经济法（第三版）2章

第二章公司法,学习目标,知识结构,主要内容,本章小结,了解公司的概念、特征及分类公司的财务、会计的相关规定理解有限责任公司、股份有限公司的设立及其组织机构掌握公司法关于公司总则的具体规定,能解释公司运行过程中出现的与法律规定不吻合的现象能写出公司成立所需要的相关文书能处理公司组织机构运作过程中的法律程序问题,第二节 公司法概述,第三节 有限责任公司,第四节 股份有限公司,第一节 公司概述,第六节 公司债券与公司财务、会计,第七节 公司的变更、解散和清算,第八节 外国公司的分支机构,第五节 公司董事、监事、高级管理 人员的资格、义务和责任,第一节 公司概述,二、公司的种类,一、公司的概念,一、公司的概念,1. 概念所谓公司，是指根据公司法设立的以营利为目的的企业法人。2. 法律特征（1）公司是企业（见图2-1）。,图2-1 公司与企业的关系,一、公司的概念,2. 法律特征（2）公司是企业法人（见图2-2）。 （3）公司是依公司法设立的企业法人（见图2-3）。,图2-2 公司与企业法人的关系,图2-3 公司与企业、企业法人的关系,二、公司的种类,以公司股东责任范围为标准划分的公司种类（见图2-4）。,图2-4 以公司股东责任范围为标准划分的公司种类,二、公司的种类,以公司的信用基础为标准划分的公司种类（见图2-5）。,图2-5 以公司的信用基础为标准划分的公司种类,二、公司的种类,以公司之间是否具有控股或从属关系为标准划分的公司种类（见图2-6）。,图2-6 母公司与子公司,二、公司的种类,以公司的内部管辖关系为标准划分的公司种类（见图2-7）。,图2-7 本公司与分公司,二、公司的种类,以公司国籍为标准划分的公司种类（见图2-8）。,图2-8 本国公司与外国公司,二、公司的种类,以股份有限公司的股票是否在证券交易所上市交易为标准划分的公司种类（见图2-9）。,图2-9 上市公司与非上市公司,我国公司立法的概况公司法是调整公司在其设立、经营、变更、终止过程中所发生的经济关系的法律规范的总称。中华人民共和国公司法，于1993年12月29日第八届全国人大常委会第五次会议通过，自1994年7月1日起施行。1999年12月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议对中华人民共和国公司法作了修订。2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议进行了第二次修订。,第二节公司法概述,二、公司章程,一、公司的权利能力和行为能力,三、公司人格否认制度,四、股东权,五、公司股东会或者股东大会、董事会决议瑕疵的救济,一、公司的权利能力和行为能力,（一）公司的权利能力公司的权利能力是法律赋予公司享有权利、承担义务的资格。公司具有权利能力，意味着公司取得民事主体的资格。公司的权利能力从公司营业执照签发之日起开始，至公司注销登记并公告之日终止。公司的权利能力受到公司固有性质的限制和法律的限制。,（二）公司的行为能力,公司的行为能力是指公司通过自己的意思表示，取得权利、承担义务的能力。我国法律承认公司法人具有民事权利能力和民事行为能力。公司作为一个社会组织体，其行为能力和权利能力同时产生同时消灭，不存在无行为能力或者限制行为能力的情况。另外，公司的行为能力必须通过其机关来进行，公司机关以公司名义实施的行为就是公司本身的行为。,二、公司章程,公司章程是公司必备的规定公司组织及活动的基本规则的书面文件。依据法律对公司章程记载事项有无明确的规定，公司章程的记载事项可以分为必要记载事项和任意记载事项。,三、公司人格否认制度,公司人格否认指的是当公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任来逃避债务，严重损害公司债权人利益时，债权人可以直接请求滥用公司人格的股东对公司债务承担连带责任的法律制度。,美国法上适用公司人格否认的理由美国最早创设了公司人格否认法理，也是该法理的运用最广泛的国家。在美国的司法审判实践中，适用公司人格否认法理的主要理由有：（1）资本严重不足（2）缺乏公司手续（3）公司记录或人事的混同（4）虚伪表示（5）股东控制（6）混淆或缺乏实质的分离,四、股东权,公司股东权是基于股东身份而享有的权利，而股东身份或者股东资格的产生是基于股东的出资行为而产生的。 依照不同的标准，股东权可以分为不同的种类。依照权利行使的目的可以分为自益权和共益权；依照权利是否为法定可以分为固有权和非固有权；依照权利行使的方式可以分为单独股东权和多数股东权。,四、股东权,我国公司法第 4 条规定，公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。 我国公司法第21条规定，公司的控股股东不得利用其关联关系损害公司利益。,五、公司股东会或者股东大会、董事会决议瑕疵的救济,公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的是无效决议。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，属于可撤销的决议。,第三节有限责任公司,二、有限责任公司的股东,一、有限责任公司的设立,三、有限责任公司的组织机构,四、一人有限责任公司及国有独资公司的特别规定,一、有限责任公司的设立,有限责任公司也称有限公司，是指依照公司法设立的，股东以其认缴的出资额为限对公司承担有限责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司。,（一）设立条件,1. 股东符合法定人数2. 股东出资达到法定资本最低限额3. 股东共同制定公司章程4. 有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构5. 