 甲公司应当向张某每月支付 2 倍工资 B 自 2010 年 2 月 1 日至 2010 年 12 月 31 日 甲公司应当向张某每月支付 2 倍工资 C 视为甲公司自 2010 年 1 月 1 日起已经与张某订立了无固定期限劳动合同 D 视为甲公司自 2011 年 1 月 1 日起已经与张某订立了无固定期限劳动合同 答案 BD 劳动合同的订立 情形处理方法 1 个月内 经用人单位书面通知 劳 动者不与用人单位订立书 面劳动合同 1 书面通知劳动者终止劳动关系 2 向劳动者支付其实际工作时间的劳 动报酬 3 无需向劳动者支付经济补偿 3 用人单位与劳动者签订书 面劳动合同的 用人单位仍应当向劳动者每月支付 2 倍 工资 起算时间为用工之日起满 1 个月 的次日 截止时间为补订书面劳动合同 的前 1 日 超过 1 个月 不满 1 年 劳动者不与用人单位订立 书面劳动合同的 1 用人单位应当书面通知劳动者终止 劳动关系 2 用人单位向劳动者支付经济补偿 满 1 年 用人单位仍未与劳动者订 立劳动合同的 1 自用工之日起满 1 个月的次日至满 1 年的前 1 日应当向劳动者每月支付 2 倍 工资 2 视为自用工之日起满 1 年的当日已 经与劳动者订立无固定期限劳动合同 三 劳动合同的类型 固定期限的劳动合同 用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同 无固定期限的劳动合同 用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同 有下列情形之一的可以签订无固定期限的劳动合同 1 劳动者在该用人单位连续工作满 10 年 解释解释 1 连续工作满 10 年的起始时间 应当自用人单位用工之日起计算 包括 劳动合 同法 实施前的工作年限 解释解释 2 劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的 劳动者在原用 人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限 原用人单位已经向劳动者支付经济 补偿的 新用人单位在依法解除 终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时 不再计 算劳动者在原用人单位的工作年限 原企业原企业3 年年 甲甲 新企业新企业8 年年11 年年 原企业 原企业 3 年 年 甲甲 甲从原企业离职时 原企业已支付补偿金 甲从原企业离职时 原企业已支付补偿金 新企业 新企业 8 年 年 8 年年 2 用人单位初次实行劳动合同制或者国有企业改制重新订立劳动合同的劳动者在该用人 单位连续工作满 10 年且距法定退休年龄不满 10 年的 3 连续订立 2 次固定期限劳动合同 且劳动者没有以下情形的 严重违反用人单位的规章制度的 严重失职 营私舞弊 给用人单位造成重大损害的 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系 对完成本单位的工作任务造成严重影响的 或者经用人单位提出 拒不改正的 以欺诈 胁迫等手段或乘人之危 使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更合 同 致使合同无效 被依法追究刑事责任 劳动者患病或者非因工负伤 在规定的医疗期满后不能从事原工作的 也不能从事由用 人单位另行安排的工作的 4 劳动者不能胜任工作 经过培训或者调整岗位 仍不能胜任的 解释 1 连续订立固定期限劳动合同的次数 应当自 劳动合同法 2008 年 1 月 1 日施 行后 续订固定期限劳动合同时开始计算 解释 2 地方各级人民政府及县级以上地方人民政府有关部门为安置 就业困难人员 提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的 公益性岗位 其劳动合同不适用 劳动合同法 有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定 例题 多选题 根据劳动合同法律制度的规定 除劳动者提出订立固定期限劳动合同的 以外 下列各项中 应当订立无固定期限劳动合同的有 A 自 1997 年 1 月 1 日起 张某在甲公司已经连续工作 14 年 张某提出与甲公司订立劳动 合同 B 乙国有企业改制重新订立劳动合同时 孙某在该企业已经连续工作 11 年 孙某距法定 退休年龄还有 8 年 C 自 2008 年 1 月 1 日起 王某与丙公司已经连续订立 2 次固定期限劳动合同 但王某非 因工负伤 在规定的医疗期满后不能从事原工作 也不能从事由丙公司另行安排的其他工 作 王某提出与丙公司续订劳动合同 D 自 2008 年 1 月 1 日起 赵某与丁公司已经连续订立 2 次固定期限劳动合同 但赵某不 能胜任工作 经过丁公司培训后 仍不能胜任工作 赵某提出与丁公司续订劳动合同 答案 AB 解析 1 选项 A 劳动者在该用人单位连续工作已满 10 年 连续工作满 10 年的起始 时间 应当自用人单位用工之日起计算 包括 劳动合同法 施行前的工作年限 2 选项 B 用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时 劳动者 