【毕业学位论文】（Word原稿）工伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿适用关系研究—以澂江县杨某案为例

兰州大学硕士学位论文 工伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿适用关系 研究 以澂江县杨某案为例 1 引 言 步入二十一世纪， 伴随着 我国社会主义市场经济高速发展及工业化进程的快速推进，工伤事故更是频繁发生，工伤范围的扩大化以及形式的多样化已经成为我国当前劳动力市场不可回避的问题，其带来的深刻负面效果影响着我国社会发展与稳定。 如何对工伤职工进行救济，一直是理论与司法实务部门研究的重点内容，同时也成为全世界劳工领域关注的对象。 工伤救济制度发展到今天，形成了以工伤保险赔偿、 民事侵权损害赔偿方式并存，二者相互联系，相互作用的多元复合赔偿体系。这种体系制度的存在就产生了一种特殊的现象，即同一损害可能会有多种渠道的 赔偿。目前 对于 工伤保险赔偿和民事侵权损害赔偿 适用关系的处理 ，世界各国主要采用四种模式 ，这四种模式呈现出不同的价值取向，如何对这四种模式合理的借鉴，并结合 我国的具体国情加以创新和应用一直是我国工伤救济制度的焦点问题。 同时 这一问题地妥善解决，关系到广大职工的身体健康、 生命安全以及 合法权益的保障。 笔者对工伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿 适用关系 问题进行分析和研究不仅有助于保护劳动者合法权益，稳定和改善劳动关系，而且有利于缓解社会矛盾从而促进社会主义和谐社会建设与发展。对我国立法和司法实践以及工伤救济制度的完善和发展 具有一定的指导意义。限于本人知识水平有限，文中难免有疏漏、不妥之处，望各位读者不吝指教。 兰州大学硕士学位论文 工伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿适用关系 研究 以澂江县杨某案为例 2 第一章 案例介绍及 焦点问题 例介绍 案例一： 2009 年 11 月 17 日 ，澂江法院对一起因道路交通事故引起的工伤保险赔偿纠纷案作出判决，判定死者家属可获双重赔偿。 杨海涛系昆明三元德隆商贸有限公司职工。 2009 年 6 月 2 日，杨海涛乘坐被告李东浩驾驶的“云 ”重型货车押运铝锭到澂江途中，发生交通事故，致杨海涛当场死亡。该事故经澂江县公安局交通警察大队认定，被告李东浩承担此事故的全部责任，杨海涛无责任。同 年 7 月，官渡区社会保险事业管理局认定杨海涛为工伤，同时向杨海涛的父母杨光林、解淑珍支付丧葬费 次性工伤死亡补助金 ，两项合计 。 随后，杨海涛的父母以道路交通事故人身损害赔偿为由，将驾驶员李东浩、肇事车的挂靠公司澂江县磷化工华业有限责任公司运输分公司、澂江县磷化工华业有限责任公司及肇事车的交强险的承保公司中国人民财产保险股份有限公司澂江支公司诉至法院，要求上述被告承担交通事故致杨海涛死亡产生的经济损失。庭审中，被告李东浩和澂江县磷化工华业有限责任公司主 张本案的赔偿费用应扣除两原告已获得的工伤保险赔偿的数额。 法院审理后认为，根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十二条第一款规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按工伤保险条例的规定处理。”该条第二款规定：“因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”结合此案的实际情况，虽然原告杨光林、解淑珍已获得因其子 杨海涛死亡的工伤保险赔偿，但并不因此而减免侵权人的损害赔偿责任。 综上所述，该院判决由李东浩、李红俊、澂江县磷化工华业有限责任公司运输分公司，于判决生效后 20 日内连带赔偿杨光林、解淑珍因杨海涛死亡所产生的死亡赔偿金、被扶养人生活费、误工费、交通费共计人民币 326620 元。 案例二： 死者毛丽娟系原告何树民妻子，系原告寿国庆女儿。毛丽娟系被告雷博公司兰州大学硕士学位论文 工伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿适用关系 研究 以澂江县杨某案为例 3 职工，在被告雷博公司劳务代理单位即被告衢州石油分公司江山石油支公司加油站上班。 2007 年 3 月 7 日 22 时 20 分许，毛丽娟搭乘浙 重型罐式货车前往加油站上 班途中发生交通事故死亡。 2007 年 3 月 14 日，被告雷博公司向江山市人事劳动社会保障局申请毛丽娟的工伤认定。 2007 年 4 月 25 日，江山市人事劳动社会保障局作出江人劳社（ 2007）工伤字 85 号工伤认定决定书，认定毛丽娟所受损伤系工伤。原、被告协商处理毛丽娟赔偿事宜未果。 2007 年 11 月 9日，二原告向劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。但其请求未得到该仲裁委员会的支持。遂向法院提起诉讼要求被告支付工伤死亡赔偿款。另查明，二原告已从侵权人处获得民事赔偿 共 计 15 万元。 法院经审理认为：根据最高人民法院关于审理人身损害赔 偿案件适用法律若干问题的解释第十二条规定，依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按工伤保险条例的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。