有公司住所,（二）出资义务的履行,有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司法允许股东分期缴付其认缴的出资额公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足,A有限责任公司是否允许分期缴纳出资？甲、乙、丙三人出资成立A有限责任公司，注册资本13万元，是否允许该公司的股东分期缴纳出资？分析：公司法允许股东分期缴付其认缴的出资额，公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，即3万元。基于此计算，只有注册资本达到15万元，才能同时满足上述两个条件。因此，A公司不能够分期缴纳出资。,（三）设立登记,公司设立登记的过程（见图2-10）。,图2-10 公司设立登记的过程,公司设立与公司成立公司设立是以公司成立为目的而进行的一系列法律行为，表现为一段时间区间；公司成立是公司设立行为被法律认可后的法律后果或者法律事实状态，表现为一个时间点。设立中的公司尚不具备法人资格，设立人要对设立过程中产生的债务承担连带责任；公司成立后具有独立的法律人格，能够独立承担责任。,图2-11 有限责任公司股东身份的确认,二、有限责任公司的股东,（一）有限责任公司股东身份的确认有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。有限责任公司应当置备股东名册，记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。有限责任公司股东身份的确认（见图2-11）。,（二）有限责任公司股东的权利,1. 按照出资比例在股东会会议上行使表决权，但公司章程另有规定的除外；2. 股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、 董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告；3. 股东可以要求查阅公司会计账簿；4. 股东按照实缴的出资比例分取红利，公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资，但全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外；5. 其他权利。,（三）有限责任公司的股权转让,1. 因股东原因引起的股权转让2. 因强制执行程序引起的股权转让3. 因股权回购的转让4. 因继承的转让,三、有限责任公司的组织机构,有限责任公司的组织机构包括股东会、董事会或者执行董事、经理、监事会或者监事。详细内容如表2-1所示。,三、有限责任公司的组织机构,表2-1 有限责任公司的组织机构,国外公司治理结构公司治理结构指的是公司内部的组织机构或权力划分。世界范围内，主要有两种公司治理结构模式：一种是以德国为代表的“双层制”公司治理结构，即在董事会之外有一个独立的监督机关监事会；另外一种是以美国为代表的“单层制”公司治理结构，即在董事会内部存在两种董事：负责公司管理的执行董事和负责监督执行董事的外部董事。两种公司治理结构虽然在功能上有趋同的趋势，但是在结构形式上仍然保持着各自的特点。,四、一人有限责任公司及国有独资公司的特别规,（一）一人有限责任公司的特别规定1. 出资的限制2. 登记中的特别规定3. 公司运营的特别规定4. 主体资格的维持,（二）国有独资公司的特别规定,1. 公司章程国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。2. 股东职权的行使国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。3. 董事会国有独资公司设立董事会，董事会设董事长一人，可以设副董事长。4. 经理国有独资公司设经理，由董事会聘任或者解聘。5. 监事会国有独资公司监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。,第四节股份有限公司,一、股份有限公司的设立,二、股份有限公司的组织机构,三、股份有限公司的股份发行与转让,一、股份有限公司的设立,经济股份有限公司是指全部资本划分为等额股份，股东以其所持有的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司。,（一）设立条件,设立股份有限公司，应当具备下列条件：1. 发起人符合法定人数2. 发起人认缴和向社会公开募集的股本达到法定资本的最低限额3. 股份发行、筹办事项符合法律规定4. 发起人制订公司章程，并经创立大会通过5. 有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构6. 有公司住所,股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式，详细内容如表2-2所示。,表2-2 发起设立或募集设立的对比,（二）设立程序,1. 发起设立,（二）设立程序,2. 募集设立股份有限公司的设立程序,（二）设立程序,1. 公司成立后的资本补足责任2. 公司成立后的损害赔偿责任3. 公司不能成立时的责任,（三）股份有限公司发起人的法律责任,二、股份有限公司的组织机构,（一）股东大会股份有限公司股东大会由全体股东组成，股东大会是公司的权力机构，依法行使职权。其职权范围与有限责任公司股东会的职权相同。股东大会分为股东年会和临时股东大会。,（一）股东大会,股东大会的召集与主持（见图2-12）。,图2-12 股东大会的召集与主持,乙的行为是否合法？甲持有某股份有限公司的股份为11%，担任该公司的董事长，其朋友丙担任公司的副董事长。甲的儿子乙担任公司的人事部经理。2006年5月，甲患重病突然辞世，致使公司暂时陷入无董事长的局面，因乙是甲的唯一合法继承人，为了使公司不因甲的去世而受到影响，乙及时地召集并主持股东大会，对公司的未来发展作出安排。