在该用人单位连续工作满 10 年且距法定退休年龄不足 10 年 3 选项 C 自 2008 年 1 月 1 日起 用人单位与劳动者已经连续订立 2 次固定期限劳动合同 续订劳动合同的 应 当订立无固定期限劳动合同 但 劳动者患病或者非因工负伤 在规定的医疗期满后不能 从事原工作 也不能从事由用人单位另行安排的工作的 除外 4 选项 D 自 2008 年 1 月 1 日起 用人单位与劳动者已经连续订立 2 次固定期限劳动合同 续订劳动合同的 应当订立无固定期限劳动合同 但 劳动者不能胜任工作 经过培训或者调整工作岗位 仍不能胜任工作的 除外 四 劳动合同的效力 劳动合同的生效 劳动合同由用人单位与劳动者协商一致 并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上 签字 或者盖章 生效 解释 除非当事人对劳动合同的生效有特殊约定 劳动合同依法订立即生效 具有法律 约束力 无效劳动合同 2 下列劳动合同无效或者部分无效 1 以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳 动合同的 2 用人单位免除自己的法定责任 排除劳动者权利的 3 违反法律 行政法规强制性规定的 3 对劳动合同的无效或者部分无效有争议的 由 劳动争议仲裁机构或者人民法院 确认 4 无效劳动合同的法律后果 1 无效劳动合同 从订立时起就没有法律约束力 劳动合同部分无效 不影响其他部分 5 效力的 其他部分仍然有效 2 劳动合同被确认无效 劳动者已付出劳动的 用人单位应当向劳动者支付劳动报酬 第三节第三节 劳动合同的主要内容劳动合同的主要内容 一 劳动合同的必备条款 用人单位的名称 住所和法定代表人或者主要负责人 劳动者的姓名 住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码 劳动合同期限 工作内容和工作地点 工作时间和休息休假 工作时间 1 目前我国实行的工时制度主要有标准工时制 不定时工作制和综合计算工时制三种类型 2 标准工时制 每日工作 8 小时 每周工作 40 小时 3 有些企业因工作性质和生产特点不能实行标准工时制度 应保证劳动者每天工作不超过 8 小时 每周工作不超过 40 小时 每周至少休息 1 天 4 用人单位由于生产经营需要 经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间 一般每日不 得超过 1 小时 因特殊原因需要延长工作时间的 在保障劳动者身体健康的条件下延长工 作时间 每日不得超过 3 小时 每月不得超过 36 小时 5 有下列情形之一的 延长工作时间不受上述规定的限制 发生自然灾害 事故或者因其他原因 威胁劳动者生命健康和财产安全 需要紧急处理 的 生产设备 交通运输线路 公共设施发生故障 影响生产和公众利益 必须及时抢修的 法律 行政法规规定的其他情形 带薪休假 1 适用范围 机关 团体 企业 事业单位 民办非企业单位 有雇工的个体商户等单位的职工连续工 作 1 年以上的 可以享受带薪休假 2 年休假的标准 1 职工累计工作已满 1 年不满 10 年的 年休假 5 天 2 已满 10 年不满 20 年的 年休假 10 天 3 已满 20 年的 年休假 15 天 注意 在确定年休假的天数时 依据的是劳动者自参加工作以来的累计工作年限 而非在 现单位的工作年限 1 年 工作年限 10 年 5 天 10 年 工作年限 20 年 10 天 20 年 工作年限 15 天 其他规定 1 国家法定休息日 休假日不计入年休假的假期 2 职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入 3 年休假在 1 个年度内可以集中安排 也可以分段安排 一般不跨年度安排 单位因生 产 工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的 可以跨 1 个年度安排 例题 1 单选题 张某在甲公司工作 3 年 在乙公司工作 10 年 在丙公司工作 2 年 张 6 某目前在丙公司工作 根据劳动合同法律制度的规定 张某可以享受带薪年休假的天数为 A 5 B 10 C 15 D 20 答案 B 例题 2 单选题 方某工作已满 15 年 2009 年上半年在甲公司已休带薪年休假 以下简 称年休假 5 天 下半年调到乙公司工作 提出补休年休假的申请 乙公司对方某补休年 休假申请符合法律规定的答复是 2010 年 A 不可以补休年休假 B 可补休 5 天年休假 C 可补休 10 天年休假 D 可补休 15 天年休假 答案 B 解析 职工累计工作已满 10 年不满 20 年的 年休假 10 天 在本题中 方某累计工作已 满 15 年 可以享受 10 天的年休假 由于其已在甲公司享受过 5 天 在乙公司可以再补休 5 天 3 不得享受当年的年休假 职工依法享受寒暑假 其休假天数多于年休假天数的 职工请事假累计 20 天以上且单位按照规定不扣工资的 累计工作满 1 年不满 10 年的职工 请病假累计 2 个月以上的 累计工作满 10 年不满 20 年的职工 请病假累计 3 个月以上的 累计工作满 20 年以上的职工 请病假累计 4 个月以上的 总结 带薪年休假制度 不得享受当年年休假的情形 