2012年一级建造师法规知识点(完整版 )

1 一级建造师建设工程法规及相关知识点一级建造师建设工程法规及相关知识点 指导老师 孙其珩 法律基础法律基础 一 法律体系一 法律体系 法的分类 法的分类 1 宪法及宪法相关法 全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法 中华人民共和国民族区域自治法 2 民法商法 合同法 公司法 招投标法 3 行政法 城市房地产管理法 建筑法 4 经济法 土地管理法 标准化法 税收征收管理法 节约能源法 5 劳动法 劳动法 职业病防治法 安全生产法 劳动合同法 6 刑法 7 诉讼与非诉讼程序法 仲裁法 二 法的形式二 法的形式 法的来源法的来源 一 宪法 全国人大 最高的法律地位和法律效力 二 法律 全国人大及常委会 分为基本法律 如刑法 民法 诉讼法 和一般法律 专门法 如城乡规划法 三 行政法规 国务院 条例 四 地方性法规 自治条例和单行条例 地方人大及常委会 较大的市指省 自治区的人民政府所在市 经济特区所在市和国务院批准的较大的市 五 部门规章 国务院各部委以及地方政府 地方 办法 规定 如住建部发布的 六 地方规章 省和较大市政府制定 如 重庆市建设工程造价管理规定 安徽省建设工程造价管理办法 七 国际条约 一定要是我国缔结 参加 签订 加入 承认的 如加入 WTO 三 法的效力层次三 法的效力层次 一 宪法至上 二 上位法优于下位法 但非执行优先 一般执行严格的 三 特别法优于一般法 四 新法优于旧法 2 五 需有有关机关裁决的特殊情况 1 地方性法规和部门规章不一致 国务院提出意见 国务院认为用地方法的用 认为用部门规 章 提请全国人大常委会裁决 2 部门规章之间 部门规章与地方政府规章之间不一致 国务院裁决 四 法律关系四 法律关系 1 法律关系由主体 客体 内容构成缺一不可 2 行政监督管理关系是指国家行政机关或者其正式授权的有关机构对建设活动的组织 监督 协调等形成的关系 如质监管 3 民商法的主体是平等关系 五 案例分析知识点五 案例分析知识点 1 审计活动中 行政复议是行政诉讼的前置程序 非经复议 不得提起行政诉讼 2 行政审计不影响合同关系 审计价不破合同价 但当事人有约定的除外 法人制度法人制度 一 法人应具备的条件一 法人应具备的条件 1 依法成立 2 有必要的财产或经费 3 有自己的名称 组织机构和场所 4 能独立承担民事责任 二 企业法人和项目经理的法律关系二 企业法人和项目经理的法律关系 1 项目经理不具备法人资格 施工企业的项目经理 是受企业法人的委派 对项目实施管理 是企业内部岗位职务 与建造 师不同 建造师是执业资格 2 项目经理部行为的法律后果由企业法人承担 三 案例分析知识点三 案例分析知识点 1 施工单位需要让发包或总包单位签字时 一定要找其授权人 2 如果发包或总包单位变更授权人的 施工单位应当要求其完成变更的手续 代理制度代理制度 一 代理一 代理 1 被代理人对代理人的代理行为 承担民事责任 2 代理涉及被代理人 代理人和第三人共三方当事人 二 代理的种类二 代理的种类 1 委托代理 2 法定代理 3 指定代理 三 委托代理三 委托代理 1 法律规定用书面形式授权的 应当用书面形式 业主委托招标机构招标要用书面形式 3 2 委托书授权不明的 被代理人应当向第三人承担民事责任 代理人负连带责任 四 无权代理四 无权代理 1 没有代理权 超越代理权或者代理权终止后 只有经过被代理人的追认 被代理人才承担民 事责任 2 未经追认的行为 由行为人承担民事责任 3 本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的 视为同意 合同不是这样的 正 好与无权代理相反 不作否认表示的 视为不同意 五 表见代理五 表见代理 没有代理权 获得了有代理权的后果没有代理权 获得了有代理权的后果 合同法规定 行为人没有代理权 超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同 相对人有理由相信行为人有代理权的 该代理行为有效 物权制度物权制度 一 物权种类一 物权种类 物权大于债权物权大于债权 物权包括 一 所有权 所有权权能又包括占有权 使用权 收益权 处分权 既转移所有权 二 用益物权 用益物权包括土地承包经营权 建设用地使用权 宅基地使用权 地役权 三 担保物权 二 土地使用权 建设用地使用权和地役权二 土地使用权 建设用地使用权和地役权 一 我国土地归国家和集体所有 二 建设用地使用权采用出让和划拨方式 三 工商业 旅游 娱乐和商品房等经营性用地 采取招标 标买 拍卖 标卖 公开竞价 出让 四 建设用地使用权要登记 使用权自登记时设立 不登记不生效 五 建设用地使用权人将建设用地使用权转让 互换 出资 赠与或抵押 要符合以下规定 1 采用书面形式订立合同 2 向登记机构申请变更登记 3 建筑物 构筑物等附着物一并处 分 六 转让部分涉及地役权的 受让人同时享有地役权 从权利 三 案例分析知识点三 案例分析知识点 1 书面合同自当事人签字或者盖章时生效 除非当事人另行约定了生效条件 如投标文件既要 签字也要盖章 债权制度债权制度 一 债的发生根据一 债的发生根据 一 合同 合同引起债的关系 是债发生的最主要 最普通的依据 4 二 侵权 1 建筑物 构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的 