问乙的行为是否合法？分析：乙的行为不合法。根据公司法的规定，股东大会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持。,3. 股东大会的表决股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。股东可以委托代理人出席股东大会会议，代理人应当向公司提交股东授权委托书，并在授权范围内行使表决权。股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。股东大会的表决通常采用直接投票制，即一股一票表决权。但特殊情况下，可以根据公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。,（一）股东大会,公司表决方式的比较就总体而言，公司是按照资本来划定股东权利和义务范围内。有限责任公司股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。股份有限公司因为公司资本划分为等额的股份，因此所持一股有一表决权。股东大会决议采用资本多数决原则，“出席会议的股东所持有的表决权”是决定股东大会决议是否通过的基础，而不是“持有表决权的出席会议的股东（人数）”。,1. 概述股份有限公司设董事会，其成员为五人至十九人。董事的任期、董事会的职权与有限责任公司的相关规定相同。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。2. 董事会的召开董事会每年度至少召开两次会议。3. 董事会的表决董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。董事会决议的表决，实行一人一票。,（二）董事会,关于上市公司关联关系事项的表决上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。,股份有限公司设经理，由董事会决定聘任或者解聘。关于有限责任公司经理职权的规定，适用于股份有限公司经理。公司董事会可以决定由董事会成员兼任经理。,（三）经理,股份有限公司设立监事会，其不得少于三人。监事的任期及监事会的职权与有限责任公司的相关规定相同。监事会设主席一人，可以设副主席。监事会主席和副主席由全体监事过半数选举产生。董事、高级管理人员不得兼任监事。监事会行使职权所必需的费用，由公司承担。监事会每六个月至少召开一次会议。监事可以提议召开临时监事会会议。监事会应当对所议事项的决定作成会议记录。,（四）监事会,1. 股东的查阅、建议或质询权股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告，对公司的经营提出建议或者质询。股东大会要求董事、监事、高级管理人员列席会议的，董事、监事、高级管理人员应当列席并接受股东的质询。2. 股东的知情权公司应当定期向股东披露董事、监事、高级管理人员从公司获得报酬的情况。,（五）股东在监督公司组织机构运行中的特殊权利,三、股份有限公司的股份发行与转让,（一）股份有限公司的股份发行股份有限公司的资本划分为股份，每一股的金额相等。公司的股份采取股票的形式。公司股份发行按照发行阶段可以分为设立发行和新股发行。股份发行按照发行对象的不同可以分为记名股与无记名股。,1. 股份转让的一般规定2. 公司股份的自行收购3. 股票的被盗、遗失或者灭失,（二）股份转让,第五节 公司董事、监事、高级管理人员的资格、义务和责任,一、公司董事、监事、高级管理人员的资格,二、公司董事、监事、高级管理人员的义务,三、董事、监事、高级管理人员对公司的责任,四、公司董事、监事、高级管理人员责任的追究,一、公司董事、监事、高级管理人员的资格,不得担任公司的董事、监事、高级管理人员的情形。公司违反规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现上述所列情形的，公司应当解除其职务。,二、公司董事、监事、高级管理人员的义务,公司法规定，董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、高级管理人员不得有下列行为：挪用公司资金；将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；,二、公司董事、监事、高级管理人员的义务,董事、高级管理人员不得有下列行为：违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；接受他人与公司交易的佣金归为己有；擅自披露公司秘密；违反对公司忠实义务的其他行为。,三、董事、监事、高级管理人员对公司的责任,董事、高级管理人员因违反法律或者章程规定的行为而从中获取个人好处，则要将所得收入归公司所有。董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。,四、公司董事、监事、高级管理人员责任的追究,1. 公司自己主张损害赔偿请求权董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，公司应当向其主张损害赔偿。,四、公司董事、监事、高级管理人员责任的追究,2. 股东的派生诉权董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失，应当承担赔偿责任的，股东可以书面请求监事会或者监事向人民法院提起诉讼；监事有该种违法情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到股东书面请求后拒绝提起诉讼，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。,什么是股东派生诉讼？