经济法（第四版）06

第六章企业破产法,第一节破产及其申请、受理,第二节破产受理后的破产管理,第三节重整与和解,第四节破产清算,学习目标,了解企业破产的概念、破产的主体及破产过程的相关机关；理解企业破产中的重整与和解程序；掌握企业破产的界限；破产财产、破产债权的核定；破产清算。,学习目标,能应用破产法的基本原理解释企业破产中的法律问题。,第一节破产及其申请、受理,一、破产法概述,二、破产申请与受理,一、破产法概述,破产是商品经济社会发展到一定阶段必然出现的法律现象。 中华人民共和国企业破产法自 2007 年6月1日起施行。以该法为核心，我国已经基本建成了完备的企业破产法律体系。,一、破产法概述,相关链接,漫画：无处可逃针对个别企业“假破产、真逃债”的情况，自2007年6月1日起施行的企业破产法从多个方面作出禁止性规定。,相关链接,关于我国企业破产立法情况当前，我国法院处理一般破产案件的主要规范为2006年 8 月27日公布的企业破产法。还存在着一些关于破产的特别规范。如商业银行法第71条作出了关于商业银行破产的特别规定。由此可见，这里的特别之处在于个人储蓄存款优先于所有其他债权得到支付。此外，国务院关于试点城市国有企业破产的文件。从1994年到1997年国务院及其所属部门陆续发布了一些试点城市国有企业破产的规定，在破产法之外建立了一套特殊的破产程序和实体规范，并得到了最高人民法院的承认。,二、破产申请与受理,（一）破产申请破产申请的主体及申请类型（见图6-1）。向人民法院提出破产申请，应当提交破产申请书和有关证据。,图6-1 破产申请主体及破产程序类型,（二）受理及其法律救济,对权利人提出的破产申请，人民法院应该在法定期间内就是否受理作出裁定（见图6-2）。,图6-2 破产申请的受理,相关链接,通知公告债权人的内容通知和公告应当载明下列事项：（1）申请人、被申请人的名称或者姓名；（2）人民法院受理破产申请的时间；（3）申报债权的期限、地点和注意事项；（4）管理人的名称或者姓名及其处理事务的地址；（5）债务人的债务人或者财产持有人应当向管理 人清偿债务或者交付财产的要求；（6）第一次债权人会议召开的时间和地点；（7）人民法院认为应当通知和公告的其他事项。,（三）人民法院受理后的破产保全,人民法院受理破产申请后，为维护债权人的利益，破产法规定了破产保全制度，其旨在中止所有有关债务人财产的执行行为及其他对债务人的财产构成消极影响的行为。,（三）人民法院受理后的破产保全,具体包括：1. 债务人有关人员的法定义务。2. 债务人个别清偿无效。3. 次债务人的义务及其违法责任。4. 管理人对债务人未履行完毕合同的决定权。5. 保全措施解除、执行程序中止。6. 民事诉讼或仲裁的变化。7. 有关债务人诉讼的程序处理。,第二节破产受理后的破产管理,一、管理人,二、债务人财产,三、破产费用和共益费用,四、债权申报,五、债权人会议,一、管理人,（一）管理人的法律地位 管理人是指依照破产法规定，在重整、和解和破产清算程序中负责债务人财产管理和其他事项的机构和个人。 管理人的法律地位（见图6-3）。,图6-3 管理人的法律地位,（二）管理人的任职资格,管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。 管理人应当勤勉尽责，忠实执行职务。有相关情形之一的，不得担任管理人。个人担任管理人的，应当参加执业责任保险。,相关链接,管理人的职责（1）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；（2）调查债务人财产状况，制作财产状况报告；（3）决定债务人的内部管理事务；（4）决定债务人的日常开支和其他必要开支；（5）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者 停止债务人的营业；（6）管理和处分债务人的财产；（7）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；（8）提议召开债权人会议；（9）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。,二、债务人财产,企业破产法第30条规定，“破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。” 作为接管债务人事务的管理人对此负有责任，不但要对财产存量有维护之义务，而且要积极行使有关权利确保财产安全。,（一）管理人的追回权,1. 管理人通过行使撤销权或主张行为无效实现对债务人财产的追回。2. 对债务人出资不足的追回。3. 对债务人高管人员的追回权。4. 对质物、留置物的取回权。,（二）债务人财产的合法减少,1. 权利人的取回权（见图6-4）。2. 出卖人对在途物的取回权。3. 债权人的抵销权。,（二）债务人财产的合法减少,图6-4 权利人的取回权,三、破产费用和共益费用,（一）破产费用和共益费用概念破产费用和共益费用是指法院在受理破产案件时发生的为破产程序和全体债权人利益所必须支付的费用的总称。