抵押疑难问题法律指导

抵押疑难问题法律指导抵押疑难问题法律指导 1 目的 为规范处置抵押资产 提高我行涉及抵押问题法律审查和案件管理的工作水平 最大限度 维护我行合法权益 根据 中华人民共和国担保法 以下简称 担保法 中华人民共 和国合同法 以下简称 合同法 等法律和最高人民法院 关于适用 中华人民共和国 担保法 若干问题的解释 以下简称 担保法解释 等司法解释 结合我我行实际 针 对抵押关系中的疑难问题 制订本指南 2 适用范围 适用于资产管理和处置中涉及抵押权的法律审查和诉讼工作 3 术语定义 3 1 抵押合同的成立 合同法 第三十二条规定 当事人采用合同书形式订立合同的 自双方当事人签字或者盖章时合同成立 因此 抵押合同应自抵押双方当事人签字或者盖 章时成立 3 2 抵押合同的生效 合同法 第四十四条规定 依法成立的合同 自成立时生效 法律 行政法规规定应当办理批准 登记等手续生效的 依照其规定 担保法 同时规 定了抵押合同自登记之日起生效和自签订之日起生效两种生效方式 前者适用于以房地产 运输工具和企业设备等财产提供的抵押 后者适用于当事人以其它财产提供的抵押 3 3 抵押合同的无效 是在抵押合同生效的基础上 因抵押合同约定的内容违反了法律强 制性的规定所致 如抵押人无行为能力 分支机构无授权 或者抵押人对抵押物无所有权 使用权 等 3 4 抵押合同不生效和无效的区别 在抵押人为债务人外的第三人时有实质意义 3 4 1抵押合同不生效的 抵押合同对当事人双方均无法律约束力 任何一方不承担合 同上的法律责任 但是如抵押权人能证明 抵押人违背诚实信用原则拒绝办理抵押登记的 抵押人应承担 缔约过失责任 3 4 2抵押合同无效的 因抵押合同已生效 对合同双方有法律约束力 违约一方应根 据 合同法 和 担保法 的规定承担相应的民事责任 如主合同有效且抵押权人无过错 抵押人应与债务人承担连带赔偿责任 抵押权人和抵押人均有过错的 抵押人应在不超过 债务人不能履行部分的二分之一的范围内承担赔偿责任 即使因主合同无效而导致抵押合 同无效的 抵押人也应在不超过债务人不能履行部分的三分之一的范围内承担赔偿责任 4 关于抵押合同的成立 4 1 抵押合同成立的认定 当事人之间订立抵押合同 或者借款合同 债权文书 中有抵 押条款 抵押人在合同上签字或者盖章的 抵押合同自双方当事人签字或者盖章时成立 4 2 抵押合同推定成立的情形 4 2 1根据 担保法解释 第五十六条规定 抵押合同对被担保的主债权种类 抵押财 产没有约定或者约定不明 且根据主合同和抵押合同不能补正或者无法推定的 抵押不成 立 我我行受让的抵押债权有以上瑕疵的 应设法与抵押人协商补正 或者从借款合同 抵押合同的金额 签署时间 是否惟一等内容进行推定 4 2 2无书面抵押合同或者抵押条款 但办理了抵押物登记且登记文件的相关内容能与 贷款合同产生对应关系的 应视为抵押合同成立并生效 5 关于抵押合同的生效 5 1 担保法 施行前的抵押合同生效问题 5 1 1 担保法 施行前的法律适用 担保法 施行前发生的担保行为 适用担保行为 发生时的法律 法规和有关司法解释 其中 涉及抵押合同生效的主要有 民法通则 最高法院关于贯彻执行 民法通则 若干问题的意见 城市房地产法 和 城镇国有 土地使用权出让和转让暂行条例 等 5 1 2 担保法 施行前抵押合同生效的认定 担保法 施行前 抵押合同不以登记为 生效条件 债权人和抵押人签订抵押合同或者抵押人向债权人交付抵押物或者权利证书的 抵押合同即生效 5 1 3抵押合同与实际交付抵押物不一致时的认定 抵押合同 条款 或者其清单记载 