2012年知识产权法复习提纲.doc

题型：一、单项选择（每题1.5分，共15分）二、多项选择（每题2分，共10分）三、判断题（每题1分，共10分）四、简答（共25分）五、论述题（共15分）六、案例分析题（共25分）第一章 总论1、 知识产权、工业产权（产业产权）、文学产权、工业版权（集成电路布图设计权） 第一个提出“知识产权”概念的学者 卡普佐夫（皮卡第作了发展） 第一个提出“工业产权”概念的学者 德布孚拉 第一个提出“无形财产权”概念的学者 科拉 第一个提出“工业版权”概念的学者 郑成思？ 第一个提出“信息产权”概念的学者 郑成思和【澳大利亚】彭道顿？ 智力成果权、智慧财产权、无形财产权、无体财产权、知的所有权、信息产权 “工业版权”主要特点： 是一种“交叉权利”； 创设动因是纠正工业产品外观设计享有专利法和著作权法重叠保护的弊端； 受保护对象必须具有新颖性和独创性；实行工业产权法的注册保护制和较短保护期； 专有权人主要享有复制权和发行权而无著作权主体享有的那种广泛的权利。 知识产权的概念、性质、特征、范围、归责原则 知识产权是基于创造成果和工商业标记依法产生的权利的统称。 知识产权是私权、民事权利、无形财产权 无形性（客体的非物质性）、专有性、地域性、时间性、国家授予性 判断知识产权侵权是否成立不以主观过错为构成要件，只有在赔偿损失时才考虑主观过错，适用过错或者过错推定的二元归责原则。 临时措施：诉前责令停止侵权、诉前证据保全、诉前财产保全 请求确认不侵权 请求赔偿损失的计算标准：侵权受损、侵权获利、（专利许可费的合理倍数）、法定赔偿（50万元以下、50万元以下、1万元以上100万元以下）、为制止侵权行为所支付的合理开支 管辖：地域管辖： 因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。 级别管辖： 著作权民事纠纷案件，由中级以上人民法院管辖。各高级人民法院根据本辖区的实际情况，可以确定若干基层人民法院管辖第一审著作权民事纠纷案件。 商标民事纠纷第一审案件，由中级以上人民法院管辖。各高级人民法院根据本辖区的实际情况，经最高人民法院批准，可以在较大城市确定12个基层人民法院受理第一审商标民事纠纷案件。 专利纠纷第一审案件，由各省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和最高人民法院指定的中级人民法院管辖。 时效：最高院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释（2002）第28条 最高院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定（2001）第23条最高院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释（2002）第18条侵犯著作权、专利权、商标专用权的诉讼时效为2年，自著作权人知道或者应当知道侵权行为之日起计算。权利人超过2年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在持续，在该著作权保护期内，人民法院应当判决被告停止侵权行为；侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算2年计算。2、知识产权有关的国际公约（主要）保护工业产权巴黎公约（1883） 保护文学和艺术作品伯尔尼公约（1886）世界版权公约（1952）保护表演者、录音制品制作者和广播组织的国际公约（1961）国际植物新品种保护公约（或者叫保护植物新品种国际公约）（1961）成立世界知识产权组织公约（1967）商标国际注册马德里协定（1967）商标国际注册马德里协定有关议定书（1989）工业品外观设计国际分类洛迦诺协定（1968）专利合作条约（1970）保护录音制品制作者防止未经许可复制其录音制品公约（日内瓦公约）（1971）国际专利分类斯特拉斯堡协定（1971）商标注册条约（1973）人造卫星播送载有节目信号公约（1974）国际承认用于专利程序的微生物保存布达佩斯条约（1980修订）商标国际注册马德里协定实施细则（1988）关于集成电路知识产权条约（1989）与贸易有关的知识产权协议（TRIPS协议）（1994）商标法条约（1994）世界知识产权组织版权条约（1996）世界知识产权组织表演和录音制品条约（1996）保护表演者、录音制品录制者与广播组织公约（罗马公约）思考：1、未加入的国际公约是？“罗马公约”罗马公约是“非开放性”的，即参加国必须是伯尔尼公约或者世界版权公约成员国,截止到2002年4月17日有69个成员国。我国未加入罗马公约。 2、享受国民待遇的条件？