,（二）破产费用和共益费用的范围,人民法院受理破产申请后发生的下列费用，为破产费用：（1）破产案件的诉讼费用；（2）管理、变价和分配债务人财产的费用；（3）管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。,（二）破产费用和共益费用的范围,人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务：（1）因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；（2）债务人财产受无因管理所产生的债务；（3）因债务人不当得利所产生的债务；（4）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；（5）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；（6）债务人财产致人损害所产生的债务。,（三）破产费用和共益费用的清偿,破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。 债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。 人民法院应当自收到请求之日起十五日内裁定终结破产程序，并予以公告。,四、债权申报,（一）可申报债权的范围可以申报的债权必须是人民法院受理破产申请时对债务人享有债权的，该债权不以已经到期为限，未到期的债权，在破产申请受理时视为到期；附利息的债权自破产申请受理时起停止计息；附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权，债权人可以申报。 企业破产法第48条第2款规定了不必申报的债权。,（二）债权人的申报,债务人的债权人应在人民法院确定的申报期限内向管理人申报债权，具体申报要求如表6-1所示。,表6-1 具体债权的申报,（二）债权人的申报,续表6-1,（二）债权人的申报,债权人申报债权时，应当书面说明债权的数额和有无财产担保，并提交有关证据。人民法院受理破产申请后，应当确定债权人申报债权的期限。,（三）债权的确认,管理人收到债权申报材料后，应当登记造册，对申报的债权进行审查，并编制债权表。管理人编制的债权表，应当提交第一次债权人会议核查。债务人、债权人对债权表记载的债权无异议的，由人民法院裁定确认。债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。,五、债权人会议,（一）债权人会议的组成 债权人会议是代表全体债权人共同意志，并满足各债权人独立利益要求的组织形式。依法申报并经确认债权的债权人为债权人会议的成员，但依法行使表决权（见图6-5）。,（一）债权人会议的组成,图6-5 债权人会议组成,相关链接,债权人会议的职权（1）核查债权；（2）申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬；（3）监督管理人；（4）选任和更换债权人委员会成员；（5）决定继续或者停止债务人的营业；（6）通过重整计划；（7）通过和解协议；（8）通过债务人财产的管理方案；（9）通过破产财产的变价方案；（10）通过破产财产的分配方案；（11）人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。,（二）债权人会议的召开,第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起十五日内召开。此后的会议由债权人会议主席主持，该主席由人民法院从有表决权的债权人中指定。在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额四分之一以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。召开债权人会议，管理人应当提前15日通知已知的债权人。债权人会议应当对所议事项的决议作成会议记录。,（三）债权人会议的表决,债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上。但是，本法另有规定的除外。债权人可以委托代理人出席债权人会议，行使表决权。代理人出席债权人会议，应当向人民法院或者债权人会议主席提交债权人的授权委托书。,（三）债权人会议的表决,破产法对债权人会议决议的瑕疵规定了救济途径。具体包括：一是决议侵害债权人利益时的救济。二是债权人会议对议决事项陷入表决僵局的救济。,（四）债权人委员会,债权人会议可以决定设立债权人委员会。债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和一名债务人的职工代表或者工会代表组成。债权人委员会成员不得超过九人。债权人委员会成员应当经人民法院书面决定认可。,第三节重整与和解,一、重整,二、和解,一、重整,（一）重整程序的启动重整是指对已具有破产原因或有破产原因之虞而又有再生希望的债务人在一定期限内实施的旨在挽救其生存的积极程序。