对我国劳动合同制度的若干思考.doc

此文档收集于网络 如有侵权 请联系网站删除 此文档仅供学习与交流 目录目录 目录 I 摘要 II 关键词 II 一 现实需要制订出台专门的 劳动合同法 1 二 劳动合同立法应遵循的原则 1 一 独立 完整的原则 1 二 具体 可操作的原则 2 三 理顺 劳动合同法 2 一 劳动合同法 与 劳动法 的关系 2 二 合同法 与 劳动法 的关系 2 四 进一步明确和完善劳动合同法律制度中的几个问题 3 一 关于劳动合同的期限 3 二 关于事实劳动关系问题 4 三 关于无效合同的认定和处理 4 四 关于经济性裁员和下岗问题 4 五 关于乡镇企业职工签订劳动合同问题 5 参考文献 6 摘要 摘要 劳动合同的解除制度作为劳动合同的重要组成部分 对劳动者与用人单位双方 当事人的利益影响最大 结合我国司法实践和劳动力市场状况 对我国 劳动法 规定的劳动者单方解除劳动合同的性质 利弊得失与完善及用人单位的利益保护等 问题谈谈自己的成熟的看法 关键词关键词 制定劳动合同法 立法应遵循的原则 完善劳动合同 此文档收集于网络 如有侵权 请联系网站删除 此文档仅供学习与交流 对我国劳动合同制度的若干思考对我国劳动合同制度的若干思考 为了保持和谐稳定的劳动关系 保护用人单位和劳动者的合法权益 需要将劳 动关系的建立纳入法律法规的规范 中华人民共和国劳动法 明确规定 建立劳 动关系的基本形式是订立劳动合同 但是 由于 劳动法 对劳动合同规定还比较 原则 操作起来仍然有一定的难度 特别是一些涉及双方利益的重要内容 仅靠现 行的一些行政法规还不能解决问题 因此 要完善我国的劳动合同法律制度 需要 制定一部专门的法律来规范劳动合同 一 现实需要制订出台专门的一 现实需要制订出台专门的 劳动合同法劳动合同法 建国以来 我国先后制定一些与劳动合同制度相关的法规 我国对劳动合同立 法的第一次突破是 1986 年国务院颁布的 国营企业实行劳动合同制度暂行规定 其第一次劳动法规的形成对中国实行劳动合同制度这一世界通行做法加以肯定 但 从适用范围等方面看有很大的局性 1994 年公布的 中华人民共和国 是我国劳动 合同立法的第二突破 劳动法 从法律上根本改变了用人单位用工依靠行政手段 分配的计划管理制度 使用人单位与劳动者双方真正成为劳动关系的主体 尽管如此 我国的劳动合同立法仍然需要突破 即制定 劳动合同法 一方 面 劳动关系调整的现实需要更完善的法律保障 从一些数据中可以看出 在短短 几年时间里 劳动合同制度的覆盖范围大大增加 仅凭 劳动法 已不能满足劳动 关系调整现实的需要 另一方面 已有的规章 政策效力有限 为了调整劳动关系 现实中的诸多问题 政府部门发布了不少部门规章和相关政策 这些规章和政策大 多是推行劳动合同制度中实际经验的总结和概括 其效力主要限于劳动行政部门内 部的业务范围 法律效力自然就不会很高 因此 应当对这些政策文件中关于共性的规定进行必要的梳理 并结合新出现 的情况认真研究 肯定那些被实际证明行得通的规范 对有些规定进行必要的修改 增加一些应当规范的内容 将其上升为法律 制订出台专门的 劳动合同法 二 劳动合同立法应遵循的原则二 劳动合同立法应遵循的原则 一 独立 完整的原则 一 独立 完整的原则 劳动合同法 虽然依据 劳动法 制定 但不是 劳动法 补充法 因此 在内容和体例上 应既保持与 劳动法 的联系 又具有独立完整性 二 具体 可操作的原则 二 具体 可操作的原则 此文档收集于网络 如有侵权 请联系网站删除 此文档仅供学习与交流 应对劳动合同的有关内容作更进一步的细化 特别是可以将经过实践检验一些行 之有效的做法收入到 劳动合同法 中 使之更具体 更易操作 3 从实际出发原则 劳动法实施过程中 有关劳动合同的一些规定不够完善 有些执行中不适应实际 需要 因此 劳动合同法 应从实际出发 对 劳动法 有关劳动合同规定的个别 条款进行调整和修改 此外 劳动合同法 的调整范围除了按 劳动法 的规定将各类企业纳入调整 范围外 同时应将事业组织 社会团体 