的抵押物与实际交付的抵押物或者其权利证书不一致时 因两者均为抵押合同生效的合法 形式 我我行作为抵押权人时 应坚持两者均有效 实际交付的抵押物或者权利证书少于 合同约定的 未交付部分应认为是依照抵押合同生效的抵押 5 2 担保法 施行后的抵押合同生效问题 5 2 1登记生效 1995 年 10 月 1 日 担保法 实施后 以土地使用权 城市房地产 运输工具及企业设备等财产抵押的 以抵押登记为生效要件 船舶和飞行器除外 抵押合 同自登记之日起生效 未办理抵押登记的 即使签订了抵押合同并持有抵押人的房产证或 者土地使用权证书及其它相关证书的 抵押合同也不生效 5 2 2签订生效 企业之外的其他民事主体以自己的财产 包括设备和其他动产 抵押 的 可不办理抵押登记 抵押合同自签订之日起生效 5 2 3 担保法解释 规定 抵押登记记载的抵押物与抵押合同约定不一致的 以登记 记载的为准 因此 我我行受让的 担保法 生效后的抵押贷款 抵押合同与登记记载的 抵押物不一致的 包括抵押甲物登记乙物 原抵押合同因未登记而不生效 已登记的抵押 物应视为新的抵押 按 4 2 2 处理 5 2 4抵押权登记生效原则的变通 因登记部门的原因 如 担保法 实施初期未开办 登记业务等 致使无法办理抵押登记的 抵押权人应提供相应证据证明 抵押人向债权人 交付权利凭证的 抵押生效 5 3 认定抵押合同生效的依据 根据最高人民法院 关于适用 中华人民共和国合同法 若干问题的解释 合同法 实 施后 政府主管部门 包括建设部和国土资源部 制定的关于房地产抵押的规章不能作为 认定抵押合同不生效或者无效的依据 因此 凡在县级以上人民政府明确规定的登记主管 部门 包括非房地产主管部门 办理抵押登记的 或者当地政府未明确规定房地产登记主 管部门 在土地管理部门或者房产管理部门任一部门办理了抵押登记的 房地产抵押合同 均可依法生效 5 4 房产和国有土地使用权分别抵押时抵押合同生效的认定 因相关法律规定不明确 我我行在处理 房地分离 抵押问题时 应从维护国有资产权益 出发 分别各种具体情况处理 提出不同主张和意见 以下内容均指 担保法 生效后的 抵押合同 5 4 1房屋所有人与土地使用权人为同一人时 如仅以房屋抵押并办理了抵押登记 或 者虽然约定以房屋和土地使用权同时抵押但仅就房屋办理了抵押登记的 应分别以下情况 处理 1 我我行作为抵押权人对外主张权利时 应根据 担保法 第三十六条第一款 以依法取 得的国有土地上的房屋抵押的 该房屋占用范围内的国有土地使用权同时抵押 的规定 主张房屋抵押的效力及于土地使用权 两者均有效 2 我我行作为抵押权人进行内部法律审查时 应依照登记生效原则 认定房屋抵押生效 土地使用权未约定抵押或者抵押不生效 3 第三人为抵押权人而我我行作为一般债权人时 应依照登记生效原则 主张房屋抵押生 效 土地使用权未约定抵押或者抵押不生效 5 4 2土地使用权人和房屋所有人为同一人时 如仅以土地使用权抵押并办理了抵押登 记 或者虽然约定以土地使用权和房屋同时抵押但仅就土地使用权办理了抵押登记的 应 分别以下情况处理 1 我行作为抵押权人对外主张权利时 应根据 担保法 第三十六条第二款 以出让方式 取得的国有土地使用权抵押的 应当将抵押时该国有土地上的房屋同时抵押 的规定 划 拨土地使用权也有类似规定 主张土地使用权抵押的效力及于建筑物 土地使用权与房屋 同属抵押范围 2 我行作为抵押权人进行内部法律审查时 应依照登记生效原则 认定仅土地使用权抵押 生效 房屋未约定抵押或者抵押不生效 3 我我行作为一般债权人时 应以该款系义务性规定为由 主张土地使用权抵押的效力不 应及于建筑物 