「律师来了」员工身患重疾-HR-该怎么办

律师来了员工身患重疾，HR 该怎么办？ 栏目介绍本期栏目：医疗机构劳动法律问题及解答本期特邀嘉宾：王强。广东德纳律师事务所资深律师，广东省律师协会劳动法律专业委员会委员、深圳市律师协会劳动法律专业委员会委员。其办案经验丰富，诉讼技巧娴熟，业务能力超强，尤其在劳动和社会保障法、公司法等业务领域，积累了丰富的执业经验。针对后台收集的问题，王强律师在此一一做了详细解答。01没有签定劳动合同，员工离职会不会告上劳动仲裁委员会？王强律师解答为了保障劳动关系的稳定性，维护劳动者的合法权益，2008 年 1 月 1 日生效的劳动合同法第十条规定，用人单位应当自用工之日起一个月内与员工签订书面劳动合同。如果用人单位没有按照上述法律规定与员工签订劳动合同的，那么，依据劳动合同法第八十二条规定，用人单位应当向员工支付未签订劳动合同的二倍工资差额。具体标准是自员工入职超过一个月之日起至第十二个月的期间，向员工支付双倍工资，即支付最多 11 个月的本人工资。那么，在未签订劳动合同的情况下，员工离职后会否申请劳动仲裁呢？就目前的实践来看，很多员工在职期间出于自身的利益或情面考虑，不会去申请劳动仲裁，但是，假如员工离职了，双方已不存在直接的利益关系了，这时候员工很可能会通过劳动仲裁的方式，要求用人单位支付未签劳动合同的二倍工资，这是一个大概率事件。对此，我们可以给出如下应对策略和建议：（1）用人单位应当在员工入职后一个月内签订劳动合同，如果因疏忽等原因未能签订的，在发现有漏网之时，用人单位应及时亡羊补牢，与员工补签劳动合同。补签劳动合同时应注意，最好能够将劳动合同的起始日期倒签至员工入职之日。（2）如果员工拒绝与签订劳动合同的，用人单位应考虑及时终止双方的事实劳动关系，以防后患。在此情形下，如果是在员工入职后一个月内终止劳动关系的，用人单位无需支付任何补偿金，如果是在员工入职一个月之后终止劳动关系的，用人单位仍需支付经济补偿金，而且还需要支付未签订劳动合同的二倍工资差额。（3）如果直至员工提出离职前，用人单位仍未能说服员工补签劳动合同的，用人单位可以考虑与员工签订解除劳动关系协议，在协议中约定给予员工适当补偿，而员工自愿放弃主张有关未签订劳动合同的相关权利。（4）当然，作为 HR 专业人士，还应当了解一些有关劳动仲裁时效的法律知识，以便于最大限度地维护用人单位的合法利益。根据劳动争议调解仲裁法规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。也就是说，员工申请劳动仲裁有一年的时效性，而且是逐月失效的。比如，员工是 2015 年 9 月 1 日入职的，如果未签订劳动合同，从入职第 2 个月开始员工就有权主张二倍工资，但是，假如直至 2016 年 10 月 31 日之前，该员工都没有主张 2015 年 10 月 1 日至 31 日期间未签订劳动合同二倍工资，那么从 2016 年 11 月 1 日起他就丧失了主张该项权利的时效，以此类推，该员工 2015 年 11 月至 2016 年 8 月期间的二倍工资权利，将依次逐月失去法律保护效力。02 员工患精神分裂症长期不能上班该如何处理？王强律师解答用人单位里有身患严重疾病的员工，如何做到既符合法律规定，又能体现人文关怀，这对于 HR 来讲都是一个不小的挑战。对于患有精神疾病的员工就是如此。如何应对和妥善处理这类员工呢？我们做如下解答，仅供参考：首先，关于医疗期，可以分两种情形来处理：（1）如果员工是在试用期内被发现患有精神分裂症的，并已经过确诊的，用人单位可以不符合录用条件为由解除劳动合同。