该规定仅明确赔偿权利人可以要求侵权第三人承担民事赔偿责任，并未明确赔偿权利人是否可以得到民 事赔偿和工伤保险双重赔偿。工伤保险条例亦未对此作出明确规定。 而根据浙江省人民政府关于贯彻执行 有关事项的通知（浙政发（ 2003） 52 号文件）规定，职工因交通事故或者其他事故伤害被认定或视同为工伤的，其待遇按总额补差的办法支付，该文件是为贯彻执行工伤保险条例所发，现仍未被废止，应参照执行，即原告主张的民事赔偿和工伤保险赔偿应按照总额补差的方法支付。经计算，原告主张 的各种费用 合计人民币 145776 元，该标准低于原告已从侵权人处获得的民事赔偿款 15 万元，应予抵扣。浙江省江山市人民法院作出（ 2008）江民初字第 293 号民事判决判决：驳回原告诉讼请求。 案 焦点 问题 上面两则案例中我们清楚 的看到：由于当事人所处的地域不同，加之主审法官对 法律法规的理解不同，这就产生了因第三人侵权而造成的工伤保险赔偿 不同处理模式。在案例一中澂江法院支持杨海涛的父母杨光林、解淑珍在获得丧葬费，一次性工伤死亡补助共计 后，又就死亡赔偿金、被扶养人生活费、误工费、交通费等相关费用要求有关责任人或单位的赔偿。从上述赔偿中我们可以看出澂江法院支持受害职工获得双重赔偿，即民事损害赔偿金与工伤保险赔偿二者可以兼得，而不相互排斥。在案例二中，浙江省江山市人民法院也是从最高兰州大学硕士学位论文 工伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿适用关系 研究 以澂江县杨某案为例 4 人民法院的相关解释入手，但在解释法条时 充分行使了自己的自由裁量权，同时参照了浙江省人民政府关于贯彻执行 有关事项的通知的规定，不支持何树民、寿国庆获得双重赔偿的请求。 综上所述， 两种赔偿的关系及 如何构建 我国工伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿适用关系模式成为本案引发的焦点问题。 兰州大学硕士学位论文 工伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿适用关系 研究 以澂江县杨某案为例 5 第二章 本案涉及 问题分析 伤及工伤保险制度概述 伤的概念及工伤事故的构成要件 工伤事故是现代社会无法避免的一个问题。工伤一词，对其最早的明确界定出现在 1921 年的国际劳工大会公约，即工伤是“ 由于工作直接或间接引起的伤害事故 ” 。中国 职业安全卫生百科全书 (1991 年版 )将工伤事故解释为“指企业职工在生产岗位上，从事与生产劳动有关的工作中，发生的人身伤害事故、急性中毒事故。但是职工即使不是在生产劳动岗位上，而是由于企业设施不安全或劳动条件、作业环境不良而引起的人身伤害事故，也属工伤事故”。现阶段我国实行的工伤保险条例在工伤损害的认定上有了较之以前有了更为详细的规定。第 14 条规定了工伤的 7 种情形：在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；在工作时间和 工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；患职业病的；因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；在上下班途中，受到机动车事故伤害的；法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。第 15 条规定了可以视为工伤的 3 种情形：在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在 48 小时之内经抢救无效死亡的；在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的；职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。第 16 条还规定了不能认定为工伤的 3 种情形：因犯罪或者违反治安管理伤亡的 ；醉酒导致伤亡的；自残或者自杀的。 1我国台湾法学家王泽鉴认为，工伤是“劳工执行职务遭遇意外伤害 (或罹患职业病 )” 。 2 综上所述 ， 笔者认为通俗地说，工伤就是劳动者为单位工作，结果在工作中不幸遭受事故伤害，造成伤亡。因为单位是从劳动者的工作中获取经济利益，故而需要对劳动者的人身伤害承担责任。更为专业一点来说，工伤，也称职业伤害，是指职工在劳动生产作业过程中，因工作、执行职务行为或者从事与其工作相关的活动，发生意外而受到的人身伤害，包括负伤、致残、死亡。 从上述对工伤的概念的定义来看，我们可以分析出工伤事故的构成 要件： 1劳动法及其配套规定 M国法制出版社， 2004： 125王泽鉴 3)M 中国政法大学出版社， 1998： 275州大学硕士学位论文 工伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿适用关系 研究 以澂江县杨某案为例 6 （ 1） 用人 单位与职工存在劳动关系。这种劳动关系可以是用人单位与劳动者签订 书面劳动合同而形成的具有法律效力的劳动关系。还可以是因用人单位或职工任意一方主客观原因未签订劳动合同但存在的事实劳动关系。 （ 2） 职工必须 有人身损害事实。工伤事故的损害事实，是职工人身遭受损害的客观事实，不包括财产损害和其他利益的损害 (如精神损害 )，因此工伤事故造成损害具有局限性。职工的身体权、健康权、生命权，都在劳动保险的范围之内，都是工伤事故侵害的客体。在确定工伤事故责任的时候，应当进行工伤认定和劳动能力鉴定。工伤认定的意义 在于确定是否构成工伤事故责任，而劳动能力鉴定则是为了确定工伤职工享受何种工伤待遇。因此，只要将职工的人身伤害认定为工伤，即具备工伤事故损害事实的要件。 （ 3） 工伤事故的发生具有一定的时间和空间条件。即职工必须是在工作时间和工作地点发生的人身损害。对于这种时空条件 地 解释，上述我国工伤保险条例对其有扩大化使用的趋势，如在上下班途中，受到机动车事故伤害的也可被认定为工伤。同时这种人身损害必须和劳动者从事的工作有直接或者间接的关联，也就是说二者具有因果关系。 （ 4） 企业无法律规定的免责事由。虽然企业对职工的工伤 赔偿归责原则为无过错责任，但并不是说任何情况下职工因履行工作职务而造成的人身损害都要企业进行赔偿。这样的法律法规在我 国 工伤保险条例第 16 条已经进行了三种情况的枚举，这就说明了此处的企业无过错归责原则为相对无过错，而不是绝对无过错。 伤保险制度简介和原则 伴随着机器化大 生产以及高新技术的不断使用，劳动者所身处劳动场所的风险逐渐增加， 无论是在过去还是现在，世界上某些地区还存在着一些“血汗工厂”，雇主为了追求利益最大化，不愿意增加投资支出用于改善劳动者的生产工作条件，被雇佣者迫于生计在高危、高压等 生产 环境极差的工作场所进行工作，且收入与付出严重不成正比。在这种 环境长久工作后，受伤与各种职业病再所难免，更为严重的是有些工人甚至失去生命。即使雇主改善了工作环境并提供了一定的劳动保护条件，但由于各种客观意外因素的发生，都会使得工人发生伤亡事件。实施工伤保险制度，其目的就是在于切实保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济赔偿，促进工伤预防和职业康复，分散用人单位的工伤风险。因而现代各国一般通过社会化的工伤保险制度来分散企业的风险责任，同时也为了给予劳动者更快捷而充分的赔偿。 工伤保险也称工 伤赔偿或职业伤害保险，主要是指当职工出现因工受伤的情兰州大学硕士学位论文 工伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿适用关系 研究 以澂江县杨某案为例 7 况后，由相关工伤保险机构或者所在用人单位给予工伤职工以及死亡职工生前赡养或抚养的亲属以必要的经济补偿的一种社会保险制度。工伤保险制度是社会生产力发展到一定阶段的产物，它代表着社会经济的发展水平，其仍然处于不断的发展与更新过程中。随着社会总体经济水平的发展，工伤保险的主要职能即：补偿、预防、康复也在发生着根本性变化，法律条文上的完善与创新更体现出了对劳动者关怀。 工伤保险一般具有四个基本特点：一是强制性，它是只由国家立法强制执行的，在一定范围内的用人单位、职 工必须参加；二是非营利性，工伤保险是国家对劳动者履行的社会责任，也是劳动者应该享受的基本权利；三是保障性，是指劳动者在发生工伤事故后，对劳动者或其遗属发放的工伤待遇要保障其基本生活；四是互助互济性，是指通过强制征收保险费，建立工伤保险基金，由社会保险机构在人员之间、地区之间、行业之间对费用实行再分配，调剂使用基金。 1 根据工伤保险的 特点 以及我国的现实 情况 ，我国工伤保险原则是： （ 1） 保障与赔偿相结合的原则。保障原则对受保人给予物质上的充分保证，是社会保险包括养老、工伤、疾病、失业等保险制度应共同遵循的基本 原则。除此之外，工伤保险还应具有赔偿原则，这是工伤保险与其它社会保险项目的重 要区别。作为劳动力的职工其自身体力恢复是有价值的，在劳动生产过程中，劳动力受到损害，为了恢复自身“价值”，作 为受益的企业理应对这种损害进行赔偿。 （ 2） 企业一方负担 保费 原则，即职工个人不缴纳工伤保险费用原则。企业单方面负担保险费用，职工不负担，属于受益团体。这是工伤保险与其他由企业、职工按比例缴纳社会保险的本质区别。职工作为劳动者为企业创造财富价值而发生职业伤害、付出代价，企业理应为此负担全部保险费。就如同 花钱进行扩大化再生产和维 护保养机器设备一样，是完全必要和合理的， 这一点在世界上已形成了共识。 同时为了增强它的保障性，国家财政应提供财政保障 ，体现其作为社会的终极保障角色。 （ 3） 赔偿与预防、 康复相结合原则。这是工伤社会保险方式和雇主 责任工伤保险方式的根本区别之一。工伤保险首要的直接的任务是工伤赔 偿，但这不是它唯一的任务。社会保险的根本任务是保障职工生活，保护职工的健康，促进社会安定和生产力发展。从这个 角度出发，工伤保险就应当与事故预防、医疗康复和职业康复相结合。加强安全生产、 减少事故发生和万一发生事故时及时地进行抢救治疗，采取有 力的措施恢复职工健康并帮助他 们重新走上工作岗位，这对于社会利益和职工根本利益来说，它比工伤赔偿工作具有更积极更深远的意义。把工伤赔 偿与事故预防 、 职业康复有机结合起来，这是目前许多国家实行的工伤社1“金袋鼠丛书”编委会组织编写 M国劳动社会保障出版社， 2006： 32 兰州大学硕士学位论文 工伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿适用关系 研究 以澂江县杨某案为例 8 会保险制度的一项重要内容。 （ 4） 工伤保险实行无过错责任原则。它包含两层意义：一是无论职业伤害责任主要属于雇主或者第三者或自已个人（本人犯罪、 自残自杀或者醉酒吸毒导致伤亡的除外），受伤害者都应得到一定的经济赔 偿；二是，这种责任不完全是由雇主承担，而是 应由国家的社会保险 机构来承担。换句话说雇主不承担直接 赔偿责任， 而是 通 过前期保费的缴纳，当发生事故后 由工伤社会保险机构统 一组织进行赔偿， 一般不需要通过法律程序和法院裁决。这样做 既可以及时、 公正地保障工伤待遇，又简化了法律程序，提高 了工作 效率， 使雇主解脱了工伤赔偿事务，有利于集中精力搞经营。按照这一原则建立工伤保险基本消除了雇主责任制的弊端。 （ 5） 集中管理原则。工伤保险是社会保险的一部分，无论从基金的管理、事故的调查，还是医疗鉴定，由专门、统一的非盈利的机构管理是各国普遍遵循的原则。一般有三种管理模式：工伤保险管理独立于其它社会保险制度，基金独立管理使用；基金独立，但在行 政管理、政策制定同属一个社会保险管理机构；工伤保险制度包括在社会保险制度管理之中。 （ 6） 一次性赔偿与长期赔 偿相结合原则。对因 工部分或完全丧失劳动能力，或是因工死亡的职工，职工和遗属在得到赔 偿时，工伤保险机构应支付一次性 赔偿金，作为对受害 者 或遗属的抚慰 。此外， 要根据供养遗属的不同，需长期支付抚恤金的，在其丧失供养条件后才能停止。 这种赔 偿原则，已被世界上越来越多的国家所接受。 （ 7） 直接经济损失与间接经济损失相区别原则。直接经济损失是指职工发生工伤事故后，个人所 遭 受的经济损失，与职工的直接经济收入相关， 即职工的工资收入。直接经济收入直接影响本 人及其供养直系亲属的生活，也直接影响劳动力的再生产。因此，必须给予 及时地 较优待地 赔 偿。间接经济损失是指职工直接收入以外的其他经济收 入的损失，包括兼职收入、业余劳动收入等。这部分收入不是人人都有，是不固定的额外收入。 因此，这一 部分收入不列入 工伤保险的经济赔 偿范畴 。 （ 8） 实行行业差别费率。在其他社会保险中，由于风险的同一性，保险费用标准在同一地区是统一的， 更 没有所谓的行业差别。但是在工伤保险中，不同行业的职工所面临的工伤风险有很大差别，为了使用人单位 公平负担与其职工面临 的工伤风险相适应的保费，保险费率 并非是统一的 ， 对于高风险行业工 伤保险费率适当要高些， 而相应的对于那些低风险行业费率就要低些。 兰州大学硕士学位论文 工伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿适用关系 研究 以澂江县杨某案为例 9 伤保险制度的发展过程及其价值 职业伤害所造成的直接后果是伤害到劳动者的生命健康，并由此造成劳动者及其家庭成员的精神痛苦和经济损失，也就是说劳动者生命健康权、生存权和劳动权受到影响、损害甚至被剥夺了。因此工伤保险制度所保护的对象是工业社会中之弱势群体。从工伤赔偿的归责角度讲， 全世界经历了由雇主责任保险向工伤保险发展的历程 。 （ 1） 自己责任时期。 在资本主义工业化革命初期，资 本家为激励生产、降低成本、 扩大利润，劳动者在劳动过程中受到 的 伤害，其一切后果均由其本人承担，即所谓劳动者“自己责任原则”。这种理论的依据是“危险自任说”。英国经济学家亚当 主在给工人规定工资标准中，包含了对工作岗位危险性的补偿。既然工人具有自愿与雇主签订合同的自由，也就意味着他们不是被迫接受危险工作岗位的，换句话说，劳动者是自愿接受了劳动过程中的危险，同时也就自愿接受了这种危险的收入。因此，劳动者理应负担他们在劳动过程中因发生工伤事故而蒙受的一切损失。 1实际上，这种理论对工人是极不公平的，对于迫 于生计急于找到工作的劳动者来说，面对以资方为核心的就业市场，无论多么不合理的要求，也只能沉默以对。 （ 2） 雇主过 失赔偿时期 随着工业化程度的不断深化，工伤事故和职业性疾病逐渐增多，工人不堪其苦，劳资矛盾日益尖锐，因而引发的罢工游行更是成为社会的不稳定因素。在这种情况下，欧洲各国随之产生出新的归责原则 雇主过失赔偿责任。 1871 年德国赔偿法和 1880 年英国雇员责任法的出台都要求雇主对工伤应负赔偿责任。但是法律规定，须劳动者举证，证明雇主有过错，雇主才能承担责任。对于处于社会弱势群体的劳动者其负责举 证是困难的，而且免不了要提起诉讼才能分清是非，这样无形之中又增加了劳动者的诉讼负担。按照上述法律规定，工人因工负伤后，只有经过法院审理、判决并在获胜的情况下才能得到雇主的相应赔偿。然而对于胜诉也是有条件的，这其中充满了不确定性。首先雇员本人在此次工伤事故中没有任何过失，不负任何责任。其次，与负伤者一道从事生产劳动的其他工人，也必须是无任何过失，无任何责任。显然，一场 工伤 事故，要证明受伤者及其 伙伴无 一点过失，或者没有任何责任，对工人来说是很难提供出确凿证据的。因而许多劳动者常因难以举证或付不起诉讼费和律师费并 为免受雇主报复排挤，宁愿放弃权利要求。所以雇主过失赔偿实际上是变相保护资产阶级利益的，并未1侯文若主编 M业管理 出版社， 1995： 1376 兰州大学硕士学位论文 工伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿适用关系 研究 以澂江县杨某案为例 10 给工人带来多少利益。 （ 3） 雇主无过错责任赔偿时期。 伴随着侵权法理论的发展以及社会整体 对 基本人权 的 日益关注，人们对工伤事故的责任承担问题有了更深的认识。