由建设单位与施工单位承担连带责任 2 从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害 难以确定具体侵权人的 除 能够证明自己不是侵权人的外 由可能加害的建筑物使用人给予补偿 即举证责任倒置 也叫 特殊侵权 二 建设工程债的种类二 建设工程债的种类 一 施工合同债 二 买卖合同债 三 侵权之债 知识产权制度知识产权制度 一 知识产权分类一 知识产权分类 分为著作权 包括邻接权 工业产权 包括专利权和商标权 二 知识产权的法律特征二 知识产权的法律特征 一 财产权和人身权的双重属性 二 专有性 三 地域性 四 期限性 三 专利法保护的对象三 专利法保护的对象 1 发明 2 实用新型 3 外观设计 专利权期限 专利权期限 发明专利权为 20 年 实用新型和外观设计为 10 年 均自申请日起计算 商标专用权只保护 注册商标 四 著作权作品四 著作权作品 1 文字作品 招标文件 2 建筑作品 3 图形作品 工程设计图 五 职务作品和委托作品五 职务作品和委托作品 1 公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品 2 职务作品 作者享有署名权 著作权的其他权利由法人或者其他组织享有 3 委托作品 著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定 合同未作明确约定或者没有订立 合同的 著作权属于受托人 如业主委托设计院设计图纸 图纸著作权归业主 六 案例分析知识点六 案例分析知识点 建设单位未经设计院同意 不得将该设计图纸用于另一类似项目 担保制度担保制度 5 一 担保一 担保 担保合同是从合同 主合同无效 担保合同无效 二 担保方式二 担保方式 为保证 抵押 质押 留置和定金 只有担保一定要出现第三人 三 保证三 保证 书面形式订立书面形式订立 一 担保方式分为 1 一般保证 2 连带责任保证 当事人在保证合同中约定 债务人不能履行债务时 由保证人承担保证责任的 为一般保证 当事人对保证方式没有约定或约定不明的 按照连带责任保证承担保证责任 二 保证人资格 具有清偿债务能力的法人 其他组织或者公民 可做保证人 以下不得作为保证人 1 国家机关 2 学校 医院等公益的事业单位 社会团体 3 企业法人的分支机构 由法人书面 授权的除外 三 保证责任 1 保证担保的范围包括主债权及利息 违约金 损害赔偿金和实现债权的费用 保证合同另有 约定的 按照约定 2 担保范围没有约定或者约定不明 保证人应当全部债务承担责任 3 合同当事人的约定永远优先 但违法约定无效 没有约定按照法律规定执行 4 债权人依法将债权转让给第三人的 保证人仍要承担担保责任 5 变更主合同的 未经保证人书面同意的 保证人不再承担保证责任 注意高院司法解释 6 未约定保证期间的 保证期间为主债务履行期届满之日起 6 个月 四 工程款支付担保四 工程款支付担保 工程款支付担保 是发包人向承包人提交的 保证按照合同约定支付工程款的担保 通常采用 由银行出具保函的方式 五 抵押权五 抵押权 一 以下可作为抵押物 1 房屋和地上定着物 2 机器 交通运输工具 其他财产 3 有权处置的国有土地使用权 房 屋和其他地上定着物 4 有权处置的国有机器 交通运输工具和其他财产 5 四荒土地使用权 6 其他财产 二 不能抵押的 1 土地所有权 2 耕地等集体所有土地使用权 3 学校 医院等公益的事业单位 4 不明或有争议 财产 5 依法被查封 扣押 监管的财产 6 其他不得抵押财产 三 应办理抵押登记的 抵押权自登记时设立 抵押权自抵押合同生效时设立 未经登记 不得对抗善意第三人 六 抵押的效力六 抵押的效力 一 抵押人转让已办理登记的抵押物 应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情 况 否则 该转让行为无效 二 抵押人转让抵押物的价款 应当向抵押权人提前清偿所担保的债权或者向与抵押权人约 定的第三人提存 超越债权的部分归抵押人所有 不足部分由债务人清偿 6 三 转让抵押物的价款明显低于其价值 抵押人的行为足以使抵押物价值减少的 抵押权人 有权要求抵押人停止其行为 七 抵押物所得价款按以下规定清偿 七 抵押物所得价款按以下规定清偿 1 抵押合同以登记生效的 按抵押物登记的先后顺序清偿 顺序相同的 按照债权比例清偿 2 抵押合同自签订之日起生效的 如果抵押物未登记的 按照合同生效的先后顺序清偿 顺序 相同的 按照债权比例清偿 抵押物已登记的先于未登记的 物权大于债权 八 质押八 质押 分为动产质押和权力质押 可质押的权利包括 1 汇票 支票 本票 债券 存款单 仓单 提单 2 股票 股份 3 知识 产权里的财产权 4 其他权利 九 留置九 留置 保管合同 运输合同 加工承揽合同可以质押 十 定金十 定金 1 给付定金的一方不履行约定的债务的 无权要求返还定金 2 收受定金的一方不履行约定的债务的 应当双倍返还定金 3 定金应用书面形式 定金合同从实际交付定金之日起生效 4 定金不得超过主合同的 20 5 定金合同属于实践合同 实践了才生效 保险制度保险制度 一 保险合同一 保险合同 一 投保人 被保险人可以是受益人 保险合同一般是以保险单的形式订立的 可分为财产保险合同 建筑工程一切险 安装工程一 切险 人身保险合同 二 投保人平时应注意证据的收集和保存 