合同审查的注意事项-审查合同时应理清的五大脉络.doc

合同审查的注意事项|审查合同时应理清的五大脉络合同审查是律师最基本的业务之一，不论是诉讼律师还是非诉讼律师，对合同审查都不会陌生，也可能都有自己的一些经验和方法。但大多数律师的经验和方法应该基本都是自己摸索的结果，因为不论是在法学院读书还是律师执业培训中，几乎没有合同审查方面的专业培训。下面是五度学习网分享的审查合同时应理清的五大脉络，供大家参考！ 审查合同时应理清的五大脉络 审查合同必须弄清背景和客户的目的 合同只不过是交易的载体，只要是交易，都会其特定背景和目的。合同审查的根本目的是帮助客户实现交易目的，防范可能的交易风险。要实现这一目的，就必须了解背景和交易目的，这样才能做到有的放矢。多数情况(尤其是常规合同)，律师一看合同就能基本判断出合同的背景和目的。 但我们也要记住，在现实社会之中，客户的交易目的是会不断变化的，并非可以想当然的。在背景和目的都不清楚的情况下进行合同审查，其效果和风险是可想而知的。毋庸讳言，现实中有很多人就是在对合同 背景和目的 不甚明了的情况下就审查起来了。 发生这种状况通常有两种可能性： 其一，多数情况下，客户不主动说明交易背景和目的，不是因为故意不告知，而往往是因为大部分客户是非专业人士，他们不知道律师需要了解一些什么讯息。我经常遇到的情况是，客户打电话或发邮件说， 方律师，我有一个合同，请帮忙审查一下 ，然后就没有其他信息了。更有甚者，发邮件者连自己是谁都不披露，还要我去 猜 。遇到这种状况，如果律师不管三七二十一就埋头审查修改起来，不论对律师自己还是对客户，都是不负责任的表现。我的做法是，在初步阅读了合同之后，再主动打电话或发邮件询问背景和交易目的，然后根据了解的情况做正式的审查修改。也只有这样，我才会对自己的感到放心。 其二，当然，也有一些时候你根本找不到人问清楚背景和目的(主要是那些内部管理混乱的单位)，或者是客户有意不说清楚(这种情况很少)，但合同又不得不审。遇到这样的情况，只能按照通常的理解去审查。遇到这样的情况，我们在合同中有明确的批注， 由于我们不清楚合同背景和目的，我们仅是按照我们的理解、经验和通常做法对合同进行审查、修改，如果贵方有特殊要求的，请及时联系我们 。这样做，对客户负责，也是对自己负责(避免执业风险)。 二审查合同关键是破解 不懂业务 的难题 对于大多数律师而言，审查合同最难的不是不熟悉合同法等一般性法律，而是缺乏对相关行业、相关业务的经验，简单地说，就是律师不懂客户的业务。对那些通过生活经验就可以接触了解领域内的合同，律师审查相关起来应该是没有难度的，但如果审查的是日常生活无法接触领域内的合同，就会存在一定的困难。 举个简单的例子来说，让律师审查一个普通货物(比如钢材)的买卖合同，应该都没有难度。但如果审查的是成套工业设备(比如屠宰生产线设备)的买卖合同，可能就没那么简单了。原因就在于律师可能对 成套工业设备 相关方面(尤其是那些对交易很重要的业务 细节 )不了解。 律师对一个领域内业务的熟悉程度，通常也是衡量其在这个领域内专业程度高低的标准。 我们经常说，一个专业律师通常是这个行业的半个专家，比如做房地产业务，就应该熟悉房地产领域内的各种具体事务，比如涉及财务税收业务，也应该是半个财税专家。再简单点说，律师专业与否，就看律师是否能与这个领域内的专业人员进行顺畅沟通，律师说的，专业人员能够理解;专业人员说的，律师也能听得懂。 当然，人的精力和能力是有限的，律师不可能熟悉所有的业务领域，也不可能要求做全能型的律师(更何况律师专业化是现在的趋势)。比如不能要求一个房地产律师去高标准审查一个海商业务合同。 同时，即使是在我们所从事的业务领域范围内，也不是一下子就能熟悉所有业务的，总是存在我们不熟悉的事务。一旦遇到不熟悉的业务合同，态度就很重要，律师不能因为自己不熟悉这方面的业务，而就只审查一下法律条款(比如法律适用、争议解决条款)应付了事。不客气的说，这种只会审查 法律条款 的毛病，在很多同行身上都有。我的态度是，这样的合同审查方法，基本上算是捣糨糊，既不能达到为客户防范风险之目的(因为根本把握不住关键风险点)，自己也必然难以获得提升。 针对这样的问题，我们必须要有办法来解决 不懂业务 的问题。但在说方法之前，有必要说说如何看待合同中的 商务条款 和 法律条款 的问题。很多人的观念中，只要涉及到具体交易事项的条款，都认为是商务条款，进而认为那是客户的事情，不是律师的事情。 