（2）如果员工已经过试用期，在试用期满履行劳动合同期间患有精神分裂症的，并经劳动能力鉴定委员会确定患有精神病的，可按其在单位工作时间的长短，给予三个月至一年的医疗期，在本单位工作二十年以上的，医疗期可以适当延长。其次，关于医疗期满后的处理：（1）精神病患者在规定的医疗期内已治愈或病情很轻并得到稳定控制，经劳动能力鉴定委员会鉴定具有劳动能力的，用人单位应适当安排其工作，不得因病解除劳动合同。（2）如果精神病患者在规定的医疗期满后，经鉴定确实丧失劳动能力的，用人单位可以解除劳动合同，并向该员工发给相当于其本人标准工资 3 个月至 6 个月的医疗补助费。（3）对精神病患者医疗期满能够从事工作的，用人单位应当为该员工安排力所能及的工作。如果该员工符合劳动合同法第 40 条规定的情形，即经调岗后仍然不能胜任工作的，用人单位有权解除劳动合同，但应当向该员工支付 N+1 的经济补偿金。 再次，有关精神病患者医疗期等管理的相关法规依据如下：（1）企业职工患病或非因公负伤医疗期规定（劳部发 1994479 号）（2）关于患有精神病的合同制工人医疗期问题的复函（劳办发 19925 号）（3）关于精神病患者可否解除劳动合同的复函（劳办发 1994214 号）03限期返岗通知被邮局退件如何处理？提问详情：请问王律师，员工不辞而别后已经邮政寄送限期返岗通知，但是没有投递成功，邮局又将邮件送回，算不算我们已经尽到告知义务，如果不算应该怎么办？王强律师解答您所说没有投递成功，实际上就是邮局退件了。如果您单位在劳动合同中约定，向员工所确认的通讯地址投送邮件时，被拒签或者被退件的，视为送达，那么，就可以视为已经送达了。反之，如果没有做出上述约定，那就不能算作尽到了告知义务。我们就此提出以下建议，仅供参考：（1）可以向该员工已确认过的电子邮箱地址发送通知邮件；（2）可以直接与该员工电话联系沟通，并做同步录音取证；（3）可以通过在当地发行的报纸发布公告的方式证明送达，当然，这种方式也可能不被一些司法机关认可，因为现在已很少有人看报纸了嘛。但可以考虑同时多采取几种方式取证，可增加证明效力。04返聘员工不能买工商保险，那么该如何规避风险？王强律师解答由于返聘人员是已经达到退休年龄的人员，所以用人单位已无法为其缴纳工伤保险，为规避返聘人员发生人身伤害等法律风险，建议用人单位可以为返聘人员购买人身意外伤害商业保险。05员工多次拒签劳动合同，如何处理？王强律师解答根据劳动合同法第十条规定，用人单位应当自用工之日起一个月内与员工签订书面劳动合同。如果用人单位没有按照上述规定与员工签订劳动合同的，那么，用人单位应当从第 2 个月起至第 12 个月止向员工支付二倍工资。签订劳动合同是法律赋予用人单位的义务，也是对劳动者权利的基本保障，如果员工拒不签订劳动合同，用人单位应及时终止双方的事实劳动关系，以免给用人单位造成更大的损害。06劳动合同未到期，但劳动者已到退休年龄，如何处理？王强律师解答根据劳动合同法第四十四条之规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，双方签订的劳动合同终止。这种情形的终止，用人单位无须支付补偿金。但是，由于历史性的原因，很多劳动者未能缴足养老保险年限，即使达到法定退休年龄，也无法享受到养老保险待遇，导致达到法定退休年龄的员工无法终止劳动合同关系。国务院出台的劳动合同法实施条例对此做出了修正性规定，即劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。因此，尽管签订的劳动合同未到期，但劳动者已达到退休年龄的，用人