索赔的证据包括保单 建设工程合同 事故照片 鉴定报告等 三 保险事故发生后 应当及时通知保险人 四 一个项目同时由多家保险工程承保 应当按比例向不同保险公司索赔 二 建筑工程一切险二 建筑工程一切险 一 被保险人包括 1 业主或工程所有人 2 承包商或者分包商 3 技术顾问 建筑师 工程师等 二 除外责任包括 1 设计错误引起的 2 自然磨损 内在或者潜在缺陷引起的 3 原材料缺陷或工艺不善引起的 4 非外力引起的机械或者电气装置的本身损失 5 维护保养或正常检修的费用 6 档案 包装 物料等资料的损失 7 盘点时发现缺陷 8 领有公共运输行驶执照的 9 除非另有约定的其他情 况 7 三 安装工程一切险三 安装工程一切险 一 除外责任包括 1 设计错误 铸造或原材料缺陷或工艺不善引起的 2 由于超负荷 超电压等其他电气原因造 成的 3 施工用机具 设备 机械装备失灵造成的 法律责任制度法律责任制度 一 民事责任一 民事责任 违约责任和侵权责任违约责任和侵权责任 二 承担民事责任的方式 二 承担民事责任的方式 1 停止侵害 2 排除妨碍 3 消除危险 4 返还财产 5 恢复原状 6 修理 重作 更换 7 赔偿 损失 8 支付违约金 9 消除影响 恢复名誉 10 赔礼道歉 三 建设工程民事责任主要承担方式 三 建设工程民事责任主要承担方式 1 返还财产 2 修理 3 赔偿损失 4 支付违约金 违约金具有双重性 赔偿 违约 先赔后罚 赔完不罚 四 行政处罚四 行政处罚 主要有 警告 罚款 没收违法所得 责令限期改正 责令停业整顿 取消招投标资格 责令 停止施工 降低资质等级 吊销资质证书 责令停业执业 吊销执业资格或其他许可证 以书 面形式作出 五 刑事责任五 刑事责任 一 刑罚可分为主刑和附加刑 1 管制 2 拘役 3 有期徒刑 4 无期徒刑 5 死刑 主刑 1 罚金 2 剥夺政治权利 3 没收财产 4 驱逐出境 附加刑 二 工程常见刑事责任 1 工程重大安全事故罪 减低质量标准 质量罪 2 重大责任事故罪 安全罪 包括违反安规 强令他人违章冒险作业 安全设施 条件不 符合国家规定 六 重大伤亡事故或者其他严重后果六 重大伤亡事故或者其他严重后果 追究刑事责任追究刑事责任 1 死 1 人以上 或者重伤 3 人以上 2 经济损失 100 万元以上 3 其他 施工许可制度施工许可制度 一 施工许可制度内涵一 施工许可制度内涵 1 时间 在建筑工程施工前 2 申领单位 建设单位 3 核发单位 工程所在地县级以上人民政府建 设行政主管理部门 4 审查内容 二 不需要办理施工许可证的二 不需要办理施工许可证的 1 限额以下的小型工程 工程投资额在 30 万元以下或建筑面积在 300 平方米以下的工程 三 施工许可证的法定批准条件三 施工许可证的法定批准条件 8 一 已经办理该建筑工程用地批准手续 二 在城市规划区的建筑工程 已经取得规划许可证 三 需要拆迁的 其拆迁进度符合施工要求 四 已经确定施工企业 五 有施工图纸及技术资料 并已经进行审查 施工图未经审查批准的 不得使用 六 有保证工程质量和安全的具体措施 七 建设资金已经落实 建设工期不足 1 年 到位资金不少于合同价 50 工期超 1 年的 不少于 30 八 其他条件 消防法规定 如要经公安机关消防机构进行消防设计审核的建设工程 四 申请延期四 申请延期 1 领取后 3 个月内开工 2 延期次数为 2 次 每次不超过 3 个月 3 既不开工也不申请延期的 自行废止 五 许可证重新核验五 许可证重新核验 1 施工中止 建设单位在 1 个月内向发证机关报告 2 中止施工满 1 年的工程恢复施工前 要核验 3 重新办理开工报告 因故不能按期开工超过 6 个月 重新办理 六 未取得施工许可证擅自开工的后果六 未取得施工许可证擅自开工的后果 1 首先责令改正 要求建设单位补办施工许可证 2 具备了开工条件的 补办手续后准予继续施工 3 不具备开工条件的 责令建设单位停止施工 可以罚款 建设行政执法部门 对建设和施工 单位分别罚款 罚款在工程合同价款 1 以上 2 以下 施工企业从业资格制度施工企业从业资格制度 一 施工企业 勘察单位 设计单位 监理单位应具备的条件 一 施工企业 勘察单位 设计单位 监理单位应具备的条件 1 注册资本 2 具有法定执业资格的专业技术人员 3 技术装备 4 其他条件 二 施工企业资质等级划分的依据二 施工企业资质等级划分的依据 1 注册资本 财 2 专业技术人员 人 3 技术装备 物 4 已完成的建筑工程业绩 业绩 三 建筑业企业资质三 建筑业企业资质 分为 1 施工总承包 特级 一级 二级或者特级 一级至三级 2 专业承包 每个资质分 1 至 3 个资质 3 劳务分包 分为一级 二级两个等级或者不分等级 9 四 企业资质证书四 企业资质证书 1 建筑业企业资质证书有效期 5 年 应当在资质证书有效期满 60 日前 申请办理资质延续手续 2 在资质证书有效期内名称 地址 注册资本 法定代表人等发生变更的 在工商部门办理变 更手续后 30 日内办理资质证书变更手续 五 禁止无资质承揽工程五 禁止无资质承揽工程 1 无资质承包主体签订的专业分包合同或者劳务分包合同都是无效合同 2 但是 当作为无资质的 实际施工人 的利益受到侵害时 其可以向合同相对方 即转包方 或违法分包方 主张权利 甚至可以向建设工程项目的发包方主张权利 3 发包人只在欠付工程价款的范围内对实际施工人承担责任 六 