（选择、判断、简答）3、知识产权法体系商标法（1982年8月23日通过1993年2月22日第一次修正2001年10月27日第二次修正）商标法2001年第二次修改的主要内容商标法实施条例2002年9月15日起施行，1983年3月10日发布、1988年1月3日第一次修订、1993年7月15日第二次修订的被废止。专利法（1984年3月12日通过 1992年9月4日第一次修正 2000年8月25日第二次修正 2008年12月27日第三次修正）【修改后的专利法自2009年10月1日起施行。】专利法2008年第三次修改的主要内容（论述）专利法实施细则（2001年6月15日公布2002年12月28日第一次修订2010年1月9日第二次修订）【修改后的专利法实施细则自2010年2月1日起施行。】民法通则1986年4月12日通过 著作权法1990年9月7日通过2001年10月27日第一次修正2010年2月26日第二次修正著作权法实施条例2002年9月15日起施行，原1991年5月30日发布的被废止；反不正当竞争法1993年9月2日通过； 反垄断法2007年8月30日通过，2008年8月1日起施行。 思考：1、我国主要知识产权法律中颁布时间最早的是？ 2、截至2008年底，我国专利法总共进行了几次修正？第三次修正的主要内容 主管部门：国家版权局（广电总局、新闻出版总署）、国家知识产权局、国家商标局4、历史上的第一世界第一部著作权法 英国 1709年 安娜女王法世界第一部现代意义的专利法 英国 1624年 垄断法规世界第一部近代意义的专利法 威尼斯 1474年 专利法世界第一部商标法 法国 1857年 关于以使用原则和不审查原则为内容的制造标记和商标的法律中国近代史上第一部专利法 1898年 振兴工艺给奖章程中国近代史上第一部商标法 1903年 商标注册试办章程 中国近代史上第一部著作权法 1910年 大清著作权律 第二章 著作权法一、著作权客体作品的概念、构成要件（简答）作品是指在文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创造成果。构成要件如下：必须具有独创性；应该是具有文学、艺术和科学内容的思想和情感的表现；要有一定的客观表现形式，即以法律允许的客观形式表现出来；可复制性（指可以印刷、复印、录音、录像、翻录、翻拍等手段复制，便于传播著作权客体的范围（简答） 著作权自动取得与作品固定的关系 我国著作权法所保护的对象，可以是已固定在某种有形物质载体上的作品，也可以是未固定下来的口述作品、即席表演等。美、英等国的版权法却将作品固定作为作品已创作完成的条件，将固定作品的时间作为作品创作完成的时间，但这并不影响版权的自动取得原则。不受著作权法保护的对象下列哪项不适用于我国著作权法保护？（ ）书法、律师代理词、化学元素周期表、地方志 （选择、简答）违法作品的著作权（2001F4I删除）二、著作权主体及著作权的归属作者的概念及构成要件（简答）指文学、艺术和科学作品的创作人。作者一定要是创作作品的人；作者必须是直接创作作品的人；成为作者与否不受行为能力的制约；作者包括事实作者和法定作者。法人或者其他组织被视为作者的条件（简答）：主持、意志、责任作者不受民事行为能力的制约小刘从小就显示出很高的文学天赋，九岁时写了小说隐形翅膀，并将该小说的网络传播权转让给某网站。小刘的父母反对该转让行为。说法是正确的？（2009-3-14）（ ）小刘父母享有该小说的著作权，因为小刘是无民事行为能力人B.小刘及其父母均不享有著作权，因为该小说未发表C.小刘对该小说享有著作权，但网络传播权转让合同无效D.小刘对该小说享有著作权，网络传播权转让合同有效外国人在中国享有著作权的条件： 双国籍原则： 作品国籍： 根据著作权法第2条第3、4款规定，其他的外国人或者无国籍人，以其作品的首次出版地国与中国的关系为标准，即其首次出版地国为伯尔尼公约成员国或者世界贸易组织成员的，其作品可以在中国自动取得著作权。 作者国籍： 根据我国著作权法规定，能够在我国获得著作权的人：作者是中国公民、法人或者其他组织；伯尔尼公约成员国国民或者世界贸易组织成员之国民，无国籍人以其经常居住地国作为标准。著作权法实施条例相关法条第6条著作权自作品创作完成之日起产生。第7条著作权法第2条第3款规定的首先在中国境内出版的外国人、无国籍人的作品，其著作权自首次出版之日起受保护。第8条外国人、无国籍人的作品在中国境外首先出版后，30日内在中国境内出版的，视为该作品同时在中国境内出版。无手续主义（著作权自动产生）著作权自动取得与作品登记的关系根据著作权自动取得原则，在我国，作品自创作完成之时起自动产生著作权，不必进行登记。也可以依据自愿原则，根据作品自愿登记办法进行登记。作品登记，不影响该作品的著作权。作品登记证可作为证明自己的作者或者著作权人身份的初步证据，作品登记证对胜诉有一定的帮助作用。 甲无国籍，经常居住地为乙国，甲创作的小说黑客在丙国首次出版。我国公民丁在丙国购买了该小说，未经甲同意将其翻译并在我国境内某网站传播。黑客要受我国著作权法保护，应具备下列哪一条件？（2010-3-15）A.