抵押权人对房屋等地上建筑物无优先受偿权 甚至主张因房屋未 同时抵 押 而影响土地使用权抵押的效力 5 4 3房屋所有人与土地使用权人不是同一人时 如房屋所有人仅以房屋抵押并办理了 抵押登记 或者虽然约定以房屋和土地使用权同时抵押但仅就房屋办理了抵押登记的 应 分别以下情况处理 1 我我行作为抵押权人对外主张权利时 同样应根据 担保法 第三十六条第一款的规定 主张房屋抵押的效力及于土地使用权 2 我我行作为抵押权人进行内部法律审查时 应以房屋抵押人对土地使用权无权处分或者 根据房地产抵押登记生效原则 认定房屋抵押的效力不及于土地使用权或土地使用权未约 定抵押或者抵押不生效 3 第三人为抵押权人而我我行作为一般债权人时 应以房屋抵押人对土地使用权无权处分 或者根据房地产抵押登记生效原则 主张房屋抵押的效力不及于土地使用权或土地使用权 未约定抵押或者抵押不生效 5 4 4土地使用权人和房屋所有人不是同一人时 如仅以土地使用权抵押并办理了抵押 登记 或者虽然约定以土地使用权和房屋同时抵押但仅就土地使用权办理了抵押登记的 土地使用权抵押依法生效 但土地使用权抵押的实现只能在房屋使用年限期满后 土地使 用权人约定其地上房屋同时抵押的 因系无权处分行为而无效 5 4 5在建设主管部门和国土资源主管部门分别办理房地产抵押登记的体制下 抵押人 分别以房屋等地上建筑物和相应土地使用权抵押给不同的抵押权人并分别办理了相应抵押 登记手续时 应参照 5 4 1 至 5 4 4 认定或者主张权利 5 5 划拨土地使用权及其地上建筑物抵押的生效 5 5 1划拨土地使用权及其地上建筑物抵押的法律规定 我国法律法规及司法解释对划 拨土地使用权及其地上建筑物抵押的效力问题 主要规定于 城镇国有土地使用权出让和 转让暂行条例 城市房地产管理法 担保法 等法律法规 最高人民法院 关于审理 房地产管理法施行前房地产开发经营案件若干问题的解答 关于破产企业国有划拨土地 使用权应否列入破产财产等问题的批复 和 关于转发国土资源部 关于国有划拨土地使 用权抵押登记有关问题的通知 的通知 等司法解释中 5 5 21990 年 5 月 19 日 中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例 施行前 我国未实行土地使用权出让制度 也没有划拨或者出让土地使用权的概念 民法 通则 还明文禁止土地 使用权 抵押 但房屋抵押未被禁止 可以依法生效 5 5 3根据 1990 年 5 月 19 日实施的 中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让 暂行条例 的有关规定 划拨土地使用权未办理审批手续的 不得转让 出租 抵押 因 此 1990 年 5 月 19 日至 1995 年 10 月 1 日 担保法 生效前 划拨土地使用权抵押未经 审批的 因违反法律 法规强制性规定 应认定无效 又因国土资源部在 关于国有划拨 土地使用权抵押登记有关问题的通知 国土资发 2004 9 号 中规定 土地行政管理部 门依法办理抵押登记手续 即视同已经具有审批权限的土地行政管理部门批准 因此 1990 年 5 月 19 日至 担保法 生效前 依法经审批或者登记的划拨土地使用权抵押均依 法生效 我我行有此期间设定的抵押未经依法审批或者登记的 应以当时房地产抵押审批 及登记制度不完善为由 依照 5 2 3 主张抵押权有效 5 6 我行办理房地产抵押应坚持 房地 同时抵押和全面登记原则 我行总部和各办事处 为各类交易设置的房地产抵押担保 应按照国土资源部 关于土地使用权抵押登记有关问 