联合体共同承包六 联合体共同承包 以资质低的承揽工程 以资质低的承揽工程 七 分包七 分包 1 禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质的单位 2 非法分包 主体工程不得分包 建造师注册执业制度建造师注册执业制度 一 何为注册建造师 两个条件缺一不可 一 何为注册建造师 两个条件缺一不可 1 通过考试 建造师资格证书 2 通过注册 注册执业证书和执业印章 二 无资格证书和注册证书的人二 无资格证书和注册证书的人 1 不得担任大中型建设项目的施工单位项目负责人 注意 小型项目 2 不得以注册建造师的名义从事相关活动 三 建造师考试三 建造师考试 一级建造师执业资格实行统一大纲 统一命题 统一组织的考试制度 一级全国有效 二级证书在所在行政区域内有效 四 建造师申请初始注册条件四 建造师申请初始注册条件 1 条件 2 时间要求 有证书 资格证书 资格证书签发 3 年内 有工作 受聘于单位 逾期必须满足继续教育要求 符合要求 继续教育 没有情形 无不予注册情形 五 建造师延续注册五 建造师延续注册 1 注册有效期满后继续执业的注册 2 时间在原注册期满 30 日前 3 延续注册的有效期为 3 年 需提交材料 申请人劳动合同复印件或其他有效证明文件 申请人达到继续教育要求的证明材 10 料 六 建造师不予注册情况六 建造师不予注册情况 1 不具有完全行为能力 2 受聘于两家以上单位 3 继续教育不合格 4 正受刑事处罚 5 因执业活动受刑事处罚后 不满 5 年 6 其它原因受处罚后 不满 3 年 7 被吊销注册证书后 不满 2 年 8 注册前 3 年内担任项目经理 发生过重大质量与安全事故的 9 受聘单位不符合条件的 10 年龄超过 65 周岁 11 其他 七 收回注册证书和执业印章的情形七 收回注册证书和执业印章的情形 1 印章失效 2 撤销注册证书 3 吊销注册证书 4 受刑事处罚 5 其他 八 执业岗位范围八 执业岗位范围 注册建造师担任施工项目负责人原则上不得更换 发生以下情况 应当办理书面交接手续更换 负责人 1 发包人与注册建造师受聘企业已解除承包合同的 2 发包方同意更换项目负责人的 3 因不 可抗力等特殊情况必须更换项目负责人的 九 注册建造师的权利 九 注册建造师的权利 8 8 条 条 1 使用注册建造师的名称 2 在规定范围内从事执业活动 3 在本人执业活动中形成的文件上签字并加盖执业印章 4 保管和使用本人注册证书 执业印章 5 对本人执业活动进行解释和辩护 6 接受继续教育 7 获得相应的劳动报酬 8 对侵犯本人权利的行为进行申述 十 注册建造师的义务 十 注册建造师的义务 7 7 条 条 1 遵守法律 法规和有关管理规定 恪守职业道德 2 执业技术标准 规范和规程 3 保证执业成果的质量 并承担相应责任 4 接受继续教育 努力提高执业水准 5 保守在执业中知悉的国家秘密和他人的商业 技术等秘密 6 与当事人有利害关系的 应当主动回避 7 协助注册管理机关完成相关工作 十一 注册建造师不得有以下行为 十一 注册建造师不得有以下行为 1010 条 条 11 1 不履行注册建造师义务 2 在执业过程中 索贿 受贿或者谋取合同约定费用外的其他利益 3 在执业过程中实施商业贿赂 4 签署有虚假记载等不合格的文件 5 允许他人以自己的名义从事执业活动 6 同时在两个或者两个以上单位受聘或者执业 7 涂改 倒卖 出租 出借 复制或者以其他形式非法转让资格证书 注册证书和执业印章 8 超出执业范围和聘用单位业务范围从事执业活动 9 未变更注册单位 而在另一家企业从事执业活动 10 法律 法规 规章禁止的其他行为 十二 违反条例后果十二 违反条例后果 注册执业人员因过错造成质量事故的 责令停止执业 1 年 造成重大质量事故的 吊销执业 资格证书 5 年以内不予注册 情节特别恶劣的 终身不予注册 招投标制度招投标制度 一 必须招标的项目范围一 必须招标的项目范围 1 大型基础设施 公用事业等关系公共利益 公众安全的项目 2 全部或者部分使用国有资金投资或国家融资的项目 3 使用国际组织或者外国政府贷款 援助的项目 二 必须招标项目的规模标准二 必须招标项目的规模标准 1 施工单项合同估算价在 200 万元人民币以上的 2 重要设备 材料等货物的采购 单项合同估算价在 100 万元人民币以上的 3 勘察 设计 监理等服务的采购 单项合同估算在 50 万元人民币以上的 4 单项估算低于上述规定 但项目总投资在 3000 万元人民币以上的 三 可以不进行招标的施工项目三 可以不进行招标的施工项目 1 涉及国家安全 国家秘密或者抢险救灾而不适宜招标的 2 属于利用扶贫资金实行以工代赈需要使用农民工的 3 施工主要技术采用特定的专利或者专有技术的 4 施工企业自建自用 且本企业资质符合工程要求 5 在建工程追加附属小型工程或者主体加层 原中标人有能力承包的 6 其它 四 招标方式四 招标方式 1 公开招标 应通过国家指定的报刊 信息网络或者其他媒介发布 2 邀请招标 是指招标人以投标邀请的方式 邀请特定的法人或者其他组织参加投标的一种招 标方式 有下述情形之一的 经批准可以选择邀请招标 受自然地域环境限制的 建设项目技术复杂或有特殊要求 12 涉及国家安全 国家秘密或者抢险救灾 适宜招标但不适宜公开招标的 拟公开招标的费用与项目的价值相比 不值得的 法律 法规规定不宜公开招标的 五 招标必须具备的条件 五 