黑客不应当属于我国禁止出版或传播的作品B.甲对丁翻译黑客并在我国境内网站传播的行为予以追认C.乙和丙国均加入了保护文学艺术作品伯尔尼公约D.乙或丙国加入了保护文学艺术作品伯尔尼公约 具体作品的著作权归属及行使合作作品归属：合作作品的著作权属于（全体作者）行使：（1）对于不可分割使用的，由合作作者协商一致行使；协商不成的，无正当理由任何一方不得阻止他方行使除（转让）以外的权利，所得收益应合理分配给所有合作作者。（2）合作作者之一死亡后，其对合作作品享有的财产性权利无人继承又无人受遗赠的，由其他合作作者享有。 甲、乙、丙、丁四人合作创作一部小说，甲欲将该小说许可给某电影制片厂改编后拍成电影，乙则想把它许可给某网站在网络上传播，其他共有人都反对，下列正确的是？（ ）（2008-3-19）A.如果丙坚持反对，甲、乙均不能将作品许可他人使用B.甲、乙有权不顾丙的反对，将作品许可他人使用C.如果丁同意，则甲、乙可以不顾丙的反对将作品许可他人使用D.如果丁也表示反对，则甲、乙不能将作品许可他人使用 正确答案B 演绎作品改编、翻译、注释、整理（根据剧本拍电影、电视剧不是演绎！） 演绎作品的著作权由（演绎者）享有，但其对著作权的行使，不得侵犯原作品的著作权。使用演绎作品需要得到（双重）许可。甲经乙许可，将乙的小说改编成电影剧本。丙获得该剧本手稿后，未征得甲和乙的同意，将该电影剧本改编成电视剧剧本并予以发表。 李某于2006年8月4日创作完成小说别来烦我，2007年3月5日发表于某文学刊物后被张某改编成剧本，甲公司根据该剧本拍成同名电视剧，乙电视台将该电视剧进行播放。对此，下列哪一选项是错误的？（08-3-20）A.李某从2007年3月5日起对小说享有著作权 B.张某对剧本享有著作权 C.甲公司将该剧本拍成电视剧应当取得李某和张某的许可并支付报酬D.乙电视台播放该电视剧应当取得甲公司许可并支付报酬 正确答案A美术作品 美术作品的著作权由作者享有，但美术作品原件的所有人享有原件所有权和原件展览权，其他权利仍由著作权人享有。委托作品（选择、案例）（传记作品） 没有订立合同或合同没有明确约定的，著作权属于（受托人）； 委托人有使用权。委托人有在约定的使用范围内的使用作品的权利；没有约定的，委托人在委托创作的特定目的的范围内免费使用该作品；甲公司委托乙公司设计并制作产品包装盒，未签订书面合同。丙在市场上发现该产品包装盒上未经其许可使用了其画翠竹作为背景图案。如果该产品包装盒的整体设计也构成美术图案，下列哪些选项是正确的？（07-3-58）A.产品包装盒的版权属于甲公司 B.乙公司侵害了丙的复制权 C.甲公司对乙公司的侵权行为不知情，但仍构成侵权 D.甲公司不能对产品包装盒获得外观设计专利 视听作品 著作权由（制片人）享有汇编作品 辞书、选集、期刊、杂志、数据库职务作品（选择、简答、案例） 一般职务作品： （1）著作权由作者享有，但单位有权在其业务范围内优先使用。 （2）作品完成两年内（作品完成两年的期限，自作者向单位交付作品之日起计算），未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。经单位同意的，由作者与单位按约定的比例分配。 特殊职务作品： （1）主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品； （2）作者享有署名权和受奖励的权利，著作权的其他权利由（单位）享有。 三、著作权内容著作权的内容著作人身权：发表权发表权受到著作权中使用权的限制；如：展览权。还受到其他权利限制；如肖像权；作者生前未发表的作品，如果作者未明确表示不发表，作者死亡后 50 年内，其发表权可由继承人或者受遗赠人行使；没有继承人又无人受遗赠的，由作品原件的所有人行使。署名权、修改权、保护作品完整权著作财产权：复制权著作权法意义上“复制行为”的构成要件：该行为应当在有形物质载体之上再现作品； 该行为应当使作品被相对稳定和持久地“固定”在有形物质载体之上，形成作品的有形复制件。 发行权 发行权穷竭原则展览权 限于美术作品、摄影作品表演权 典型的如音乐作品、文学作品；即公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利；A.现场表演：即直接现场公开表演作品的权利。如现场演唱、弹奏、舞蹈等。B.机械表演权：用机械的方式公开播放作品的表演的权利，即使用机械设备（录音机、录像机）公开播放录有表演的录音录像制品（DVD、CD），如在饭店公开播放；作为背景音乐拍摄电视剧。 某影视中心在一电视连续剧中为烘托剧情，使用播放了某正版唱片中的部分音乐作品作为背景音乐。中国音乐著作权协会(音乐作品著作权人授权的集体管理组织)以该使用行为未经许可为由要求制片人支付报酬。该协会的要求被拒绝后，遂向法院起诉。下列说法哪些是错误的？（04-3-63）A.播放行为是合理使用行为B.播放行为侵犯了音乐作品著作权人的表演权C.