累计工作年限年休假的天数 请病假其他情形 1 10 年5 天 2 个月 10 20 年10 天 3 个月 20 年15 天 4 个月 1 请事假累计 20 天且单 位未扣工资 2 享受寒暑假的天数多于 年休假天数 例题 单选题 根据劳动合同法律制度的规定 下列各项中 当事人不能享受 2010 年的 年休假的是 A 张某在 2010 年请事假累计为 15 天 单位按照规定未扣张某的工资 B 累计工作年限为 8 年的孙某 在 2010 年请病假累计为 45 天 C 累计工作年限为 18 年的孙某 在 2010 年请病假累计为 85 天 D 累计工作年限为 28 年的孙某 在 2010 年请病假累计为 125 天 答案 D 劳动报酬 1 劳动报酬与支付 工资应当以法定货币支付 不得以实物及油价证券代替货币支付 2 特殊情况下的工资支付 劳动者在法定节假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间 用人单位应当已付支付 工资 在部分公民放假的节日期间 妇女节 青年节 对参加社会活动或单位组织庆祝活动和 照常工作的职工 单位应支付工资报酬 但不支付加班工资 如果该节日恰逢星期六 星 7 期日 单位安排职工加班工作 则应当依法支付休息日的加班工资 加班费 用人单位依法安排劳动者在日标准工作时间以外延长工作时间的 按照不低于劳动合同 规定的劳动者本人小时工资标准的 150 支付劳动者工资 例如晚上加班 用人单位依法安排劳动者在休息日工作 不能安排补休的 按照不低于劳动合同规定的 劳动者本人日或小时工资标准的 200 支付劳动者工资 如 周末加班 用人单位依法安排劳动者在法定休假日工作的 按照不低于劳动合同规定的劳动者本人 日或小时工资标准的 300 支付劳动者工资 如 春节 中秋加班 用人单位安排加班不支付加班费的 由劳动行政部门责令其限期支付加班费 逾期不支 付的 责令用人单位按应付金额的 50 以上 100 以下的标准向劳动者加班费赔偿金额 案例 甲公司职工张某的日工资标准为 120 元 每周工作 5 天 每天工作 8 小时 张某 在 2010 年 9 月的一个周六加班了 1 天 单位不能安排补休 在 十一 国庆节当天加班 了 1 天 在本题中 1 张某周六加班 1 天 获得 2 倍工资报酬 即 120 2 240 元 法定休假日加班获得 3 倍工资报酬 即 120 3 360 元 合计 600 元 2 如果甲公 司不同意支付加班费 张某可向劳动行政部门反映 由劳动行政部门责令甲公司限期支付 甲公司逾期仍不支付的 由劳动行政部门责令甲公司按应付金额 600 元 的 50 以上 100 以 下的标准向张某加付赔偿金 二 劳动合同约定条款 试用期 1 试用期的强制性规定 劳动合同期限 3 个月以上不满 1 年的 试用期不得超过 1 个月 劳动合同期限 1 年以上不满 3 年的 试用期不得超过 2 个月 3 年以上的固定期限或无固定期限的劳动合同 试用期不得超过 6 个月 以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满 3 个月的 不得约定试用 期 如下表 3 3 个月 合同期限或以完成一定工作任务为期限个月 合同期限或以完成一定工作任务为期限 不的约定试用期不的约定试用期 3 3 个月个月 合同期限 合同期限 1 1 年年 试用期试用期 1 1 个月个月 1 1 年年 合同期限 合同期限 3 3 年年 试用期试用期 2 2 个月个月 3 3 年年 合同期限合同期限 试用期试用期 6 6 个月个月 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期 在使用期内解除劳动合同 不管是用人单位解除还是劳动者解除 用人单位再次招用该 劳动者时 不再约定试用期 劳动者试用期结束后 不管是在劳动合同期限内 还是劳动合同续订 用人单位不得再 约定试用期 劳动合同续订或者劳动合同终止后一段时间又招用劳动者 对该劳动者 用人单位不得 再约定试用期 试用期应包含在劳动合同期限内 劳动合同仅约定试用期的 试用期不成立 该期限为 劳动合同期限 解释 试用期包括在劳动合同期限中 试用期同样属于劳动关系的存续期间 因此 用 人单位应当为试用期内的员工缴纳社会保险费 2 试用期工资的强制规定 劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的 80 并不得低于用人单位所在地的最低工资标准 8 例题 多选题 2011 年 1 月 1 日 张某与甲公司签订了 1 年期的劳动合同 合同中约定 了试用期 并约定试用期满后工资为 1200 元 当地最低工资标准为 1000 元 根据劳动合 同法律制度的规定 下列表述中 正确的有 A 试用期不得超过 2 个月 B 试用期的工资不得低于 960 元 C 试用期的工资不得低于 1000 元 D 试用期不包含在劳动合同期限内 答案 AC 解析 1 选项 A 劳动合同期限 1 年以上不满 3 年的 试用期不得超过 2 个月 2 选项 BC 劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工 资的 80 并不得低于用人单位所在地的最低工资标准 3 选项 D 试用期包含在劳动 合同期限内 