题的通知 1997 国土籍字第 2 号 和建设部 城市房地产抵押管理办法 2001 年 8 月 15 日修正 的规定 分别到房产和土地管理部门办理抵押物登记 但当地县级以上政府明确 指定了登记主管部门 当地地方性法规明确规定了单一的登记主管部门 以及当地城市房 产与土地管理部门合一的除外 5 7 在建工程 抵押生效问题 5 7 1 担保法解释 肯定了 以依法获准尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他 建筑物 抵押的 当事人办理抵押物登记后有效 因此 抵押人以 在建工程 抵押并办 理了抵押物登记的 抵押合同生效 5 7 2抵押人以 在建工程 抵押的 房地产管理部门一般只出具 期房抵押证明 等 登记文书 不出具房地产抵押他项权证 因此 我我行拥有抵押权的 在建工程 竣工 在抵押人取得权属证书后 还应进行抵押物登记 取得房地产抵押他项权证 在此期间 抵押人将建成的房屋或者其他建筑物抵押给他人并办理了抵押物登记的 应主张该抵押权 为后顺位抵押权 我我行仍先于该抵押权人享有优先受偿权 6 关于抵押权的效力 6 1 无须登记即可生效的抵押权的效力 6 1 1无须登记即可生效的抵押权 且确实未登记的情况下 抵押权人可以优先于下列 债权人 所有权人 受偿 1 一般债权人 2 恶意占有人 3 以赠与 继承等无偿方式取得抵押物的所有权人 4 所有权转移请求权人 即签订了物权转让合同但未办理登记过户手续的人 5 申请查封人 根据 已经设定抵押的财产被采取查封 扣押等财产保全或者执行措施的 不影响抵押权的效力 的规定 无须登记即可生效的抵押权人 可以对抗申请查封人 6 1 2无须登记即可生效的抵押权 不能对抗下列第三人 1 已办理完毕物权转让手续的抵押物所有权受让人 2 抵押人将抵押物出质后的质权人 3 办理了抵押物登记的抵押权人 4 用益物权人 如房屋承租人 承租权和优先购买权 等 6 1 3无须登记即可生效的抵押权不得对抗受让人 但抵押合同中有关于抵押物不得转 让或者转让价款优先归还抵押权人等相关约定 抵押人违反上述约定转让抵押物给抵押权 人造成损失的 应承担赔偿责任 6 2 经法定登记机关登记的抵押权的效力 6 2 1优先受偿权 登记生效的抵押权且抵押物经法定登记机关登记的 抵押权人可以 优先于以下权利人受偿 1 一般债权人 2 后顺位登记的抵押权人 3 申请查封 扣压抵押物的债权人 4 后于抵押权设定的用益物权人 如房屋承租人 承租权和优先购买权 等 5 抵押人将抵押物出质后的质权人 6 2 2追及权 经法定登记机关登记的抵押权 抵押权人拥有追及权 1 担保法 规定 抵押人转让已办理登记的抵押物且未通知抵押权人或者未告知受让人 的 转让行为无效 但 担保法解释 规定 取得抵押物所有权的受让人 可以代替债务 人清偿其全部债务 使抵押权消灭 2 由于法律规定抵押人有权转让抵押物 仅对抵押权人负有通知义务 我我行作为抵押权 人接到抵押人转让抵押物的通知后 应向抵押人要求以转让所得的价款 提前 清偿所担 保的债权 3 抵押合同约定抵押人转让抵押物必须经抵押权人同意的 该约定不违反 担保法 和 合同法 的规定 抵押人仅通知抵押权人转让抵押物的 抵押权人可依据抵押合同主张 转让行为无效 6 3 抵押物灭失后的权利保护措施 根据 担保法 及 担保法解释 在抵押物灭失 毁损 被征用或者被拆迁的情况下 抵 押权人可以就该抵押物的保险金 赔偿金或者补偿金优先受偿 我我行作为抵押权人发生 此类情形时 可以请求法院对保险金 赔偿金或补偿金等采取保全措施 抵押权所担保的 债权未届清偿期的 