招标必须具备的条件 1 招标人已经依法成立 2 设计及概算已批准 3 招标范围 方式和组织形式等已核准 4 资金来源已落实 5 有所需的设计图纸及技术资料 六 招标文件六 招标文件 1 招标人对已发出的招标文件进行必要的澄清或者修改的 应当在招标文件要求提交投标文件 截止时间至少 15 日前 以书面形式通知所有招标文件收受人 2 自招标文件开始发出起至投标人提交投标文件截止之日止 最短不得少于 20 日 3 实行公开招标的 发包单位发布招标公告 提供载有招标工程的主要技术要求 主要的合同 条款 评标的标准和方法以及开标 评标 定标的程序等内容的招标文件 4 招标文件出售之日起至停止出售之日止 最短不得少于 5 个工作日 七 开标程序七 开标程序 一 开标应在投标文件截止时间的同一时间公开进行 二 检查文件密封情况 可委托公证机构检查并公证 三 当众拆封 宣读主要内容 四 投标文件不予受理的情况 1 逾期送达或未送到指定地点 2 未按要求密封 五 开标过程应当记录 并存档备查 八 评标八 评标 一 评标委员会的成员 1 评标由评标委员会负责 2 评标委员会由招标人组建 3 评标委员会由招标人的代表和有关技术 经济等方面的专家组成 4 人数为 5 人以上的单数 其中技术 经济方面的专家不得少于 2 3 5 评标委员会成员名单在中标结果确定前应保密 九 按废标处理的情况九 按废标处理的情况 1 无单位盖章并无法定代表人或法定代表人授权的代理人签字或盖章的 有规定的除外 2 未按格式填写 内容不全或字迹无法辩认的 3 多份投标文件或一个投标文件中多个报价 且未声明哪一个有效 4 投标人名称或组织结构与资格预审时不一致且未提供有效证明的 5 未按招标文件要求提交投标保证金的 6 联合体投标未附联合体各方共同投标协议的 13 十 中标十 中标 1 招标人根据评标委员会的书面评标报告和推荐的中标候选人确定中标人 2 中标通知书由招标人发给中标人 并将中标结果通知所有未中标的投标人 十一 签订合同十一 签订合同 1 自中标通知书发出起 30 日内 招标人与中标人签订书面合同 2 订立书面合同后 7 日内 中标人应将合同送主管部门备案 如出现了两个或两个以上内容有矛盾的合同 应以备案的中标合同作为结算工程价款的根据 十二 投标文件十二 投标文件 一 投标人拟在中标后将中标项目的部分非主体 非关键性工作进行分包的 应当在投标文 件中载明 二 投标文件内容 1 投标函 2 法定代表人身份证明或相应授权书 3 联合体协议书 4 投标保证金或其他形式的担保 保证金不超过投标总价 2 最高不超过 80 万元人民币 保 证金有效期应超出投标有效期 30 天 5 已标价工程量清单 6 施工组织设计 7 项目管理机构 8 拟分包项目情况表 9 资格审查资料 10 其他材料 三 投标文件的补充 修改 替代或撤回 1 在投标截止日期之前 可补充 修改或撤回 并书面通知招标人 2 在投标截止日期之后 不得补充 修改 替代 如撤回 投标保证金被没收 十三 投标保证金十三 投标保证金 一 投标保证金除现金外 可以是银行出具的银行保函 保兑支票 汇票或者现金支票 二 投标保证金不超过投标总价 2 最高不超过 80 万元人民币 保证金有效期应超出投标有 效期 30 天 三 招标人与中标人签订合同后 5 个工作日内 向未中标人退还保证金 十四 禁止投标人实施不正当竞争行为的规定十四 禁止投标人实施不正当竞争行为的规定 一 投标人相互串通投标 1 投标人约定抬高或者降低投标报价 2 投标人约定 在投标中分别以高 中 低价位报价 3 投标人之间内定中标人 再参加投标 4 其他 二 投标人与招标人串通投标 1 招标人在开标前开启投标文件 告诉投标人 2 向投标人泄露标底 3 招标人和投标人商定 投标时压低或抬高标价 中标后再给额外补偿 4 招标人内定中标人 5 其他 三 以行贿的手段谋取中标 四 以低于成本的报价竞标 五 以他人名义投标或其它方式弄虚作假 14 十五 中标人的条件十五 中标人的条件 1 最大限度满足招标文件中的各项综合评价标准 2 满足招标文件实质性要求的前提下 投标价格最低 但低于成本的除外 以下情况评标委员会可以要求投标人作出书面说明并提供相应材料 1 设有标底的 投标报价低于标底合理幅度的 2 不设标底的 投标报价明显低于其他投标报价 有可能低于其企业成本的 招标人应当自确定中标人之日起 15 日内 向行政监督部门提交招投标情况的书面报告 非法确定中标人的法律责任 可以处中标项目金额 5 10 的罚款 承包制度承包制度 一 总承包单位与分包单位的关系一 总承包单位与分包单位的关系 1 总承包单位依据总承包合同对建设单位负责 2 分包单位依据分包合同对总承包单位负责 3 总承包单位和分包单位对建设单位承担连带责任 4 建设单位与分包单位之间没有合同 但是发生问题可以根据法律规定要求分包商赔偿 5 总承包商与分包商之间的责任 以合同约定或各自过错大小确定 二 分包的资质管理二 分包的资质管理 1 获得施工总承包资质的企业 可以对工程实行施工总承包 可以对工程全部自行施工 也可 以将非主体工程或劳务作业分包给其它企业 2 工程的主体工程必须由总承包单位施工 3 非主体工程或劳务作业可以分包给具有相应资质的企业 4 专业承包 应具有专业承包资质 也可将劳务再次分包出去 5 劳务分包 应具有劳务分包资质 不得再分包 三 对分包单位的认可三 对分包单位的认可 1 分包需经建设单位的认可 没有经过建设单位认可的分包是违法的 