用人单位违反规定与劳动者约定试用期的 由劳动行政部门责令改正 违法约定的试用期 已经履行的 由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准 按已经履行的超过法定试用期 的期间向劳动者支付赔偿金 3 试用期内劳动合同的解除 劳动者有下列情形之一的 用人单位可以解除劳动合同 但应当向劳动者说明理由 劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的 劳动者严重违法用人单位的规章制度 劳动者严重失职 营私舞弊 给用人单位造成重大损害 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系 对完成本单位的工作任务造成严重影响 或者经用人单位提出 拒不改正的 劳动者以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使用人单位在违背真实意思的情况下订立 或者变更劳动合同的 劳动者被依法追究刑事责任的 劳动者患病或者非因公负伤 在规定的医疗期满后不能从事原工作 也不能从事由用 人单位另行安排的工作的 劳动者不能胜任工作 经过培训或者调整工作岗位 人不能胜任工作的 服务期 1 用人单位为劳动者提供专项培训费用的 对其进行专业技术培训的 可以与该劳动者订 立协议 约定培训期 劳动者违反服务期约定的 应当按照约定向用人单位支付违约金 违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用 对已经履行部分服务期限的 用人单位 要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用 2 劳动者违法服务期约定的 应当按照约定向用人单位支付违约金 违约金的金额不得超 过用人单位提供的培训费用 服务期一般长于劳动合同期限 劳动合同期满 但是用人单 位与劳动者约定的服务期尚未到期的 劳动合同应当续延至服务期满 双方另有约定的 从其约定 3 用人单位与劳动者约定服务期的 不影响按正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期 间的劳动报酬 案例 甲公司为员工张某支付培训费 10000 元 甲公司能提供相关证据 约定服务期为 5 年 3 年后 张某违反服务期约定 应支付违约金 4000 元 分析如下 甲公司为职工帐某支付培训费 10000 元 每年元 三年后张某违2000 5 10000 9 约应支付的赔偿金 2000 2 4000 元 4 服务期内劳动合同的解除 1 劳动者的过错 如果劳动者因下列违纪等重大过错行为而被用人单位解除劳动关系的 用人单位仍有权要 求其支付违约金 劳动者严重违反用人单位的规章制度的 劳动者严重失职 营私舞弊 给用人单位造成重大损害的 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系 对完成本单位的工作任务造成严重影响 或 者经用人单位提出 拒不改正的 劳动者以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使用人单位在违背真实意思的情况下订立或 者变更劳动合同的 劳动者被依法追究刑事责任的 2 用人单位的过错 用人单位与劳动者约定了服务期 劳动者依照下述情形的规定解除劳动合同的 不属于违 反服务期的约定 用人单位不得要求劳动者支付违约金 用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的 用人单位未及时足额支付劳动报酬的 用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的 用人单位的规章制度违反法律 法规的规定 损害劳动者权益的 用人单位以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使劳动者在违背真实意思的情况下订立或 者变更劳动合同的 用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任 排除劳动者权利的 用人单位违反法律 行政法规强制性规定的 法律 行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形 解释 社会保险包括养老保险 失业保险 医疗保险 工伤保险 生育保险五项 保守商业秘密和竞业限制 1 用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关 的保密事项 2 对负有保密义务的劳动者 用人单位可以在劳动合同中或者保密协议中与劳动者约定 竞业限制条款 并约定在解除或者终止劳动合同后 在竞业现值期限内按月给予劳动 者经济补偿 补偿金的数额由双方约定 劳动者违反敬业现值约定的 应当按照约定 向用人单位支付违约金 3 用人单位如果要求劳动者签订竞业限制条款 就必须给予劳动者相应的经济补偿 否 则该条款无效 劳动者无需向用人单位支付违约金 4 从事同类业务的竞业现值期限不得超过 2 年 三 医疗期 1 停工留薪 职工因遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作 