股东派生诉讼（Shareholders Derivative Suit），又称为股东代表诉讼，是指当公司的正当权益受到他人侵害， 特别是受到有控制权的股东、母公司、董事和管理人员的侵害，而公司怠于行使诉权时，符合法定条件的股东以自己名义为公司的利益对侵害人提起诉讼，追究其法律责任的诉讼制度由于股东所享有的诉讼权利派生于公司，股东并不是直接为自己的利益而是为了公司利益提起诉讼，所以称为派生诉讼。,第六节 公司债券与公司财务、会计,二、公司财务、会计,一、公司债券,一、公司债券,（一）公司债券的概念公司债券，是指公司依照法定程序发行、约定在一定期限还本付息的有价证券。公司以实物券方式发行公司债券的，必须在债券上载明公司名称、债券票面金额、利率、偿还期限等事项，并由法定代表人签名，公司盖章。,（一）公司债券的概念,债券与股票都是有价证券，二者的主要区别如表2-3所示。,表2-6 债券与股票主要区别,（二）公司债券的发行,公司发行公司债券应当符合中华人民共和国证券法规定的发行条件。发行公司债券要经过一定的程序（见图2-13）。,图2-13 公司债券的发行的程序,（三）公司债券的转让,公司债券可以转让，转让价格由转让人与受让人约定。公司债券在证券交易所上市交易的，按照证券交易所的交易规则转让。记名公司债券，由债券持有人以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于公司债券存根簿。无记名公司债券的转让，由债券持有人将该债券交付给受让人后即发生转让的效力。,（四）可转换公司债的具体规定,上市公司经股东大会决议可以发行可转换为股票的公司债券，并在公司债券募集办法中规定具体的转换办法。发行可转换为股票的公司债券，应当在债券上标明可转换公司债券字样，并在公司债券存根簿上载明可转换公司债券的数额。发行可转换为股票的公司债券的，公司应当按照其转换办法向债券持有人换发股票，但债券持有人对转换股票或者不转换股票有选择权。,二、公司财务、会计,（一）财务、会计制度公司应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定建立本公司的财务、会计制度。公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计。,（二）利润分配,1. 利润分配的原则（1）弥补以前年度亏损，但不得超过税法规定的弥补年限。（2）缴纳所得税。（3）法定公积金不足以弥补以前年度公司亏损的，弥补亏损。（4）依法提取法定公积金和公益金。（5）根据股东大会决议提取任意公积金。（6）向股东分配利润。,（二）利润分配,2. 公积金的具体规定 公积金分为法定公积金、任意公积金和资本公积金。公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。3. 公司聘用会计师事务所的法律规定 公司聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所，依照公司章程的规定，由股东会、股东大会或者董事会决定。公司应当向聘用的会计师事务所提供真实、完整的会计凭证、会计账簿、财务会计报告及其他会计资料，不得拒绝、隐匿、谎报。,第七节公司的变更、解散和清算,二、注册资本的增加或减少,一、公司的合并与分立,三、公司解散和清算,一、公司的合并与分立,1. 公司的合并公司的合并，是指两个以上的公司依照法定程序变为一个公司的行为。其形式有两种：吸收合并（见图2-14）和新设合并（见图2-15）。,图2-15 新设合并,图2-14 吸收合并,一、公司的合并与分立,2. 公司的分立公司的分立，是指一个公司依法分为两个以上的公司。公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。,一、公司的合并与分立,3. 公司合并与分立的程序 公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司分立，其财产作相应的分割。公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司合并或者分立，登记事项发生变更的，应当依法向公司登记机关办理变更登记；公司解散的，应当依法办理公司注销登记；设立新公司的，应当依法办理公司设立登记。,二、注册资本的增加或减少,有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，按照设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购新股应当按照设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行。公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司增加或减少注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。,三、公司解散和清算,（一）公司的解散 公司的解散是一种丧失法人资格的行为。这种行为的结果，是公司丧失了进行业务活动的能力。,1. 清算组的成立有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。,（二）公司的清算,（二）公司的清算,2. 期间行使下列职权：（1）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；（2）通知、公告债权人；（3）处理与清算有关的公司未了结的业务；（4）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；（5）清理债权、债务；（6）处理公司清偿债务后的剩余财产；（7）代表公司参与民事诉讼活动。,3. 清算中债权人利益保护清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得