,（一）重整程序的启动,重整程序的启动（见图6-6）。,图6-6 重整程序的启动,实例分析,甲企业因不能清偿到期债务，于2007年 2月向人民法院申请破产，法院受理了该申请。如使该企业进入重整程序，谁能依法成为申请人。 分析：根据企业破产法第70条规定，此时重整程序的申请人是甲企业或者出资额占甲企业注册资本1/10以上的出资人。,拓展提高,重整程序中担保物权非优先化的意义与破产及和解程序不同，重整程序的效力及于担保物权。重整程序的开始限制担保物权的行使，故重整程序中所指的重整债权人包括有担保物权的债权人。这是对传统民法之“物权优于债权” 原则的变通，充分体现了重整程序将社会利益放在首位，而将债权人利益及其它因素放在次要位置的价值取向。,（二）重整计划的制定和批准,1. 重整计划的制定重整计划是由债务人或管理人拟定的，以复兴企业、清理债务为内容并经关系人表决通过和法院批准的程序性法律文书。企业破产法对重整计划的制定采取了“谁管理、谁制定”的原则。,（二）重整计划的制定和批准,2. 重整计划的表决 重整计划涉及有担保债权人、普通债权人、职工等多方利益，故其表决应由诸关系人分组表决。此外，重整计划草案涉及出资人权益调整事项的，应当设出资人组，对该事项进行表决。人民法院应当自收到重整计划草案之日起三十日内召开债权人会议，对重整计划草案进行表决。出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的三分之二以上的，即为该组通过重整计划草案。,（二）重整计划的制定和批准,2. 重整计划的表决企业破产法对重整计划的表决应分四组（见图6-7）。,图6-7 重整计划表决的分组,（二）重整计划的制定和批准,3. 重整计划的批准（1）正常批准。（2）强行批准。重整计划由债务人负责执行、由管理人负责监督。经人民法院裁定批准的重整计划，对债务人和全体债权人均有约束力。,二、和解,（一）和解程序的启动和解程序关系债务人、债权人诸方利益，并须经人民法院裁定，具体细节如表6-2所示。,表6-2 和解程序的启动,（一）和解程序的启动,管理人应当向债务人移交财产和营业事务，并向人民法院提交执行职务的报告。和解协议草案经债权人会议表决未获得通过，或者已经债权人会议通过的和解协议未获得人民法院认可的，人民法院应当裁定终止和解程序，并宣告债务人破产。,（二）和解协议执行的效力,经人民法院裁定认可的和解协议，对债务人和全体和解债权人均有约束力。,（三）和解协议的无效与终止,因债务人的欺诈或者其他违法行为而成立的和解协议，人民法院应当裁定无效，并宣告债务人破产。和解债权人因执行和解协议所受的清偿，在其他债权人所受清偿同等比例的范围内，不予返还。,（三）和解协议的无效与终止,债务人不能执行或者不执行和解协议的，人民法院经和解债权人请求，应当裁定终止和解协议的执行，并宣告债务人破产。人民法院裁定终止和解协议执行的，和解债权人在和解协议中作出的债权调整的承诺失去效力。和解债权人因执行和解协议所受的清偿仍然有效，和解债权未受清偿的部分作为破产债权。债权人只有在其他债权人同自己所受的清偿达到同一比例时，才能继续接受分配。,实例分析,债务人甲公司在人民法院破产受理后因其大股东申请而进入和解程序。按法院裁定的和解协议，其债权人乙本享有无财产担保债权1000万元，同意免除其中的200万元债权。后因该债务人不执行和解协议，法院宣告甲企业破产。此时乙要求以1000万元的债权参与破产分配，甲公司认为乙背信弃义。问乙的要求是否有法律根据？ 分析：根据企业破产法第104条规定，乙的主张合法。,第四节破产清算,一、破产宣告,二、破产财产的变价与分配,三、破产程序的终结,一、破产宣告,破产宣告是受理破产申请的人民法院审查并宣告债务人破产的行为。 债务人被宣告破产后，债务人称为破产人，债务人财产称为破产财产，人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权。破产宣告前，人民法院应当裁定终结破产程序，并予以公告的情形。,一、破产宣告,对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利，此亦为破产别除权（见图6-8）。,图6-8 破产别除权示例,二、破产财产的变价与分配,（一）破产财产的变价管理人应当及时拟订破产财产变价方案，并提交债权人会议表决。管理人应当按照债权人会议通过的或者人民法院裁定的变价方案适时变价出售破产财产，应通过拍卖等形式，破产财产变价过程中的最大效益。,（二）破产财产分配的法定原则,破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：（1）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用；（2）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；（3）普通破产债权。破产财产的分配应当以货币分配方式进行。但是债权人会议另有决议的除外。,（三）破产财产分配方案的制定,管理人应当及时拟订破产财