应该说，对于客户而言，合同就是一个整体，并没有那么严格的区分。实际上，大多时候也难以区分何为 商务条款 ，何为 法律条款 。举个例子，在股权转让合同中，股权转让的价格定价多少钱，那的确是客户的事情，但这个价格是如何构成的，以及付款的制约条件等等，则律师必须是要清楚的。 我认为，只有把握住交易的关键节点，而不是仅关注所谓的 法律条款 ，律师才能够真正的为客户做好风险防范，也只有这样的服务才是客户所需要的(审审所谓的 法律条款 或是改改错别字，那基本是秘书的活，难以体现律师的价值)。 回到正题，律师如何才能去了解那些原本不熟悉的业务事项呢?我的一个方法是：遇到不熟悉的业务事项，除了用google做个基本了解之外，主要就是去读这一业务所涉的法律法规，从法律、行政法规、部门规章到地方法规和地方规章，甚至规范性文件都读一读，把这个领域内的规定了解清楚。这个方法是跟我的师傅学的，一直觉得挺有效的。 因为法规的表述是最为规范、最为准确的，读法规对一个业务领域的宏观了解，绝对比你去问一般同行来的强(一个小规律：你要问的内容，也往往是大多数人不熟悉的内容，所以多数情况，问别人等于白问)。我在审查合同时遇到不熟悉的业务事项，基本上就是通过这个方法来解决，我称之为 读法规，审合同 ，下面举个小例子： 在审查一份建设项目地震安全性评价服务合同时，发现虽然合同主要框架跟其他技术性服务合同没有大的差别，但我对 地震安全性评价 这一业务事项原本并不了解。为了确保合同审查的准确性，我就做了一个简单的Legal Research，从防震减灾法、地震安全性评价管理条例、地震安全性评价资质管理办法、地震安全性评价收费管理办法到*省防震减灾条例等，基本都了解了一下。通过这个学习研究过程，对于 地震安全性评价 有了基本的了解，审查合同也心中有底气。 审查合同时发现不熟悉的业务问题，通过读法规来了解熟悉业务，反过来再来审查合同，虽然耗时比较多，客户也基本不大知道律师所做的努力，但这样的效果是，一方面保证审查合同不出现重大问题，另一方面，也是律师提升自身业务水平的好途径。当然破解 不懂业务 的方法应该还有很多(比如研究案例)，以后有机会再讨论。 三审查合同要注意跳出现有条款的框框 客户提交给律师审查的合同，往往都是由交易对方提供的合同版本，这样的合同版本往往是有利于合同提供方的，甚至还有很多坑等着你去跳(其实，我们写合同也会给对方挖坑)。遇到这样的情况，就要求审查律师展现出专业水平了。 水平差的律师，往往就会在现有条款上看看这条合理否，或者改改文字表达，缺乏宏观大局，这样就等于掉坑里了。 我的方法是，遇到这种情况，在看完合同现有条款后，不着急立即做文字上修改，而是从宏观上、从双方权利义务对等的角度(把双方主要权责做一个列表对比)，去发现合同现有条款是否存在遗漏、缺失重要或必要内容(当然，前提也是要律师熟悉业务)。 四要理解 合同只有在发生纠纷时才有用 合同审查通常都会涉及主体合格性、内容合法性、条款实用性、表达严谨性和精确性的审查，这些都可以参考律师办理合同审查业务操作指引，不是我想说的内容。但审查者内心必须要有一根弦：现实中大多数情况下，在合同签署之后，客户人员并不关注合同文本内容(或者说在正常交易时，合同文本通常没人去看)，只有发生纠纷了，客户才会关注，才会想到去抠条款、咬文嚼字。 在这种意义上，可以说， 合同只有在发生纠纷时才有用 。正是因为这样，在审查合同时，必须要考虑在交易不顺情况下的可执行性，通常最主要的就是考虑违约责任的可执行性。 举例说，很多合同的违约条款往往只写 一方违约给对方造成损失的，违约方应该赔偿对方的损失 。这样的条款等于是废话，发生纠纷时因为没有可执行性，毫无用处。也正是基于这个原因，要求审查合同的律师都要有诉讼经验，这样才能准确精准把握修改要点。没有诉讼经验的律师审合同，通常就是套用其他合同模板，虽然看起来也洋洋洒洒，但难以经得起诉讼的终极检验。 五注意与客户沟通 在合同审查过程中，还经常发现这么一个现象，在我们将合同审核、修改意见发给客户以后，客户往往再也没有回音，不说好，也不说不好。事后我才了解，原来很多客户都想当然认为，只要是律师改过的，就一切都ok啦。这其实是一个误解，很多合同审查修改意见往往仅是律师提出的一种方案，是否满足需要，往往需要跟客户一一沟通确认，有时需要往来沟通好几次。为了避免发生前面的这种情况，律师在审查修改合同时，对于需要客户注意的事项都要以书面方式(比如直接在合同文本上批注)予以提醒注意。 更多相关内容：劳务