接受工伤医疗期间则称为停工留薪 职工在停工留薪期享受工伤医疗待遇 工伤职工在停工留薪期满后仍需要治疗的 继续 享受工伤医疗待遇 用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的 除依规定向劳动者支付经济补偿金外 还应 当按照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金 2 医疗期间 实际工作年限 10 年以下的 在本单位工作年限 5 年以下的为 3 个月 5 年以上的为 6 10 个月 实际工作年限 10 年以上的 在本单位工作年限 5 年以下的为 6 个月 5 年以上 10 年以 下的为 9 个月 10 年以上 15 年以下的为 12 个月 15 年以上 20 年以下的为 18 个月 20 年以上的为 24 个月 3 医疗期的计算方法 1 3 个月的按 6 个月内累计病休时间计算 2 6 个月的按 12 个月内累计病休时间计算 3 9 个月的按 15 个月内累计病休时间计算 4 12 个月的按 18 个月内累计病休时间计算 5 18 个月的按 24 个月内累计病休时间计算 6 24 个月的按 30 个月内累计病休时间计算 总结 实际工作年限在本单位工作年限医疗期 医疗期的计算方法 一定 期限内累计病休时间 5 年以下3 个月6 个月 10 年以下 5 年以上6 个月 5 年以下6 个月 12 个月 5 年以上 10 年以下9 个月15 个月 10 年以上 15 年以下12 个月18 个月 15 年以上 20 年以下18 个月24 个月 10 年以上 20 年以上24 个月30 个月 医疗期内的待遇 病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付 但最低不能低于最低工资标准 的 80 医疗期内遇合同期满 则合同必须续延至医疗期满 职工在此期间仍然享受医疗期待遇 对医疗期满尚未痊愈者 或者医疗期满后 不能从事原工作 也不能从事用人单位另行 安排的工作 被解除劳动合同的 用人单位需按经济补偿规定给予经济补偿 例题 多选题 张某自大学毕业后 实际工作年限为 13 年 在甲公司的工作年限为 3 年 2010 年 4 月 1 日 张某因患病开始在家中休息 根据劳动合同法律制度的规定 下列表述 中 正确的有 A 张某享有的医疗期期间为 6 个月 B 自 2010 年 4 月 1 日至 2011 年 3 月 31 日 如果张某累计病休 6 个月 则医疗期满 C 在计算张某的累计病休时间时 病休期间的公休 假日和法定节日不包括在内 D 医疗期内遇合同期满 则合同必须续延至医疗期满 张某在此期间仍然享受医疗期内待 遇 答案 ABD 解析 1 选项 A 实际工作年限 10 年以上的 在本单位工作年限 5 年以下的 医疗期 为 6 个月 2 选项 B 医疗期为 6 个月的按 12 个月内累计病休时间计算 3 选项 C 病休期间 公休 假日和法定节日包括在内 例题 不定项选择题 孙某曾应聘在甲公司工作 试用期满后从事技术工作 2 年后跳槽至乙企业成为该企业的 业务骨干 甲公司为实施新的公司战略 拟聘请孙某担任公司高管 经协商 双方签订了 劳动合同 约定 1 劳动合同期限为 2 年 试用期为 3 个月 2 合同期满或因其他 11 原因离职后 孙某在 3 年内不得从事与在甲公司同类的业务工作 公司在孙某离职时一次 性支付补偿金 10 万元 在劳动合同期满前 1 个月时 孙某因病住院 3 个月后 孙某痊愈 到公司上班时 公司 通知孙某劳动合同已按期终止 病休期间不支付工资 也不再向其支付 10 万元补偿金 孙 某同意公司不支付 10 万元补偿金 但要求公司延续劳动合同期至其病愈 并支付病休期间 的病假工资和离职的经济补偿 甲公司拒绝了孙某的要求 孙某随即进入同一行业的丙公 司从事与甲公司业务相竞争的工作 甲公司认为孙某违反了双方在劳动合同中的竞业限制 约定 应承担违约责任 已知 孙某实际工作年限 12 年 要求 根据上述资料 分析回答下列第 1 4 小题 2010 年 1 对甲公司与孙某约定的劳动合同条款所作的下列判断中 正确的是 A 甲公司与孙某不应约定试用期 B 甲公司与孙某约定的试用期超过法定最长期限 C 甲公司与孙某可以约定离职后不得从事同类业务 D 甲公司与孙某约定离职后不得从事同类业务的时间超过法定最长期限 答案 ACD 解析 1 选项 AB 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期 劳动合同终止后 一段时间又招用该劳动者的 对该劳动者 用人单位不得再约定试用期 2 选项 CD 用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保 密事项 但是约定的从事同类业务的竞业限制期限不得超过 2 年 2 孙某可以享受的法定医疗期是 A 1 个月 B 3 个月 C 6 个月 D 12 个月 答案 C 解析 实际工作年限 10 年以上 在本单位工作年限 5 年以下的 医疗期为 6 个月 3 对劳动合同终止及孙某病休期间工资待遇的下列判断中 正确的是 A 孙某与公司约定的劳动合同期满时 劳动合同自然终止 B 孙某与公司的劳动合同期限应延续至孙某医疗期满 C 公司只需支付孙某劳动合同期满前一个月的病假工资 D 