可以要求抵押人提前清偿 6 4 土地使用权抵押后土地上新增房屋的处理 根据 担保法 规定 城市房地产抵押合同签订后 土地上新增的房屋不属于抵押物 对 拍卖新增房屋所得 土地抵押权人无权优先受偿 但我我行作为抵押权人时 如抵押人新 增房屋时未经我我行同意 并致使或者足以使原抵押房产或者土地使用权价值减少的 可 依据 担保法 和 担保法解释 的规定进行救济 房屋尚未开工时 可要求抵押人停止 施工 已开工甚至已竣工的 可以要求抵押人恢复抵押物原状 价值 或者提供与减少价 值相当的担保 遭到拒绝时 可以请求债务人履行债务 也可以主张提前行使抵押权 6 5 恶意串通设定抵押的构成及其处理 6 5 1构成恶意抵押必须同时具备三个条件 一是存在多个普通债权人 二是债务人与 其中一个债权人恶意串通设定抵押 三是其结果使债务人丧失了履行其他债务的能力 我 我行受让的贷款中如存在发放时即设定的抵押 应主张抵押有效 6 5 2恶意抵押行为只是可撤销行为 根据 合同法 规定 非经其他债权人请求 法 院不得直接撤销抵押合同 撤销权自债权人知道或者应当知道恶意抵押事由之日起一年内 行使 自该行为发生之日起五年内没有行使撤销权的 撤销权消灭 6 5 3我我行债务人如有其它抵押权人存在恶意抵押问题 可依据上述原则通过行使撤 销权主张其抵押无效 6 6 国有企业财产抵押无须政府主管部门批准 国有工业企业以机器设备 厂房等财产与债权人签订的抵押合同 如无其它法定的无效情 形 不应当仅以未经政府主管部门批准为由认定抵押权无效 国有企业的设备和房地产抵 押 应当按照 担保法 的规定确定其效力 6 7 融资租赁物抵押的处理 6 7 1在融资租赁合同履行完毕之前 租赁物所有权属于出租人 因此 承租人未经出 租人同意 将租赁物进行抵押的 其行为无效 出租人有权收回租赁物 并要求承租人赔 偿损失 因承租人的无效行为给买受人造成损失的 买受人有权要求承租人赔偿 6 7 2我我行受让的实物资产如系尚未履行完毕的融资租赁合同项下租赁物 被承租人 抵押给第三人的 应主张抵押无效 并要求承租方赔偿因此造成的损失 我我行的抵押物 如系尚未履行完毕的融资租赁合同项下租赁物的 如被出租人收回 应要求抵押人赔偿因 此造成的损失 并注意向出租人追索承租人多付的租金 6 8 抵押权与租赁权 登记生效的抵押权能否对抗租赁权 应视抵押权与租赁权设定的先后而定 租赁在先 抵 押在后的 抵押权不影响成立在先的租赁合同的效力 租赁合同在有效期内对抵押物的受 让人继续有效 处理抵押物时承租人有优先购买权 抵押在先 租赁在后的 抵押人将已 抵押的财产出租的 租赁合同对抵押人处置抵押物不具有约束力 抵押权实现时受让人可 解除租赁合同 造成承租人的损失的 根据抵押人是否告知承租人已抵押的事实 由承租 人或者抵押人自己承担 6 9 行政划拨不影响抵押权 政府有关部门无偿调拨依法设立了抵押权的国有资产时 调拨行为不影响抵押权的合法存 续 抵押权人有权就抵押物向资产调入方主张权利 6 10 董事 经理以我行资产设定抵押的处理 6 10 1 我行法 规定我行的董事 经理不得以我行资产为本我行股东或者其他个人的 债务提供担保 包括抵押等担保方式 担保法解释 进一步明确上述担保行为无效 司 法实践中一般认为不论是否经过董事会 甚至是股东 大 会的批准 上市我行禁止为股 东提供担保 不论是法人股东还是个人股东 6 10 2对非上市我行依照我行章程为股东提供的担保 司法实践中并无定论 因此 我 我行债权中有非上市我行为股东提供担保的 应主张按照我行章程或者经董事会 股东 大 会批准 向股东提供的担保有效 6 10 