仅依靠过错责任主义的适用，尚不足以解决大量出现的性质复杂的工伤问题。在这种背景下， “无过错责任”作为一种新的侵权赔偿的归责原则， 开始出现在职业伤害领域。 “ 无过错责任” 是指不以行为人的 主观过错作为构成责任的要件，责任是由相应的法律法规直接予以规定，即没过错也要承担责任 。这一做法相应地加大了雇主的责任，在一定程度和范围上改变了对受伤工人的救济缺失状态，使得因工受伤人员的损失得到了填补。但经过实践证明和分析，无过错责任主义也存在着一些不足，一方面加重了雇主的赔偿责任，使雇主生产经营成本增加，利润减少 且 同行业竞争力下降，不利于社会整体生产发展的大趋势。另一方面无过错责任仍然属于民法中侵权责任法的范畴，雇员要获取赔偿就必须得经过司法诉讼程序，增加了其不必要的诉讼成本。即使取得胜诉，但由于还是雇主的个人责任，能否获得赔偿归根结底取决于雇主的经济实力 。 （ 4） 工伤保险的兴起 。 上述 这种赔偿制度对雇工来说仍然十分不利。为了保护雇工利益，使得工伤赔偿不再受雇主的赔偿能力限制，有必要对工伤赔偿实行社会范围内的风险分散和责任分担，并通过专门资金的筹集和 专门管理机构的建立，保障雇工的工伤损失能够得到及时、充分的赔偿， 这就有必要建立一种效率更高、运作成本 更低、更能体现公平的制度来代替基于传统侵权行为而建立的赔偿制度， 这就是工伤损害的社会保险制度。在第一次世界大战前，欧洲的少数国家开始由国家立法，政府有关部门介入工伤保险事务，统一筹措管理资金， 对于凡受工伤保险法律约束的雇主，其 必须向社会保险机构为 本企业职工缴纳相关工伤保险费， 当发生工伤事故时由 社会保障机构支付伤残抚恤金，职工因工死亡还包括对遗属支付抚恤金和丧葬费。 1884 年，德国通过劳工伤害保险法，规定劳工受到工业伤害而负伤、致残、死亡，不管过失出自何人，雇主均有义务赔偿劳工的经济损失。从此，工伤保险 流行开来。 劳动者在劳动 (工作 )过程中 由于职业伤害，如工伤事故和职业病伤害 ， 很可能导致身体伤残，甚至会发生生命危险，由此造成的打击不仅是精神上的，还可能直接影响劳动者及其亲属的基本正常生活。建立工伤保险制度， 设立工伤保险基金，通过全社会的力量对工伤 职工提供物质帮助、经济赔 偿，不仅可以使其尽可能得到及时康复，还 可 尽最大可能保障其正常的基本生活不受 影响 。 其价值 主要在于： 兰州大学硕士学位论文 工伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿适用关系 研究 以澂江县杨某案为例 11 （ 1） 保障遭受工伤事故和职业病伤害的职工获得及时和有效的救治 发生 工伤 事故或 患 职业病的劳动者必须得到及时救治。及时救治必须有相应的经济条件作保证，当事人个人负担这笔费用既不合理，大多数情况下也不可能。在传统侵权责任法领域，是通过司法诉讼程序来确定雇主的责任，但是诉讼周期过长、司法判 决的不确定性以及具有法律效力的终审判决可能因雇主的经济能力有限等原因 ， 会使当事人的权利救济陷于两难的境地。 所 以建立工伤保险可以从制度上和司法实践上充分地给予当事人以救济。 （ 2） 及时赔偿当事人，保障其基本生活 劳动者因工伤导致暂时或者永久性丧失劳动能力，其依靠劳动获得收入的能力也就大为降低甚至丧失，本应有的生活质量也随之下降，依靠其赡养和抚育亲属的基本正常 生活也无法得到保障。工伤职工或其亲属通过获得工伤保险对其的赔付， 可以保障其基本生活不受太大的影响。 （ 3） 分散企业经营风险，均衡企业成本负担 不同的行业面临不同的经营风险，而对于工伤事故和职业病造成的职业伤害风险，有些行业的风险明显偏大，如煤炭、冶金、运输、高危 高压行业等。通过筹集工伤保险费，形成工伤保险基金，可以减轻企业的经营风险，均衡企业成本负担。 （ 4） 有利于工伤职工职业康复 和 工伤预防 个别企业 当发生工伤事故时 无法开展职业康复工作、 建立职业康复设施。有了工伤保险基金的支撑，职业康复和工伤 事故 预防 才能得以展开。 伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿的关系协调 伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿的联系和区别 工伤保险 赔偿 和民事侵权损害赔偿都是对工伤侵 权的损害救济方式，两者主旨具有一致性即都着眼于对工伤事故所造成 损害的赔偿，以弥补劳动者在工伤事故中所遭受的 损害。两者的联系主要表现在：在作用上，工伤 保险 赔偿和民事侵权损害赔偿都是对遭受工伤的工人 以 救济，两者的目的 具有 一致 性 。从发展历程来看，侵权赔偿的历史悠久，当其发展到 19 世纪初时，由于工伤案件频发，工人运动发展，工伤保险赔偿逐渐从单纯的民事侵权损害赔偿中独立出来，形成了一种专门的赔偿制度，并且打破了私法范畴，带有浓重的公法色彩，具有一定的复合属性，成为社会法的重要组成部分。可以说工伤保险赔偿是从私法中的民事侵权损害赔偿中发展而来的。 兰州大学硕士学位论文 工伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿适用关系 研究 以澂江县杨某案为例 12 在现实的社会中，一个人如果遭受人身伤害，他得到赔偿的来源是复合性、多样性的， 有直接来自侵权责任人的，也有有来自社会保障制度的（可能是工伤保险、疾病保险 等 ）。这样多种救济制度并存而产生的问题是各种赔偿制度之间可能会产生重叠或者漏洞，受害人得到的救济程度也可能不平衡。