1 总承包合同中约定的分外 2 无约定的 也要经建设单位的认可 3 3 但是劳务作业分包可不经建设单位认可 但是劳务作业分包可不经建设单位认可 2 建设单位不得直接指定分包商 对于推荐的分包单位 总承包单位有权作出拒绝或者采用 四 违法分包 四项 行为四 违法分包 四项 行为 1 不具备资质的分包 2 未约定又未经建设单位认可的分包 3 主体结构分包 4 再分包 建设市场信用体系建设建设市场信用体系建设 15 一 建造师信用档案信息一 建造师信用档案信息 注册建造师信用档案应包括注册建造师的基本情况 业绩 良好行为 不良行为等内容 违法 违规行为 被投诉举报处理 行政处罚等情况应作为不良行为记入其信用档案 二 施工单位不良行为记录认定标准二 施工单位不良行为记录认定标准 一 资质不良行为认定标准 二 承揽业务不良行为认定标准 三 工程质量不良行为认定标准 四 工程安全不良行为认定标准 五 拖欠工程款或工人工资不良行为认定标准 合同制度合同制度 一 合同的法律特征一 合同的法律特征 1 合同是一种法律行为 2 合同当事人的法律地位一律平等 3 合同的目的性在于设立 变更 终止民事权利义务关系 4 合同成立必须要有两个以上当事人 两个以上当事人不仅作出意思表示 而且意思表示是一 致的 二 合同原则二 合同原则 一 平等原则 二 自愿原则 三 公平原则 四 诚实信用原则 1 订立合同时 不得欺诈或其他违背诚信行为 2 履行合同时 有及时通知 协助 提供必要条件 防止损失扩大 保密等义务 3 合同终止后 履行通知 协助 保密义务 后契约义务 五 合法原则 遵守法律 尊重公德 不得扰乱社会经济秩序 损害社会公共利益 三 合同的分类三 合同的分类 一 有名合同与无名合同 1 有名合同也称典型合同 法律上赋予专门名称 设定专门规范的合同 2 无名合同也称非典型合同 法律上未规定专门名称和专门规则的合同 二 双务合同与单务合同 1 单务合同 一方承担义务 另一方只享有权利如赠与合同 三 诺成合同与实践合同 1 诺成合同 不要物合同 指当事人各方的意思表示一致即告成立的合同 2 实践合同 要物合同 除双方当事人的意思表示一致后 尚须交付标的物才能成立的合同 如保管合同 定金合同 四 要式合同与不要式合同 1 要式合同 必须采取特定形式的合同 16 2 不要式合同 当事人可以选择合同形式 五 有偿合同与无偿合同 1 有偿合同 1 一方享有权益须向另一方支付代价 2 对当事人行为能力要求高 2 无偿合同 1 一方享有权益无须向另一方支付代价 2 对当事人行为能力要求低 六 主合同与从合同 四 合同订立的条件四 合同订立的条件 一 订约主体需要双方或者多方当事人 二 经过要约与承诺 三 订约当事人对主要条款达成一致 五 要约邀请五 要约邀请 1 内涵 是希望他人向自己发出要约的意思表示 2 目的 在于诱使他人向自己发出要约 对双方无约束力 3 种类 寄送的价目表 拍卖公告 招标说明书 商业广告 询价 招标文件是要约邀请 投标文件是邀约 中标通知书是承诺 六 要约生效六 要约生效 1 要约到达受要约人时生效 2 口头形式的要约自受要约人了解要约内容时发生效力 3 书面形式的要求自到达受要约人时发生效力 七 要约的撤回与撤销七 要约的撤回与撤销 1 撤回 在要约发生法律效力之前 撤回通知应先于或同时到达受要约人 2 撤销 在要约发生法律效力之后 撤销通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人 八 不得撤销要约的情况八 不得撤销要约的情况 1 要约人确定了承诺期限或者以其它形式明示要约不可撤销 2 受要约人有理由认为要约是不可撤销的 并已经为履行合同作了准备工作 九九 承诺的内容必须与要约的内容一致承诺的内容必须与要约的内容一致 1 如受要约人对要约的内容作实质性变更 则不为承诺 视为新要约 2 所谓实质性变更是指有关合同标的 质量 数量 价款或酬金 履行期限 履行地点和方式 违约责任和争议解决办法等的变更 若受要约人对要约的上述内容作变更 则不是承诺 而是 受要约人向要约人发出的新要约 十 案例知识点十 案例知识点 17 采用合同书形式订立合同的 自双方当事人签字或者盖章时合同成立 但在签字或者盖章之前 当事人一方已经履行主要义务 对方接受 该合同成立 十一 合同内容一般包括以下条款 实质性条款 十一 合同内容一般包括以下条款 实质性条款 一 当事人名称或姓名和住所 二 标的 三 数量 四 质量 五 价款或报酬 六 履行期限 地点和方式 七 违约责任 八 解决争议的方法 建设工期建设工期 一 开工及开工日期 1 不能按期开工的在协议书约定日期前 7 天以书面形式向工程师提出延期 2 工程师在接到延期报告 48 小时内答复 未答复视为同意延期开工 二 暂停施工 三 工期顺延 1 承包人在可以顺延的情况发生的 14 天内 以书面形式向工程师提出报告 2 工程师在收到报告 14 天内予以确认 不确认视为同意 十二 实际竣工日期的争议处理十二 实际竣工日期的争议处理 1 工程竣工验收合格 以竣工验收合格之日为竣工日期 2 承包人已提交竣工验收报告 发包人拖延验收的 以承包人提交验收报告之日为竣工日期 3 建设工程未经竣工验收 发包人擅自使用的 以转移占有建设工程之日为竣工日期 十三 案例分析知识点十三 案例分析知识点 工程竣工验收合格后 28 天内 承包人向发包人递交竣工结算报告及结算资料 承包人收到竣工结算价款后 14 