3如我行为股东提供的担保被确认无效 提供担保的我行应按照 3 4 2 承担相应的赔 偿责任 提供担保的我行与其股东间的投资关系不明确 债权人不知其为股东关系的 债 权人无过错 提供担保的我行与债务人应承担连带赔偿责任 6 11 抵押期间 对抵押权效力的影响 6 11 1依据 担保法 规定 抵押权与其担保的债权同时存在 债权消灭的 抵押权也 消灭 担保法解释 进一步规定 当事人约定的或者登记部门要求登记的担保期间 对担 保物权的存续不具有法律约束力 因登记部门的原因致使抵押物进行连续登记的 抵押物 第一次登记的日期 视为抵押登记的日期 并依此确定抵押权的顺序 因此 抵押登记只 须设定时办理一次 且以该时间确定优先权的顺序 6 11 2因登记机关登记的 抵押期间 届满 抵押权人与抵押人未续办登记 登记机关 可能会根据抵押人的申请注 涂 销该抵押登记 如抵押人向第三人重新设立抵押并进行 登记的 由于目前法律无明文规定 我我行应根据具体情况 提出相应的主张 1 我我行为原抵押权人时 应主张原抵押权有效 第三人虽无过错 但只能对我我行受偿 后的余额优先受偿 2 我我行为新抵押权人时 应主张以现有抵押登记为准 我我行享有优先权 6 12 借新还旧 时原抵押权的效力 6 12 1 借新还旧 的借款合同 从法律上讲是一个新合同 原借款合同应视为履行完 毕 原抵押关系消灭 如相应的抵押合同未重新签订或者变更 且未依法办理登记或者变 更登记手续的 担保法 生效后 我我行进行法律审查时 应认定原抵押权消灭 6 12 2因 借新还旧 系新合同的观点并未形成定论 我我行受让的 借新还旧 的抵 押贷款存在此问题的 对外主张权利时应回避该问题并主张抵押有效 6 12 3 借新还旧 时对原无财产担保的贷款办理抵押担保的 应适用本指南 6 5 的规 定 6 13 抵押权的存续期限 主债权诉讼时效未结束的 抵押权始终存续 主债权诉讼时效结束后 债权作为自然债务 仍然存在 并不导致抵押权的消灭 根据 担保法解释 规定 担保物权所担保的债权的 诉讼时效结束后 担保权人在诉讼时效结束后的二年内行使担保物权的 人民法院应当予 以支持 抵押权自主债权诉讼时效结束两年后失效 但该期限应属于除斥期间 不适用中 止 中断的规定 6 14 最高额抵押担保的债权转让问题 6 14 1最高人民法院规定 最高额抵押所担保的不特定债权特定后 原债权银行转让 主债权的 可以认定转让债权的行为有效 所谓 不特定债权特定 应指最高额抵押合 同约定的 一定期间 届满 6 14 2在 一定期间 届满前我我行接收最高额抵押债权的 一般不应采用诉讼方式处 置 必须诉讼或者被诉时遇对方以此为由主张债权转让无效时 可以下列理由 包括但不 限于 主张最高额抵押担保的债权已 特定 1 已发放的贷款额等于或者超过最高额抵押合同约定的最高限额 且借款期限超过决算期 2 借款人同意转让债权给不具有贷款资格的资产管理我行 视为放弃最高额抵押 3 借款人因借款额已超过原债权银行的授信额度且长期不归还逾期贷款 或者受到信贷制 裁等原因 贷款银行已不可能再发放贷款 4 抵押人已被人民法院裁定开始破产程序 7 抵押权与其他优先权 7 1 建设工程价款优先权的范围及其行使 合同法 规定 建设工程价款的优先权优先于抵押权和其他债权 我我行在行使抵押权 时涉及他方主张建设工程款优先权时 应注意以下问题 7 1 1建设工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬 材料款等实际支 出的费用 不包括承包人因发包人违约所造成的损失 已竣工工程应以竣工决算价 未竣 