工伤保险赔偿和民事侵权损害赔偿虽然都是对因工负伤的劳动者给予救济，但二者存在一定的区别，主要表现在以下几点： （ 1） 归责原则不同 民事侵权损害赔偿的归责原则包括了过错原则、无过错原则以及为了保护社会弱势群体的过错原则之举错责任倒置，在这种归责体系中如果受害人也有过错，其个人也要承担相应的损害结果，即过失相抵原则的应用。而工 伤保险赔偿则不考察劳动者是否存在过错， 自始至终贯穿着雇主无过错责任（除非劳动者故意等法律法规规定事由 发生），以此来体现对劳动者的终极保护。 （ 2） 根本性质不同 工伤保险赔偿属于相关劳动与社会保障法范畴，而民事侵权损害赔偿属于民法中的侵权赔偿制度；在法律适用上工伤保险赔偿适用的是劳 动法、社会保障法以及相关的工伤保险法律法规，体现为劳动法律关系， 而侵权损害赔偿 适用的是侵权责任法，侵权作为债的一种，体现为债权的法律关系，其 民事主体地位平等，带有浓重的私法色彩。 （ 3） 承担责任的主体不同 在工伤保险赔偿中承担赔偿的 责任主体是政府依法设立的专门用于处理工伤保险赔付的工伤保险经办机构，此时该机构在权利义务方面有一定的不一致性，只有向经过工伤确认的劳动者或者家属赔付相关的工伤保险赔偿金的义务，而不具有任何权利。相应的劳动者或其家属具有要求赔偿的权利而不负担任何义务。在民事侵权损害赔偿中承担责任的主体是侵权人或者法律法规规定的民事主体。 （ 4） 赔偿标准和范围不同 工伤保险是基于社会正义，为实现劳动者生存权而创设，旨在为受害劳工或其家属提供最低生活保障，其赔偿损害的功能有一定的限度，工伤保险赔偿标准由法律事先明确规定，赔偿的范围仅限于物质损失，而不涉及精神损害赔偿，换而言之，在工伤保险给付下，受害者不能就其损害获得完全赔偿，这一点充分体现了工伤保险不以完全填补 损害为目的， 而以社会安全为主旨的理念。民事侵权损害赔偿的基本思想在于填补被害人的损害。侵权责任法对特定人所受损害，采纳了完全赔偿原则，包括物质损害赔偿和精神损害赔偿，损害赔偿的范围包括直兰州大学硕士学位论文 工伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿适用关系 研究 以澂江县杨某案为例 13 接 损失和间接损失，一般而言 ，民事侵权损害赔偿数额高于工伤保险赔偿。 1 伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿适用关系在实践中表现形式 在司法实践中， 工伤保险赔偿与民事侵权赔偿 适用关系 的 表现形式 依据侵权责任人的不同可以分为两种情：一是因 用人单位 的过失或者故意而给 劳动 者造成人身 损害的工伤事故。无论用人单位与劳动者是存在书面劳动合同而据此而形成的具有法律效力的劳动关系，还是因主客观原因未签订劳动合同而生成的事实劳动关系，用人单位都应就人身安全对被雇佣者给予充分的保障，当在法定工作期间，因法定事由且非因责任第三人过错或受害人故意造成的工伤 事故，用人单位就应该承担相应的民事侵权损害赔偿责任。 若该雇佣者被认定为工伤，则 产生 工伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿适用关系问题。 二是因用人单位以外第三人侵权造成被雇佣者人身损害的民事侵权 损害 赔偿与工伤保险赔偿适用关系 问题。 受伤劳动者首先可依据劳动合同或事实上的劳动关系，经相关机构鉴定向有关机构主张工伤保险赔偿，同时根据侵权责任法 ， 受害劳动者可向侵权责任人主张民事侵权损害赔偿。 但在此种形式中，是适用替代模式、兼得模式还是补充模式，在各国司法实践上具有不一致性。 系问题分析 外关于 两种赔偿适用关系的处理模式及其评价 世界各国对 工伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿 适用关系 的处理模式在不同的经济、政治、文化背景下有所不同，主要可以归纳为以下处理模式： （ 1） 替代模式，又称为取代模式，系指雇员发生工伤事故后，其只能向工伤保险机构请求工伤保险待遇，而不能以侵权为由向加害人请求损害赔偿。即以工伤保险取代民事侵权责任。但民事侵权责任之排除并非绝对，仅适用特定人 (雇主或受雇于同一雇主之人 )、特定事故类型 (意外事故、职业病或上下班交通事故 )、特定损害 (通常限于人身损害 )及特 定意外事故发生原因 (通常限于轻过失 )。采 取 此制度之国家有德国、法国、瑞士、南非、挪威等国。 2从定义所用的限制性词语可以看出该模式只是“相对替代”并不“绝对替代”，如当发生用人单位故意或重大过失造成的工伤事故时，受害职工就可以提起相应的民事侵权损害赔偿诉讼，用人单位也就处于不完全 免责的状态。该模式的优点是能够减少当事人诉讼成本，节约司法资源， 同时用人单位（雇主）的工伤事故风险通过工伤保险1杜伟建 硕士论文 对外经济贸易大学 王泽鉴 3)M国政法大学出版社， 2005： 252 253 兰州大学硕士学位论文 工伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿适用关系 研究 以澂江县杨某案为例 14 的缴纳被分散于社会，进而免除了用人单位（雇主）所承担的侵权责任，符合损失承担社会化的理念，并且对于缓解劳资矛盾具有积极的作用 。然而此模式也存在种种缺陷，受到广大学者的批评和质疑 : 一方面，由于雇主对工伤所负的责任仅限于给付保险金，发生工伤损害后，不考虑造成损害的事件或行为是否应受道德上的评价，从而丧失了制裁的功能。 