播放行为侵犯了录音制品制作者的播放权D.中国音乐著作权协会不是正当原告出租权（享有出租权的主体有电影和以摄制电影方法创作的作品的著作权人、录音录像制品的制作者、作为出租主要标的的计算机软件的著作权人）（选择、案例） 广播权 即以无线方式公开广播或者传播作品，以有线传播或者转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利； A.广播电台、电视台播放他人已发表的作品，法定许可 B.广播电台、电视台播放已经出版的（录音）制品，法定许可。当事人约定的除外。 C.播放他人的影视作品，应取得制片者（录像制作者）许可，并付酬； D.播放他人的录像制品，应当取得录像制作者、著作权（录播权）人许可，并付酬；信息网络传播权即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利； A.为了保护信息网络传播权，权利人可以采取技术措施。任何组织或个人不得故意避开或破坏技术措施，不得故意制造、进口或向公众提供主要用于避开或破坏技术措施的装置或部件，不得故意为他人避开或破坏技术措施提供技术服务。 B.网络服务提供者明知专门用于故意避开或破坏他人著作权技术保护措施的方法、设备或材料，而上载、传播、提供的，依法承担民事侵权责任。C.未经著作权人或与著作权有关的权利人许可，故意避开或破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的，是侵权行为。甲影视公司将其摄制的电影愿者上钩的信息网络传播权转让给乙网站，乙网站采取技术措施防范未经许可免费播放或下载该影片。丙网站开发出专门规避乙网站技术防范软件，供网民在丙网站免费下载使用，学生丁利用该软件免费下载了愿者上钩供个人观看。对此，下列哪些说法是正确的？（2010-3-63）A.丙网站的行为侵犯了著作权B.丁的行为侵犯了著作权C.甲公司已经丧失著作权人主体资格D.乙网站可不经甲公司同意以自己名义起诉侵权行为人 【司法部答案】BD 【答案】AD摄制权、改编权、翻译权、汇编权、放映权 限于美术作品、摄影作品、影视作品著作邻接权报刊图书出版者权（转载、摘编权）（法定期限内的一稿多投 15日 30日）表演者权 我国著作权法严格的将表演者限定为表演文学艺术作品的人，非作品的表演者在我国不可能享有表演者权。音像制作者权广播电视组织者权著作权与邻接权的区别（论述）著作权的限制（限制制度的种类及法理依据）（论述）合理使用1.为（个人）学习、研究或欣赏，使用他人已经发表的作品；2.为介绍、评论某一作品或说明某一问题，在作品中（适当）引用他人已经发表的作品；3.为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品；4.报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的（时事性）文章，但作者声明不许刊登、播放的除外；5.报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在（公众集会）上发表的讲话，但作者声明不许刊登、播放的除外；6.为学校课堂教学或科学研究，翻译或少量复制已经发表的作品，供（教学或者科研）人员使用，但不得出版发行；7.国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品；8.图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或保存版本的需要，（复制）本馆收藏的作品；（可以是未发表作品）9.（免费）表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬；10.对设置或者陈列在（室外）公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像；可以对其成果以合理的方式和范围再行使用，不构成侵权。 11.将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成（少数民族）语言文字作品在国内出版发行；12.将已经发表的作品改成盲文出版。以上规定适用于对出版者、表演者、录音录像制作者、广播电台、电视台的权利的限制。三步检验法：国内法对著作权的限制和例外规定应限于：1、有关的使用是就特定的特殊情形而言（certain special cases）2、不与著作权人对作品的正常利用相冲突；3、没有不合理地损害著作权人的合法权益。甲委托三毛设计并雕刻了一尊造型别致的雄狮，未签订书面合同。甲将雄狮置于当街店门口招揽顾客。乙以该雄狮为背景拍照纪念不构成侵权？丙可以该雄狮为范本制作和销售纪念品？丁可以该雄狮为立体造型申请注册商标？以下哪些行为可以不经著作人许可且不向其支付报酬？A.