工工程应以施工预算价为基础进行评估确定工程价款 其中 材料款等实际支出的费用 应当包括按照国家有关部门规定物化于建设工程的全部费用 但不包括被承包人或者发包 人挪用的资金 7 1 2建设工程承包人行使优先权的期限为六个月 已竣工工程自建设工程竣工之日起 计算 未竣工工程自建设工程合同约定的竣工之日起计算 与是否进行竣工验收或者当事 人约定的付款期限无关 7 1 3 合同法 实施前订立的建设工程承包合同 根据 法律不溯及既往 和 物权 法定 原则 其建设工程承包人不享有工程款优先权 7 2 税收与抵押权 中华人民共和国税收征收管理法 2001 年 4 月 28 日修订通过时新增规定 纳税人欠 缴的税款发生在纳税人以其财产设定抵押 质押或者纳税人的财产被留置之前的 税收应 当先于抵押权 质权 留置权执行 该规定自该法最新修订施行日 2001 年 5 月 1 日 起 施行 7 3 船舶和民用航空器优先权与抵押权 根据 海商法 和 民用航空法 船舶优先权 依照 海商法 第二十二条享有的各项海 事请求权 先于船舶留置权 造船费用或者修船费用请求权 受偿 船舶抵押权后于船舶 留置权受偿 民用航空器优先权 依照 民用航空法 第十九条向民用航空器所有人 承 租人提出的赔偿请求权 先于民用航空器抵押权受偿 8 抵押权与其它担保权益 8 1 保证与抵押共存时的处理 8 1 1同一债权既有保证又有债务人提供抵押的 保证人对抵押担保以外的债权承担保 证责任 8 1 2同一债权既有保证又有第三人提供抵押的 债权人可以请求保证人或者抵押人承 担担保责任 并享有要求二者同时或者先后承担担保责任的选择权 但在担保范围上 应 区别以下两种情况 1 保证人和抵押人对担保范围约定明确的 按照约定承担担保责任 2 保证人和抵押人对担保范围约定不明的 应当分别对全部债权承担担保责任 8 1 3同一债权既有保证又有抵押的 抵押合同被确认无效或者被撤销 或者抵押物因 不可抗力的原因灭失而没有代位物的 无论是否第三人提供抵押担保 也无论抵押合同被 确认无效或者被撤销时的责任是否在于抵押权人 保证人都应当按合同的约定承担保证责 任 8 2 动产重复抵押的处理 8 2 1 担保法 生效后 同一动产向两个以上的债权人抵押的 如无须办理抵押登记 即可生效的抵押合同 且当事人均未办理抵押登记的 担保法 规定 按照合同生效时 间的先后顺序清偿 担保法解释 则规定为 各抵押权人按照债权比例受偿 二者规定 相抵触 我我行进行法律审查时 宜按 担保法解释 的规定处理 但对外主张权利时 应根据我我行抵押合同生效的先后 分别依照 担保法 或者 担保法解释 主张权利 8 2 2无需登记即可生效的抵押合同 如一方办理了抵押物登记的 担保法 规定 抵 押物已登记的先于未登记的受偿 无论抵押设立的先后 登记时是否善意 登记的抵押合 同优先于未登记的抵押合同 9 抵押权的实现 9 1 抵押权的实现方式 9 1 1根据 担保法 规定 抵押权人无权直接处分抵押物 在债务人不能归还到期债 务时 债权人 抵押权人 可与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖 变卖该财产的价款 优先受偿 协商不成时 可向人民法院提起诉讼 9 1 2为防止违反公平原则 担保法 规定 抵押权人和抵押人在抵押合同中不得约定 在债务履行期届满抵押权人未受清偿时 抵押物的所有权转移为债权人所有 9 2 国有土地使用权抵押的实现 以国有土地使用权抵押担保的债权 债务履行期届满抵 押权人未受清偿的 应通过以下方式实现抵押权 9 2 1能够与抵押人协商 以非诉讼方式处理的 我我行可以根据