1同时在缴纳了工伤保险金的前提下由于工伤事故发生规模、事故率都与用人单位（雇主）无直接联系，就会造成对工作环境、条件、技术设备等改进更新的积极性减弱，从而削弱了对工伤事故的预防功能。另一方面它限制了受害职工获得充分救济的权利，因为以这种模式处理工伤事故给予受害职工的赔偿金， 其 额度通常低于民事侵权损害赔偿额度，且在精神损 害赔偿金上不能得到主张，并没有给伤者给予充分的保障。 （ 2） 选择模式是指工伤事故发生后，受害职工在工伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿之间有且只能选择一种方式作为赔偿，两种赔偿方式不能共用 且一种方式的存在就排除另一方式的适用。“ 意思自治”是私法领域一项最基本的原则，此种模式赋予受害职工以权利 救济的选择权，是“意思自治”原则在工伤事故救助领域的充分体现，这是该模式值得称赞之处。但仔细审视该模式，我们不难发现其也有不足之处。当受害职工选择民事侵权损害赔偿时，虽有希望获得较高的赔偿数额，但其诉讼成本过高，举证责任过重， 都大大影响其获取赔偿金的可能性。对于工伤保险赔偿的选择虽然减少了诉讼成本且具有稳定性、及时性，但赔偿数额过低实难全面弥补受害职工所受到的伤害。 （ 3） 兼得模式又称相加模式。在该模式下 ，当发生工伤事故后受害职工可获得 工伤保险赔偿和民事侵权损害赔偿，即可得到 1+1 模式的双重赔偿 救济。世界上采用该处理方式的国家颇少，最具有代表性的国家是英国。兼得模式的优点是可对受害职工的保护实现最大化 的保护，体现了社会对伤者的充分救济。但其缺点也呈现为以下几点： 由于受害职 工获得双重赔偿，这就使 其违反了“不应获得意外收益”这一基 本原则，在现实社会中伤者获得的工伤保险赔偿加民事侵权损害赔偿往往超过其实际损失，这让受害人因工伤事故而又有额外收入 的增加，即对损失不光是“填平”，而且有“利益溢出”现象的存在。 工伤保险制度的建立旨在分担企业风险，促进企业发展，但如采用“兼得模式”一方面让用人单位为职工参加社会工伤保险缴纳一定的保险费用，另一方面当发生工伤事故时企业还得承担一定的民事侵权损害赔偿责任，这使企业在双重责任下不堪重负，不利于企业的经营和长久发展。 （ 4） 补充模式是指当发生工伤事故时，受害职工享有选择权，对工伤保险赔偿或民事侵权损 害赔偿均可以主张，但以实际损害为限，即其获得的总赔偿金1吕琳 J 2003(3)： 54 兰州大学硕士学位论文 工伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿适用关系 研究 以澂江县杨某案为例 15 额不能超过实际损害发生范围。简而言之，受害 职工可以在 两种赔偿中任选其一，当一赔偿不足以赔付实际损害时，其差额部分可依据另一赔偿方式处理。这样一来既实现了工伤保险制度的目的，使得受害职工的权益得到充分而全面的保护，同时也减轻了用人单位的负担，更加 体现了公平与正义。但用此方式可能存在两个以上的赔偿过程，因此赔付成本较高，赔付 周期也 比 上述模式较长。采 取 此制度的国家较多，有日本、智利、北欧诸国等。 1 “补充模式”又有两种类型其一是工伤保险先行赔付，民事侵权损害赔 偿作为差额填补不足之实际损失，此类型被大都数选取“补充模式”的国家所采纳。另一类型是民事责任为先，对受害人先行赔付，工伤保险赔偿作为差额补充。 从上述各国的四种处理模式可以看出，若适用单一模式势必会以偏概全，不利于社会公平与正义的实现。所以应该根据各国国情在实现对受害职工充分救济的前提下，最大限度维护社会整体利益，从而达到二者平衡。 国关于两种赔偿适用关系的 现状及其问题 从我国现行立法结构层次来看，对于工伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿 的适用关系 并不遵循统一的解决方式和途径，各个省、自治区乃至个别行 业领域对此类问题都有自己的解决方法，总体说来有以下几种处理模式： （ 1） 企业职工工伤保险试行办法、工伤保险条例中的处理模式 1996 年由原劳动部（现社保部）在 1996 年颁布实行的企业职工工伤保险试行办法中第 28 条规定：“由于交通事故引起的工伤，应当首先按照道路交通事故处理办法及有关规定处理。工伤保险待遇按照以下规定执行： (一 )交通事故赔偿已给付了医疗费、丧葬费、护理费、残疾用具费、误工工资的，企业或者工伤保险经办机构不再支付相应待遇 (交通事故赔偿的误工工资相当于工伤津贴 )。企业或者工伤保险经 办机构先期垫付有关费用的，职工或其亲属获得交通事故赔偿后应当予以偿还。 (二 )交通事故赔偿给付的死亡补偿费或者 残疾生活补助费，已由伤亡职工或亲属领取的，工伤保险的一次性工亡补助金或者一次性伤残补助金不再发给。但交通事故赔偿给付的死亡补偿费或者残疾生活补助费低于工伤保险的一次性工亡补助金或者一次性伤残补助金的，由企业或者工伤保险经办机构补足差额部分。 (三 )职工因交通事故死亡或者致残的，除按照本条 (一 )、(二 )项处理有关待遇外，其他工伤保险待遇按照本办法的规定执行。 (四 )由于交通肇事者逃逸或其他原因，受伤害职工不 能获得交通事故赔偿的，企业或者工伤保险经办机构按照本办法给予工伤保险待遇。 (五 )企业或者工伤保险经办机构应当帮助职工向肇事者索赔，获得赔偿前可垫付有关医疗、津贴等费用。 ” 1吕琳 M国政法大学出版社， 2005： 241 兰州大学硕士学位论文 工伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿适用关系 研究 以澂江县杨某案为例 16 首先该办法在立法上明确了职工因交通事故造成的工伤属于工伤保险赔偿范畴，但在实施初期并未明确该办法是否适用于“第三人的其他侵权行为造成的工伤”情形，在随后的实行中才通过相关解释将该情形引入其中。其次，该办法阐述了在发生因第三人侵权而造成工伤事故时，应以民事侵权损害赔偿为优先原则（第 28 条第一款），工伤保险赔偿作为有条件的 补充的处理模式（第 28 条第二款）。 但该条款并未对因第三人原因而受工伤职工是否有权利向用人单位进一步要求索赔进行明确规定，这使得受伤职工相应的权利保障处于真空状态，不利于对被害人获取终极的权利救济。 2004 年年初开始实施的工伤保险条例并未对工伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿 适用关系 问题进行明确规定，只是在该条例第 52 条中泛泛的规定“职工与用人单位发生工伤待遇方面的争议，按照处理劳动争议的有关规定处理。”并未提及 具体 处理办法，故无论是有意规避还是立法上的漏洞，时至今日都造成了司法实践对该问题处理上的混乱。 （ 2） 职业病防治法 、安全生产法中的处理模式 在特殊领域，针对特定的工种和工作环境，我国于 2002 年颁布和实施了职业病防治法其中第 52 条规定：“职业病病人除依法享有工伤社会保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。”同年颁布实施的安全生产法第 48 条规定“因生产安全事故受到损害的从业人员，除依法享有工伤社会保险外，依照有关民事法律尚有获得赔偿的权利的，有权向本单位提出赔偿要求。” 基于以上立法，一种观点认为“工伤保险和民事赔偿不能互相取代，从业人员可以享受双重保障”。 1即 在工伤保险赔 偿与民事侵权损害赔偿的适用关系上 可以采取兼得模式。然而也有的的学者认为两条文立法用意比较模糊，并未就是否采取“兼得模式”进行明确阐述，对条文也可以进行如下理解：当工伤事故发生时，受害职工可先获取工伤保险赔偿，不足部分提起相应的民事侵权损害赔偿 诉讼 。 （ 3） 最高人民法院关于审理人身损害赔偿案 件适用法律若干问题的解释规定的 处理模式 最高人民法院公布的 人身损害赔 偿司法解释 对于在司法实践中审理工伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿 案件 具有 重要的意义。其中该解释第 12 条规定：“依法应当参加工伤统筹的用人单位的劳动者，因工 伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按工伤保险条例的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”对该条文理解笔者认1李适时 M国物价出版社， 2002： 120 兰州大学硕士学位论文 工伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿适用关系 研究 以澂江县杨某案为例 17 为应从以下几个角度把握： 在发生工伤事故后，无论是存在法律上的劳动关系还是事实上的劳动关系，其权利救济途径不能针对用人单位提起普通民事侵权损害赔偿 诉讼，而应 依据工伤保险条例相关条款予以赔偿。 当存 在因用人单位以外第三人侵权造成的工伤事故时，受害 职工可对加害人直接提起民事 侵权损害赔偿诉讼。 对于第一款可以认为是处理类似案件的一般原则性规定， 以工伤保险赔偿完全代替民事侵权损害赔偿即“取代模式”。条文第二款是一般处理原则之适用例外，其立法用意比较含糊，这就造成了在司法实践过程中是适用工伤保险赔偿与民事侵权损害赔偿二者择其一的“选择模式”，还是适用二者可以同时获得的“兼得模式”或者以一种赔偿为主，不足时另一种赔偿为填充的“补充模式”困难窘境。 综上所述，有学者 认为该解释第 12 条属于“混合模式”其实质就是在用人单位责任范围内，用完全的工伤保险取代民事侵权损害赔偿。如果劳动者遭 受工伤， 是由于第三人的侵权行为造成，第三人不能免除民事赔偿责任。1 （ 4） 地方相关部门的处理模式 2004 年上海市有关部门颁布实施的上海市工伤保险实施办法第 44 条规定：“因机动车事故或者其他第三方民事侵权引起工伤，用人单位或者工伤保险基金按照本办法规定的工伤保险待遇先期支付的，工伤人员或其直系亲属在获得机动车事故等民事赔偿后 ，应当予以相应偿还。”从该办法的立法用词来看其更倾向于采用“选择 模式”。江苏省城镇企业职工工伤保险规定第 22 条规定：“同一工伤事故兼有民事赔偿 (包括交通事故赔偿 )的，按照先民事赔偿、后工 伤保险支付待遇的顺序处理。民事赔偿己给付了医疗费、丧葬费、残疾用具费、误工工资 (相当于工伤津贴 )、一次性工亡补助金 (死亡补偿费 )和一次性伤残补助金(残疾生活补助费 )的，工伤保险不重复支付相应待遇，民事赔偿支付的上述待遇标准低于工伤保险的，由工伤保险补足差额部分。本规定中的其他工伤保险待遇照发。”从该条规定可以看出其采用的是“补充模式”，但是，对赋予受害职工选择权的同时亦对该权利加以限制，即在选择顺序上要求受害职工按照“先民事损害赔偿， 后 工伤保险赔偿”的程 序进行权利救济。这时我们可以看到同是“补充模式”但其与 上