天内将竣工工程交付发包人 发包人不要求交付工程的 承包人承担保管责任 十四 解决工程价款结算争议的规定十四 解决工程价款结算争议的规定 1 视为发包人认可承包人的单方结算价 视为发包人认可承包人的单方结算价 发包人在收到竣工结算文件后 在约定期限内不予答复的 视为认可竣工结算文件 此时承包 人请求按照竣工结算文件结算工程款 应予以支持 2 对工程量有争议的工程款结算 对工程量有争议的工程款结算 1 当事人对工程量有争议的 按签证等书面文件确认 2 承包人能够证明发包人同意其施工 但未能提供签证文件的 可按当事人提供的其他证据 确认实际发生工程量 3 欠付工程款的利息支付 欠付工程款的利息支付 1 建设单位不及时向承包商支付工程款 承包商在要求建设单位继续履行的前提下 可要求 建设单位为此支付利息 2 当事人对欠付工程价款利息计付有约定的 从其约定 3 没有约定的 按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息 4 利息从应付工程价款之日起计付 对付款时间没有约定的 下列时间为应付款时间 1 工程已交付的 为交付之日 2 工程未交付的 为提交竣工结算文件之日 3 工程未交付 工程价款也没有结算的 为当事人起诉之日 4 工程垫资的处理 工程垫资的处理 当事人对垫资没有约定的 按照工程欠款处理 18 5 承包人工程价款的优先受偿权 承包人工程价款的优先受偿权 1 建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权 2 消费者交付购买商品房的全部或大部分款项后 承包人就该商品房享有的工程价款优先受 偿权不得对抗买受人 3 建筑工程价款包括承包人的实际支出费用 不包括因发包人违约所造成的损失 4 工程承包人行使优先权的期限为 6 个月 自工程竣工之日或合同约定的竣工之日起计算 十五 发包人应当承担的赔偿损失十五 发包人应当承担的赔偿损失 1 未及时检查隐蔽工程造成的损失 2 未按照约定提供原材料 设备等造成的损失 3 因发包人原因致使工程中途停建 缓建造成的损失 4 提供图纸或者技术要求不合理且怠于答复等造成的损失 5 中途变更承揽工作要求造成的损失 6 要求压缩合同约定工期造成的损失 7 验收违法行为造成的损失 十六 承包人应当承担的赔偿损失十六 承包人应当承担的赔偿损失 1 转让 出借资质证书等造成的损失 2 转包 违法分包造成的损失 3 偷工减料等造成的损失 4 与监理单位串通造成的损失 5 不履行保修义务造成的损失 6 保管不善造成的损失 7 合理使用期限内造成的损失 十七 无效合同十七 无效合同 1 一方以欺诈 胁迫手段订立合同 损害国家利益 2 恶意串通 损害国家 集体或第三人利益 3 以合法形式掩盖非法目的 4 损害社会公共利益 5 违反法律 行政法规的强制性规定 十八 免责条款无效的情形十八 免责条款无效的情形 1 造成对方人身伤害的 2 因故意或重大过失造成对方财产损失的 十九 施工合同认定为无效合同的情况十九 施工合同认定为无效合同的情况 1 承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的 2 没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业的名义 3 建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的 二十 无效施工合同的工程款结算二十 无效施工合同的工程款结算 一 建设工程施工合同无效 但建设工程经竣工验收合格 承包人请求参照合同约定支付工 程价款的 应予以支持 二 建设工程施工合同无效 但建设工程经竣工验收不合格的 处理如下 1 修复后的工程经竣工验收合格 发包人请求承包人承担修复费用的 应予以支持 19 2 修复后的建设工程经竣工验收不合格 承包人请求支付工程价款的 不予支持 二十一 无权代理人订立的合同二十一 无权代理人订立的合同 行为人没有代理权 超越代理权或者代理人终止后仍以被代理人的名义订立合同 未经被 代理人追认 对被代理人不发生效力 由行为人承担责任 相对人可以催告其被代理人在 1 个月内予以追认 经被代理人追认后 合同有效 被代理 人未作表示视为拒绝追认 二十二 合同变更二十二 合同变更 1 须经合同当事人双方协商一致 2 须遵循法定的程序 3 对合同变更内容约定不明确的推定 变更约定不明确 将被推定为未变更 二十三 债权人转让权利的 应当通知债务人 债权人转让权利的通知不得撤销 但经受让人二十三 债权人转让权利的 应当通知债务人 债权人转让权利的通知不得撤销 但经受让人 同意的除外 债务人无论转移的是全部义务还是部分义务 都需要征得债权人同意 同意的除外 债务人无论转移的是全部义务还是部分义务 都需要征得债权人同意 二十四 可撤销合同的种类二十四 可撤销合同的种类 1 因重大误解订立的合同 2 显失公平的合同 3 因欺诈 胁迫而订立的合同 4 乘人之危而订立的合同 二十五 撤销权的消灭二十五 撤销权的消灭 当事人知道或应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的 当事人知道后明确表示或以自己的行为放弃撤销权的 二十六 合同的权利义务终止二十六 合同的权利义务终止 1 因履行而终止 清偿 2 因解除而终止 协议或行使解除权 3 因抵销而终止 互负债务 对等消灭 4 因提存而终止 