某剧团为捐助残疾人福利事业举行义演，表演他人已发表的剧本B.某大学为教学需要，将他人编写的教材大量复制后发给学生，收取工本费C.张三将某中国作家的汉字小说翻译成少数民族文字在国内出版发行D.某公司将公共广场的雕塑作品摄影后，制作成图片发行正确答案CD法定许可1.报刊社可转载或刊登其他报刊刊登的作品，著作权人声明不得转载、摘编的除外。2.录音制作者使用他人已经合法（录制为录音制品）的音乐作品制造录音制品，著作权人声明不得使用的除外。3.广播电台、电视台播放他人已发表的作品。4.广播电台、电视台播放已经出版的（录音）制品，当事人另有约定的除外。5.为实施国家九年义务教育或国家教育规划而编写出版教科书，在教科书中汇编已经发表的作品片断或短小的文字作品、音乐作品或美术、摄影作品。作者声明不许使用除外。某诗人署名“漫动的音符”，在甲网站发表题为“天堂向左”的诗作，乙出版社的现代诗集收录该诗，丙教材编写单位将该诗作为范文编入语文教材，丁文学网站转载了该诗。下列哪一说法是正确的？（11-3-16）A.该诗人在甲网站署名方式不合法B.“天堂向左”在现代诗集中被正式发表C.丙可以不经该诗人同意使用“天堂向左”，但应当按照规定支付报酬D.丁网站未经该诗人和甲网站同意而转载，构成侵权行为 正确答案C合理使用与法定许可的概念（免费表演和义演）、情形及区别（选择、简答）（1）指著作权人以外的人，在某些情况下使用他人的作品，也就是行使依法本属于著作权人有权行使的权利，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵 犯著作权人的其他权利的制度。如：合理翻译（2）指特定的自然人、法人或者其他组织根据法律规定，以特定的方式使用已发表的作品，可以不经著作权人许可，但应当按照规定支付报酬并尊重著作权人其他各项权利的制度。（3）法定许可与合理使用的异同（简答）相同点A.都只能使用已发表作品；B.都不得侵犯著作权人依法享有的其他权利；C.都必须注明作者姓名、作品名称和作品出处。不同点A.使用者不同；B.被使用的对象不同；C.目的不同；D.付费与否不同。著作财产权的保护期限（发表起算主义、死亡起算主义，截止到第50年的12月31日）（选择、案例：“马路天使”与“天涯歌女”）剧作家华而实先生将30年代电影马路天使改编成电影剧本天涯歌女。东方影视院决定将天涯歌女拍成电影。1995年5月24日，东方影视院通过招标方式，出卖天涯歌女的摄制权，山东电影制片厂以320万元获得摄制权，并签订了合同。马路天使导演袁牧之先生的配偶和子女得知上述情况后向东方影视院提出异议。经查，马路天使是根据著名电影艺术家袁牧之先生的剧本，并由袁牧之先生导演拍摄的，拍摄时间是1937年，其著作权归明星电影公司。袁牧之先生1978年去世。袁牧之先生的亲属指责天涯歌女系由电影马路天使改编而来。请问：（1）天涯歌女作者的行为是否构成侵权？为什么？（2）东方影视院的行为是否构成侵权？为什么？（3）本案应如何处理？（1）电影剧本天涯歌女是在电影作品马路天使的基础上形成的改编作品。由于电影作品马路天使已超过著作权保护期，因此马路天使的制片者（即明星电影公司）不能主张侵权赔偿；但电影剧本马路天使的著作权仍在保护期内。华而实的改编行为和行使天涯歌女的摄制权的行为未经过马路天使电影剧本作者袁牧之的继承人的许可，并未向其支付报酬，因此，构成侵权。（2）由于华而实行使电影剧本天涯歌女的摄制权的行为已构成对电影剧本马路天使的著作权的侵害，因此东方影视院末取得袁牧之继承人许可而出卖电影剧本天涯歌女摄制权的行为构成侵权。（3）处理应视袁牧之继承人的要求而定：如果其继承人同意，可以支付报酬后由山东电影制片厂拍摄；如果其继承人不同意，则应停止拍摄，并向著作权人赔偿 第三章 专利法 一、专利权主体发明创造人只能是自然人（发明、实用新型的完成人为发明人，外观设计的完成人为设计人）外国人在中国申请专利的条件（简答）职务发明创造的概念、主要情况及权利归属（简答） （1）指发明创造人执行本单位任务或者主要利用本单位物质技术条件所完成的发明创造。包括两种情况：第一，执行本单位的任务所完成的发明创造。具体包括：a.在本职工作中作出的发明创造；b.履行本单位交付的本职工作之外的任务所完成的发明创造；c.退职、退休或者调动工作后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。第二，主要利用本单位物质技术条件所完成的发明创造。（2） 职务发明创造申请专利的权利属于该单位；申请被批准后，该单位为专利权人；利用（无论是否主要利用）本单位的物质技术条件所完成的发明创造，只要单位与发明人或者设计人事先订有书面合同，对申请专利的权利和专利权的归属作出约定的，从其约定。二、专利权客体发明、实用新型、外观设计依法不受专利法保护的发明创造种类（简答）（1）违反国家法律的发明创造； （2）违反社会公德的发明创造； （3）妨害公共利益的发明创造； （4）科学发现； （5）智力活动的规则和方法； （6）疾病的诊断和治疗方法； （7）动物和植物品种 （8）用原子核变换方法获得的物质。