公司应支付孙某 3 个月病休期间的病假工资 答案 BD 解析 1 选项 AB 医疗期内用人单位不得解除劳动合同 如医疗期内遇合同期满 则 合同必须续延至医疗期满 职工在此期间仍享受医疗期内待遇 2 选项 CD 企业职工 在医疗期内 其病假工资 疾病救济费和医疗待遇按照有关规定执行 4 对甲公司与孙某各自责任的下列判断中 符合法律规定的是 A 孙某应遵守竞业限制约定 承担违约责任 B 竞业限制约定已失效 孙某不需承担违约责任 C 甲公司应支付孙某离职的经济补偿 D 甲公司不需支付孙某离职的经济补偿 答案 BC 解析 1 选项 AB 用人单位如果要求劳动者签订竞业限制条款 就必须给予劳动者相 应的经济补偿 否则该条款无效 2 选项 CD 用人单位违反规定解除劳动合同 劳动 者要求继续履行劳动合同的 用人单位应当继续履行 劳动者不要求继续履行劳动合同或 者劳动合同已经不能继续履行的 用人单位应当依照劳动合同法规定的经济补偿标准的 2 12 倍向劳动者支付赔偿金 支付了赔偿金的 不再支付经济补偿金 第四节 劳动合同的履行和变更 一 劳动合同的履行 一 劳动合同的履行 1 用人单位变更名称 法定代表人 主要负责人或者投资人等事项 不影响劳动合同的履 行 2 用人单位发生合并或者分立等情况 原劳动合同继续有效 劳动合同由承继其权利和义 务的用人单位继续履行 3 劳动规章制度 1 合法有效的劳动规章制度是劳动合同的组成部分 对用人单位和劳动者均具有法律约 束力 2 如果用人单位的劳动规章制度未经公示或者未对劳动者告知 该规章制度对劳动者不 生效 解释 企业公示或告知劳动者规章制度可以采用张贴通告 员工手册送达 会议精神传 达等方式 3 如果劳动规章制度损害劳动者权益的 劳动者可以据此解除劳动合同 用人单位应当 向劳动者支付经济补偿 如果该规章制度的实施给劳动者造成了损害的 用人单位应承担 赔偿责任 二 劳动合同的变更 二 劳动合同的变更 1 劳动合同的变更是对原合同内容的修改 补充或者废止 而不是签订新的劳动合同 同 订立劳动合同一样 变更劳动合同也应当遵循平等自愿 协商一致的原则 不得违反法律 行政法规的规定 2 如果用人单位根据工作需要调整劳动者的工作岗位 可以与劳动者协商一致 变更劳动 合同的相关内容 如果因劳动者不能胜任工作而变更 调整工作岗位 则属于用人单位的 自主权 用人单位可以根据需要变更劳动合同 第五节 劳动合同的解除和终止 一 劳动合同的解除 一 劳动合同的解除 1 协商解除 双方当事人具有平等的解除合同请求权 劳动者或者用人单位都可主动向对方提出终止 劳动合同关系的请求 必须经双方平等自愿协商一致而达成协议 才可解除合同 任何一方不能强加自己的意 志于对方当事人 协议解除不受合同终止条件的约束 由用人单位提出解除劳动合同而与劳动者协商一致 必须依法向劳动者支付经济补偿 由劳动者主动辞职而与用人单位协商一致解除劳动合同的 用人单位无须向劳动者支付经 济补偿 2 法定解除 劳动者可以单方面解除劳动合同的情形 劳动者课提前通知解除劳动合同的情形 劳动者在试用期内提前 3 日通知用人单位 可以解除劳动合同 劳动者提前 30 日以书面形式通知用人单位 可以解除劳动合同 劳动者可以素食通知解除劳动合同的情形 用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件 用人单位未及时足额支付劳动报酬的 用人单位未依法为劳动者交纳社会保险的 13 用人单位的规章制度违反法律 法规的规定 损坏劳动者权益的 用人单位以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使劳动者在违背其真实意思的情况下订 立或者变更劳动合同的 用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任 排除劳动者权利的 用人单位违法法律 行政法规强制性规定的 其他情形 劳动者不需事先告知即可解除劳动合同的情形 用人单位以暴力 威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的 用人单位违章指挥 强令冒险作业危及劳动者人身安全的 用人单位可单方面解除劳动合同的情形 提前通知解除的情形 有下列情形之一的 用人单位提前 30 日以书面形式通知劳动者本人或者支付劳动者 1 个月 工资后 可以解除劳动合同 劳动者患病或者非因工负伤 在规定的医疗期满后不能从事原工作 也不能从事由用 人单位另行按排的工作的 劳动者不能胜任工作的 经过培训或者调整工作岗位的 仍不能胜任工作的 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化 致使劳动合同无法履行 经用人单 位与劳动者协商 未能就变更劳动合同内容达成协议的 解释 1 用人单位选择额外支付劳动者 1 个月工资解除劳动合同 其额外支付的工资 应当按照该劳动者上一个月的工资标准确定 解释 2 劳动者不能胜任工作的 应先经过培训或者调整工作岗位 如果没有经过培 训或调整工作岗位就解除劳动合同的 属于违法解除 用人单位可以 随时通知 劳动者解除合同的情形 劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的 劳动者严重违反用人单位的规章制度的 劳动者严重失职 