债权人不明 标的物提交保管 5 因免除债务而终止 债权人依法放弃债权 6 因混同而终止 债权和债务同归一人 7 其他 二十七 合同解除的分类 二十七 合同解除的分类 1 约定解除合同 约定解除是当事人双方就消灭有效合同达成意思表示一致 2 法定解除 一方可以在行使约定解除权或法定解除权的情况下 单方解除 以下情形可以法定解除 1 因不可抗力导致合同目的无法实现的 2 当事人明示或以自己的行为表示不履行主要债务 3 当事人一方迟延履行主要债务经催告后在合理期限内未履行 20 4 当事人一方迟延履行主要债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的 5 其他 二十八 解除合同的程序二十八 解除合同的程序 1 法律规定或约定解除权行使期限的 期限届满当事人不行使的 该权利消灭 2 没有约定解除权行使期限的 经对方催告后在合理期限内不行使的 该权利消灭 异议期限 有约定的按照约定 没有约定的 最长 3 个月 3 当事人一方主张解除合同的通知到达对方时合同解除 4 对方有异议的 可以请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力 二十九 发包人可以请求解除建设工程施工合同二十九 发包人可以请求解除建设工程施工合同 1 明确表示或者行为表明不履行合同主要义务的 2 合同约定的期限内没有完工 且在发包人催告的合理期限内仍未完工的 3 建设工程质量不合格 并拒绝修复的 4 非法转包 违法分包的 三十 承包人可以解除施工合同的情形三十 承包人可以解除施工合同的情形 1 未按约定支付工程价款的 2 提供的主要建筑材料 建筑构配件和设备不符合强制性标准 3 不履行合同约定的协助义务的 三十一 承担违约责任的种类三十一 承担违约责任的种类 1 主要有 继续履行 采取补救措施 停止违约行为 赔偿损失 支付违约金或者定金等 2 债务人履行债务后 定金应当抵作价款或者收回 当事人既约定违约金 又约定定金的 一方 违约时 对方可以选择适用违约金或者定金条款 三十二 违约责任的免除三十二 违约责任的免除 1 违约责任的免除指在履行合同中因出现法定的免责条件或者约定的免责事由导致合同不履行 的 债务人将被免除责任 2 约定免责 免责条款无效的情况 1 造成对方人身伤害的 2 因故意或者重大过失造成对方财产损失的 3 法定免责 1 因不可抗力不能履行合同的 根据不可抗力的影响 部分或者全部免除责任 当事人一方 因不可抗力不能履行合同的 应当及时通知对方 以减轻可能给对方造成的损失 并应当在合 理期限内提供证明 2 当事人迟延履行后发生不可抗力的 不能免除责任 三十三 三十三 建设工程施工合同 示范文本 建设工程施工合同 示范文本 1 建设工程施工合同 示范文本 由协议书 通用条款 专用条款三部分组成 2 合同示范文本具有引导性 参考性 并无法律强制性 但一旦选用 并有了法律强制性 劳动合同及劳动关系制度劳动合同及劳动关系制度 21 一 无固定期限劳动合同一 无固定期限劳动合同 以下情形 除劳动者提出订立国定期限劳动合同外 应订立无固定期限劳动合同 1 劳动者在用人单位连续工作满 10 年的 2 用人单位初次实行劳动合同制度或者国企改制重新订立劳动合同时 劳动者在该单位连续工 作满 10 年且距法定退休年龄不足 10 年的 3 连续订立 2 次固定期劳动合同 续订合同的 4 需注意的是 单位自用工之日起满 1 年不与劳动者订立书面劳动合同的 则视为单位与劳动 者已订立无固定期限劳动合同 二 劳动合同的基本条款二 劳动合同的基本条款 1 用人单位的名称 住所等 2 劳动者的姓名 住址 身份证号等 3 合同期限 4 工 作内容和地点 5 工作时间和休息休假 6 劳动报酬 7 社会保险 8 劳动保护和劳动条 件 9 其他 三 建立劳动关系三 建立劳动关系 1 自用工日之日起即建立劳动关系 自当用工日之日起 1 个月内订立书面劳动合同 2 非全日制即平均每日工作不超过 4 小时 每周不超过 24 小时可订立口头协议 四 劳动合同和试用期四 劳动合同和试用期 1 合同期 3 个月以上不满 1 年的 试用期不得超过 1 个月 2 合同期 1 年以上不满 3 年 试用期不得超过 2 个月 3 3 年以上和无固定期限劳动合同 试用期不得超 6 个月 4 同一用人单位与同一劳动者只能约定 1 次试用期 5 劳动期不满 3 个月 不得约定试用期 6 试用期包含在劳动合同期限内 劳动合同仅约定试用期的 试用期不成立 该期限为劳动合 同期限 7 试用期工资不得低于劳动合同约定工资 80 并不得低于用人单位所在地最低工资标准 五 劳动合同的生效时间五 劳动合同的生效时间 以最后一方签字或者盖章的时间为准 只有一方签字则就是合同生效时间 六 集体合同六 集体合同 由工会代表企业职工一方与用人单位订立 标准不得低于集体合同规定的标准 七 劳动报酬的支付七 劳动报酬的支付 1 工资不得低于最低标准 2 以货币形式按月支付 不得以实物或有价证券代替货币 3 依法 支付加班费 4 法定假期 产假期间等非劳动者原因停工期间 依法支付工资 八 劳动者单方解除劳动合同八 劳动者单方解除劳动合同 1 预告解除 劳动者提前 30 日以书面形式通知用人单位 试用期提前 3 日通知 2 随时解除 1 用人单位未按劳动合同提供劳动保护或劳动条件的 22 2 为及时足额支付劳动报酬的 3 未依法为劳动者缴纳社会保险费的 4 损害劳动