国家机关与之建立劳动合同关系的人员都 列入调整范围 三 理顺三 理顺 劳动合同法劳动合同法 如上所述 此前我国已相继出台一些劳动合同制度相关的法规 因此 有必要 调整和进一步理顺它们之间的关系 一 一 劳动合同法劳动合同法 与与 劳动法劳动法 的关系的关系 劳动法 实施数年之后 制定 劳动合同法 的目的就是促进 劳动法 原 则在实践中具体实施 但是 她不单纯是 劳动法 内容的喜欢 在准确执行 劳 动法 原则的前提下 它是前者的延伸和发展 如果过分强调和夸大母法与子法的 制约关系 作为后来者的子法就很难对现实社会关系加以科学和超前的假定 那么 母法就失去她存在的意义了 毋庸置疑 劳动法 是 劳动合同法 的法律依据 虽然现行 劳动法 在 通过的程序上存在缺陷之处 未由全国人民代表大会通过 但无论如何 其劳动基 本法的地位的肯定的 劳动合同制度是劳动法律体制的重要组成成分 其与就业 劳动报酬 社会保险等内容一样 与基本法的关系是子法和母法的关系 当然 在 确定法律依据时 宪法 是制定任何法律的依据 而 劳动法 则是 劳动合同 法 的直接立法依据 二 二 合同法合同法 与与 劳动法劳动法 的关系的关系 将 合同法 总则与 劳动法 进行简要的比较 并观察劳动合同的特点 不 难发现 合同法 的有关规定对劳动合同制度的借鉴或补充意义是积极的 其也便 于我们更有的放矢认识和有效完善劳动的合同制度 首先关于原则 劳动法 简单地规定了订立 变更合同中的 平等自愿 协 商一致 原则 合法 原则以及 诚实信用 原则 而 合同法 规定的 公平 此文档收集于网络 如有侵权 请联系网站删除 此文档仅供学习与交流 原则 未被 劳动法 比较为明显的方式吸纳 实际上 有关劳动合同的许多制度 恰恰是以公平原则为核心展开的 劳动合同双方当事人地位与实力上的实质不平等 也非常需要这一原则的保证 其次关于合同的成立要件 合同法 用较大篇幅规 定了要约和承诺与合同成立大量细致复杂的规则 而 劳动法 第三章 劳动合同 和集体合同 无一条文涉及此类规则 虽然 劳动法 规定劳动合同以书面形式要 件 在很大程度上减少了因合同成立与否发生争议的可能性 但实践中也承认事实 劳动关系的存在 再次是关于合同的效力 劳动法 规定了劳动合同无效两种情 形 即违法和欺诈 威胁订立的合同不是当然无效 而列为可撤销合同 合同法 只是一门基础性的法律 而 劳动法 指向人们使用的特性领域 因此对其质量的要求以及针对性 可操作性就更强 应该更能起到保护劳动者权益 的作用 此外 从表面上看 劳动合同法 应将集体合同包含在内 但劳动合同与集 体合同又有着本质的区别 因为在合同的当事人 合同产生的时间 内容以及效力 等各个方面都表现出明显的不一致 因此 劳动合同与集体合同无法有一部法律混 合调整 而应当分别立法 这也是同其他国家情况以及世界劳动立法的发展趋势相 一致的 四 进一四 进一步明确和完善劳动合同法律制度中的几个问题步明确和完善劳动合同法律制度中的几个问题 一 关于劳动合同的期限 一 关于劳动合同的期限 劳动合同期限是指劳动合同所规定的双方当事人的权利义务的有效时间 它是 劳动合同的必备条款之一 然而在实际操作中 经常出现双方并未明确约定的变更 解除 终止合同的条件没有出现 劳动者就可以长期在一个单位工作 但无固定期 限劳动合同并非终身合同 其比起有固定期的劳动合同 看似对职工更有安全感 但出现合同中预先约定的终止条件 当事人一方或双方即可解除该合同 劳动者不 能错误地认为无论发生什么情况 也不管是否有过错 都不能解除与其签订的劳动 合同 因而在履行劳动合同各项条款时 忽略了其中解除条款的重要性及其法律效 力 从而一意孤行 最终导致劳动合同的解除 关于订立劳动合同时是否规定试用期 我国 劳动法 是用 可以 二字表述 的 可见其是个选择条件 劳动合同中约定试用期是授权性规范而非义务性规范 实际上约定试用期 对劳动合同双方都有意义 然而试用期又不同于新参加工作人 员的 见习期 因为 见习期 是不由双方自由约定的 此文档收集于网络 如有侵权 请联系网站删除 