营私舞弊 给用人单位造成重大损害的 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系 对完成本单位的工作任务造成严重影响 或 者经用人单位提出 拒不改正的 劳动者以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使用人单位在违背真实意思的情况下 订立 或者变更劳动合同的 劳动者被依法追究刑事责任的 解释 因劳动者有过错在先 用人单位无需向劳动者支付经济补偿 经济性裁员 有下列情形之一 需要裁减人员 20 人以上或者裁减不足 20 人但占企业职工总数 10 以上 的 用人单位提前 30 日向工会或者全体职工说明情况 听取工会或者职工的意见后 裁减 人员方案经向劳动行政部门报告 可以裁减人员 依照 企业破产法 规定进行重整的 生产经营发生严重困难的 企业转产 重大技术革新或者经营方式调整 经变更劳动合同后 仍需裁减人员的 其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化 致使劳动合同无法履行的 解释 1 用人单位裁减人员的 用人单位应当向劳动者支付经济补偿 解释 2 裁减人员不足 20 人且占企业职工总数不足 10 的 无需执行上述程序 解释 3 裁减人员时 应当优先留用下列人员 1 与本单位订立较长期限的固定期限 14 劳动合同的 2 与本单位订立无固定期限劳动合同的 3 家庭无其他就业人员 有 需要扶养的老人或者未成年人的 解释 4 用人单位裁减人员后 在 6 个月内重新招用人员的 应当通知被裁减的人员 并在同等条件下优先招用被裁减的人员 用人单位不得解除劳动合同的情形 从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查 或者疑似职业病病人在 诊断或者医学观察期间的 在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的 患病或者非因工负伤 在规定的医疗期内的 女职工在孕期 产期 哺乳期的 在本单位连续工作满 15 年 且距法定退休年龄不足 5 年的 法律 行政法规规定的其他情形 解释 如果用人单位在上述情形下解除劳动合同的 属于违法解除劳动合同 劳动者可 以要求继续履行劳动合同 享受在劳动关系存续期间的待遇 如果劳动者不愿继续履行劳 动合同或者劳动合同的履行已经不可能 那么劳动者可要求获得 2 倍经济补偿的赔偿金 劳动合同的法定解除劳动合同的法定解除 主 体 解除类型具体期限 用人单位是 否需向劳动 者支付经济 补偿 提前通知 劳动者在试用期内提前 3 日通知用人单位 可 以解除劳动合同 劳动者提前 30 日以书面形式通知用人单位 可以解除劳动合同 随时通知 用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或 者劳动条件的 用人单位未及时足额支付劳动报酬的 用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的 用人单位的规章制度违反法律 法规的规定 损害劳动者权益的 用人单位以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更 劳动合同的 用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任 排除劳动者权利的 用人单位违反法律 行政法规强制性规定的 法律 行政法规规定劳动者可以解除劳动合同 的其他情形 劳 动 者 不需要事先告 知 用人单位以暴力 威胁或者非法限制人身自由 的手段强迫劳动者劳动的 用人单位违章指挥 强令冒险作业危及劳动者 人身安全的 用 人 提前 30 日书面 通知或者额外 劳动者患病或者非因工负伤 在规定的医疗期 满后不能从事原工作 也不能从事由用人单位另 15 支付 1 个月工 资 行安排的工作的 劳动者不能胜任工作 经过培训或者调整工作 岗位 仍不能胜任工作的 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变 化 致使劳动合同无法履行 经用人单位与劳动 者协商 未能就变更劳动合同内容达成协议的 随时通知 劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的 劳动者严重违反用人单位的规章制度的 劳动者严重失职 营私舞弊 给用人单位造成 重大损害的 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系 对 完成本单位的工作任务造成严重影响 或者经用 人单位提出 拒不改正的 劳动者以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使 用人单位在违背真实意思的情况下 订立或者变 更劳动合同的 劳动者被依法追究刑事责任的 经济性裁员 依照 企业破产法 规定进行重整的 生产经营发生严重困难的 企业转产 重大技术革新或者经营方式调整 经变更劳动合同后 仍需裁减人员的 其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况 发生重大变化 致使劳动合同无法履行的 单 位 不得解除劳动 