（9）对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计（10）违反法律、行政法规的规定获取或利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造）专利申请应当满足的条件新颖性（简答）（绝对新颖性标准）创造性实用性专利行政管理部门对发明进行实质审查的顺序是实用性、新颖性、创造性申请实用新型和外观设计应满足的条件三、专利权内容和保护专利权的内容（制造、使用、许诺销售、销售、进口权以及许可、转让、标记、放弃权）（案例）专利权的保护范围方法专利延伸保护（依照专利方法所直接获得的产品）专利侵权行为的表现专利侵权损害赔偿的计算方法（简答）（侵犯专利权的赔偿数额的计算方法如下：（1）按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；（2）实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；（3）权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定；（4）赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。（5）权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予1万元以上100万元以下的赔偿。）侵犯专利权的民事责任（停止侵权、赔礼道歉、消除影响、赔偿损失等）假冒（冒充）专利四、专利权取得专利申请主管部门（国家知识产权局）申请专利需要提交的文件专利申请应当遵循的原则书面原则一申请一发明原则 合案申请：属于一个总的发明构思的两项以上的发明或者实用新型，可以作为一件申请提出；属于同一类别并且成套出售或者使用的产品的两项以上的外观设计或者同一产品两项以上的相似外观设计可以作为一件申请提出。申请在先原则（概念、优缺点、专利法采取了哪些措施克服其不足之处（论述）优先权原则优先权日的确定、优先权期、优先权的种类、优先权的成立条件（简答）、主张优先权的手续、依法不视为丧失新颖性的例外（案例）专利申请的审批程序（早期公开、延迟审查）（司法最终救济）五、专利权的期限、终止和无效发明专利权的期限为20年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年，均自申请日起计算。专利权终止的原因（简答）保护期届满；没有按期缴纳专利年费；专利权人以书面声明方式放弃专利权无效宣告的理由、申请人、申请时间、受理部门、效力（自始即不存在、例外、例外的例外）（裁定书调解书） 六、专利权的限制 专利法第69条规定的五种依法不视为侵犯专利权的情形（简答）先用权（简答）先用权人所使用的与专利技术相同的发明创造，必须是自己独立完成的或者通过合法的方式获得的；先用权人开始使用这种技术必须是在他人的专利申请日以前而不是在专利申请日之后；先用权人必须具备先使用的事实且一直不间断的持续至专利申请日；申请人获得专利后先用权人只能在原有的范围内继续制造和使用。专利法第70条（免除赔偿责任的条件：善意、提供产品的合法来源）强制许可 滥用专利权时的强制许可、根据公共利益需要的强制许可、从属专利的强制许可第四章 商标法一、商标权主体商标注册申请人的范围 第4条 自然人、法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商品商标注册。自然人、法人或者其他组织对其提供的服务项目，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请服务商标注册。本法有关商品商标的规定，适用于服务商标。外国人申请商标注册的强制代理二、商标权客体商标的概念及分类（选择）平面商标禁用和禁注条款 第10条下列标志不得作为商标使用：（一）同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的；（二）同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外；（三）同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外；（四）与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外；（五）同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的；（六）带有民族歧视性的；（七）夸大宣传并带有欺骗性的；（八）有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。