此文档仅供学习与交流 此外 关于劳动合同期限中还有一个问题 即当劳动合同约定的期限届满或终 止的条件出现时 劳动合同未与续订 也未及时办理终止解除手续 此时 就造成 了新的事实劳动关系 对于这种情况如何处理 目前法规尚未明确 建议在制订 劳动合同法 中加以解决 明确以上情况即视为双方已重新签订了无固定期限劳 动合同 二 关于事实劳动关系问题 二 关于事实劳动关系问题 事实劳动关系是指用人单位和劳动者就某些劳动权利和义务达成口头协议 形成 劳动者向用人单位提供劳动 用人单位对其支付劳动报酬的事实上的劳动用工关系 它是一种极不稳定的劳动关系 我国 劳动法 规定书面劳动合同才是双方当事人建立劳动关系的唯一合法形 式 可见 我国 劳动法 不承认口头劳动合同的法律效力 因此 事实劳动合同 从法律上看是一种无效劳动合同关系 但按劳动部 关于贯彻执行 中国人民共和 国劳动法 若干问题的意见 对事实劳动关系又予以认可 并视其为劳动合同 因此引起学术界的一些争论 也给劳动争议仲裁机构和法院办理劳动合同案件带来 困惑 其实两者还是有显著区别的 事实劳动关系中的劳动者与用人单位存在从属 关系 即是该用人单位的一位成员 接受用人单位的支配 而劳动合同中并不要要 求劳动者成为向其支付报酬的用人单位 包括私营 个人单位 的一员 三 关于无效合同的认定和处理 三 关于无效合同的认定和处理 劳动法 规定违反法律 行政法规的劳动合同和采取欺诈 威胁等手段订立 的劳动合同无效 但现行劳动法律 法规尚未有对无效劳动合同的确认和处理作出 具体规定 笔者认为可以从 劳动合同主体是否合法 劳动合同的内容是否合法 劳动合同的形式和签订程序是否合法 是否违背自愿协商原则 等几个方面因素来 确认劳动合同的效力 目前我国 劳动法 对无效劳动合同的处理只简单规定了直接适用赔偿的办法 这是基于劳动合同的特殊性质作出的 但在订立劳动合同过程中 由于不同的情况 造成合同无效的复杂性 建议根据不同加以确定 对涉及劳动力因素的 因无法返 还 故适用赔偿的办法 如不涉及劳动力因素的 可考虑适用返还的处理方法 四 关于经济性裁员和下岗问题 四 关于经济性裁员和下岗问题 在市场经济条件下 解雇和裁员都是企业经营自主权的一部分 但是这些权利必 须依法行使 法律保护企业解雇工人和裁员权利的同事保护工人抵制不公正解雇和 此文档收集于网络 如有侵权 请联系网站删除 此文档仅供学习与交流 裁员的权利 经济性裁员不同于一般的解雇 裁员的原因不是来自职工 企业方负 有不可推卸的经济补偿责任 目前我国正在实行的 减员增效 下岗分流 是国企 改革的一项重要措施 关于下岗可否作为经济性裁员写进 劳动合同法 的问题 本人认为下岗同样需要这样的法律保障 缺乏法律保障的下岗可能会掺杂很多企业 领导人的主观因素 致使广大员工利益得不到应有保障 由于职工下岗涉及的人员 范围广 且随着国际竞争的加剧及国内产业结构的调整 下岗问题还会不断出现 很难在短时期内解决 因此 下岗问题不是一个 过渡性问题 劳动合同法 应 在分析这些政策的执行情况和借鉴其他国家一些做法的基础上 进一步明确企业职 工下岗问题应执行经济性裁员的规定 五 关于乡镇企业职工签订劳动合同问题 五 关于乡镇企业职工签订劳动合同问题 乡镇企业应中国现实的需要而产生 中国的国情决定了需要乡镇企业的产生和发 展 乡镇企业为中国这样的农业大国解决好农业 农村和农民问题 为促进国家经 济体制改革 国民经济和社会的发展探索出了一条成功之路 然而 由于历史的 经济的原因 乡镇企业的内部管理却还不明显表现出其应有的作用 特别是在劳动 用工方面更是如此 如劳动合同不受重视 签订劳动合同阻力大 在实现 全员劳 动合同制 的背后 存在着众多死角 劳动合同的签订停留在形式上 劳动合同的 条款大都无法实现等等 针对这些问题 我们应该提高乡镇企业员工文化水平 做 好接受法制教育的准备 加强乡镇企业普法教育工作 提高全体职工的法律意识 加强乡镇企业工会组织建设 逐步推行集体合同和劳动合同 参考文献 参考文献 1 左祥琦 李薇 劳动合同订立和解除中存在