合同 从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗 前职业健康检查 或者疑似职业病病人在诊断或 者医学观察期间的 在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失 或者部分丧失劳动能力的 患病或者非因工负伤 在规定的医疗期内的 女职工在孕期 产期 哺乳期的 在本单位连续工作满 15 年 且距法定退休年 龄不足 5 年的 法律 行政法规规定的其他情形 例题 1 单选题 根据劳动合同法律制度的规定 下列各项中 劳动者不需要事先告 知即可解除劳动合同的是 A 用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件 B 用人单位违章指挥 强令冒险作业危及劳动者人身安全 C 用人单位未及时足额支付劳动报酬 D 用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费 答案 B 解析 1 选项 B 属于劳动者 不需要事先告知 即可解除劳动合同的情形 2 选项 ACD 属于劳动者可以 随时通知 解除劳动合同的情形 例题 2 多选题 根据劳动合同法律制度的规定 下列各项中 用人单位可以随时通 知劳动者解除合同的有 16 A 女职工在孕期 产期 哺乳期的 B 劳动者严重违反用人单位的规章制度的 C 劳动者不能胜任工作 经过培训或者调整工作岗位 仍不能胜任工作的 D 劳动者被依法追究刑事责任的 答案 BD 解析 1 选项 A 用人单位不得解除劳动合同 2 选项 C 用人单位提前 30 日 以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者 1 个月工资后 可以解除劳动合同 二 劳动合同的终止二 劳动合同的终止 劳动合同终止的情形 1 劳动合同期满的 2 劳动者开始依法性手基本养老保险待遇的 3 劳动者达到法定退休年龄的 4 劳动者死亡 或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的 5 用人单位被依法宣告破产 6 用人单位被吊销营业执照 责令关闭 撤销或者用人单位决定提前解散的 7 其他情形 解释 用人单位和劳动者不得约定上述情形一万的其他劳动合同终止的条件 即使 约定也无效 例题 多选题 根据劳动合同法律制度的规定 下列各项中 可导致劳动合同终止的 情形有 2010 年 A 劳动合同期满 B 用人单位决定提前解散 C 用人单位被依法宣告破产 D 劳动者达到法定退休年龄 答案 ABCD 劳动合同终止的限制性规定 如果有下列情形 用人单位既不得解除劳动合同 也不得终止劳动合同 劳动合同应 当延续至相应的情形消失时终止 1 从事接触职业病危害的劳动者未进行离岗前职业健康检查 或者疑似职业病人在诊断 或者医学观察期间的 2 在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的 3 患病或者非因工负伤 在规定的医疗期的 4 女职工在孕期 产期 哺乳期的 5 在本单位连续工作满 15 年 且距法定退休年龄不足 5 年的 6 其他情形 三 劳动合同解除和终止的法律后果和责任 略 四 劳动合同接触和终止的经济补偿 经济补偿的概念 劳动合同法中的经济补偿是指按照劳动合同法的规定 在劳动者无过错的情况下 用人单 位与劳动者解除或者终止劳动合同而依法给予劳动者的经济上的补偿 也称经济补偿金 经济补偿与违约金 赔偿金不同 1 适用条件不同 1 经济补偿金是法定的 主要是针对劳动关系的解除和终止 如果劳动者无过错 用人 单位则应给予劳动者一定的经济补偿 17 2 违约金是约定的 是劳动者违反了 服务期和竞业禁止 的规定 根据劳动合同的约 定而向用人单位支付的违约补偿 值得注意的是 劳动合同法 禁止用人单位对劳动合同 中 服务期和竞业禁止 以外的其他事项约定劳动者承担违约金责任 3 赔偿金是指用人单位和劳动者由于自己的过错给对方造成损害时所应承担的法律后果 对于劳动者来说 并不是只对违反 服务期和竞业禁止 这两个事项承担违约责任 如果 劳动者违反其他事项有关规定的 需要承担赔偿金的法律责任 相关链接 1 用人单位安排加班不支付加班费的 由劳动行政部门责令限期支付加班费 逾期不支付的 责令用人单位按应付金额 50 以上 100 以下的标准向劳动者加付赔偿金 相关链接 2 用人单位应当在解除或者终止劳动合同时向劳动者支付经济补偿的 在办 结工作交接时支付 用人单位未依照规定向劳动者支付经济补偿的 由劳动行政部门责令 限期支付经济补偿 逾期不支付的 责令用人单位按应付金额 50 以上 100 以下的标准 向劳动者加付赔偿金 2 性质不同 1 经济补偿金不以过错为条件 没有惩罚性 2 违约金和赔偿金均以过错为构成要件 具有惩罚性和赔偿性 3 支付主体不同 1 经济补偿金的支付主体只能是用人单位 2 违约金的支付主体只能是劳动者 3 赔偿金的支付主体可能是用人单位 也可能是劳动者 用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形 用人单位提出解除劳动合同并与劳动者协商一致而解除劳动合同的 劳动者符合随时通知解除和不需要事先通知即可解除劳动合同规定的情形而解除劳