（案例）第11条下列标志不得作为商标注册：（一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的；（二）仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；（三）缺乏显著特征的。 前款所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。三维标志作为商标注册的例外情形 第12条以三维标志申请注册商标的，仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，不得注册。三、商标权内容及保护商标专用权的范围及其与禁用权的关系（案例）（王麻子商标、剪刀）转让权注册商标转让必须满足的条件（简答、案例）（1）受让人必须具备商标注册申请人资格并由双方签订书面转让协议，共同向商标局提出申请，转让注册由受让人办理； （2）转让要将其在同一种或类似商品上注册的相同或近似的商标一同转让，不能形成商标权的分割； （3）转让人已将注册商标许可他人使用的，转让之前须征得被许可人的同意，不得因转让损害被许可人的利益； （4）受让人必须保证使用该注册商标的商品质量； （5）凡是转让人用药品、烟草制品注册商标的，受让人还须提供主管机关出具的生产许可证。商标权的保护期限、起算点（核准注册之日）、续展期和宽展期驰名商标的认定机关、认定条件（简答）侵犯商标权行为的表现（简答）（1）未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的； （2）销售侵犯注册商标专用权的商品的（案例）（区别于1993年商标法的规定）； （3）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的； （4）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的（答反向假冒也行）； （5）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。假冒和冒充注册商标扩大注册商标使用的商品范围以及改变注册商标构成要素应履行的程序（另行申请、重新申请）、变更申请（案例）许可的登记对抗主义和许可使用的种类及条件地名作为商标注册的条件、司法最终救济（案例）善意销售侵犯商标权商品的行为是否侵权？免责的条件？侵犯商标权的民事责任（停止侵权、赔礼道歉、消除影响、赔偿损失等）（案例）第56条 侵犯商标专用权的赔偿数额，为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益，或者被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失，包括被侵权人为制止侵权行为所支付的合理开支。前款所称侵权人因侵权所得利益，或者被侵权人因被侵权所受损失难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予50万元以下的赔偿。销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任。四、商标权的取得商标注册应提交的文件（1983年颁布、1993、1995年修正商标法实施细则第11条：申请人用药品商标注册，应当附送卫生行政部门发给的证明文件。申请卷烟、雪茄烟和有包装烟丝的商标注册，应当附送国家烟草主管机关批准生产的证明文件。申请国家规定必须使用注册商标的其他商品的商标注册，应当附送有关主管部门的批准证明文件。）烟草制品必须使用注册商标商标注册的原则一申请一商标原则自愿注册与强制注册相结合原则申请在先与使用在先相结合原则优先权原则申请日的确定五、注册商标的消灭商标违法使用被撤销的情形（简答）（1）自行改变注册商标的；（2）自行改变注册商标的注册人名义、地址或者其他注册事项的；（3）自行转让注册商标销售侵犯注册商标专用权的商品的；（4）连续3年停止使用的；（5）使用注册商标不能保证商品质量，欺骗消费者。）商标争议（简答）商标异议我国著作权法上规定的著作权限制的制度种类及法理依据1、合理使用：指使用人可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当在指明著作权人姓名、作品名称，并且不侵犯著作权人依法享有的合法权利的情况下对著作权人的作品进行使用的行为。2、法定许可：除著作权人声明不得使用外，使用人在未经著作权人许可的情况下，在向著作权人支付报酬，指明著作权人姓名、作品名称，并且不侵犯著作权人依法享有的合法权利的情况下进行使用的行为。3、法理依据第一，著作权人在创作作品的过程中，不可避免地吸收了前人的劳动成果，在其作品完成后，也应在一定程度上为社会所利