采购法务与合同管理ppt(学生版) 完整

采购法务与合同管理,国际货物买卖合同,内 容,招标投标,政府采购,其他相关法律,合同管理,买卖合同,合同概述,1.0合同概述,1.1合同概念与特征合同的内容与形式合同的订立与效力合同的履行合同的担保,合同的变更和转让合同权利义务的终止违约责任法律适用及争议的解决方法,1.1合同的概念与特征,合同的概念平等主体的自然人,法人,其他组织之间设立,变更,终止民事权利义务关系的协议 （2条）合同的特征 1、平等主体 2、两个或两个以上当事人意思表示 一致） 3、以设立变更终止 民事权利义务 为目的合同的分类,合同分类,双务合同与单务合同有偿合同和无偿合同有名合同与无名合同诺成合同与实践合同要式合同与不要式合同主合同与从合同,1.0合同概述,合同概念与特征1.2合同的内容与形式合同的订立与效力合同的履行合同的担保,合同的变更和转让合同权利义务的终止违约责任法律适用及争议的解决方法,1.2合同的内容和形式,合同的内容 1、从法律文书上看合同条款 2、从法律关系上看权利与义务合同的形式 表现形式书面、口头、其他（10条）,合同条款,提示性的合同条款:当事人的名称（姓名）和住所标的：货物、劳务、工程项目（标的） 数量 质量价款或者酬金履行的 期限 、地点 和方式违约责任解决争议的方法,格式条款,定义：为了重复使用而预先拟定，未与对方协商条款特征：一方预先拟定、订立合同时未与对方协商 、要约具有广泛性、以书面明示为原则提供方的义务：公平、提醒对方注意（39条）条款无效情形：免除自己责任、 加重对方责任 、排除对方主要权利（40条）,1.0合同概述,合同概念与特征合同的内容与形式1.3合同的订立与效力合同的履行合同的担保,合同的变更和转让合同权利义务的终止违约责任法律适用及争议的解决方法,1.3合同的订立与效力,合同的订立的概念 为订立合同而意思表示一致，形成合意的状态和过程合同的成立要件存在 双方或多方 合同当事人对主要条款达成意思一致经过 要约和承诺 两个阶段（13条）,要约-1（概念与构成要件）,概念 希望与他人订立合同的意思表示构成要件有订约能力内容确定、完整和具体有订立合同的目的 ，接受要约约束向特定人发出送达受要约人,要约-2（法律效力与要约撤回）,法律效力对要约人：不得随意 撤回 和撤销对受要约人：到达时生效，在要约规定时间内承诺（16条）要约的撤回和撤销撤回：在要约到达受要约人 之前 到达（17条）撤销：在 要约到达受要约人后,受要约人作出承诺 之前（若有不可撤销约定，从约定）,要约-3（失效与要约邀请）,失效要件 受要约人明确拒绝；对主要条款进行修改；承诺期满； 要约人依法撤消要约 （20条）要约邀请：希望他人向自己发出要约的意思表示（15条）特点：邀请对方向自己发出；事实行为；不承担责任,承诺,概念受要约人同意要约，愿意订立合同（21条）构成要件受要约人向要约人作出在 规定的时间 内到达要约人（23条）接受要约主要内容愿意与要约人订立合同作出方式符合要约要求，通知（22条）,合同的生效,概念：符合法律的规定而具有法律约束力要件： 1、当事人具有相应的民事能力 2、意思表示真实 3、不违犯 法律 和社会公共利益 4、符合法定的形式,附条件和附期限合同,附条件（45条）生效条件 条件成就，合同生效解除条件 条件成就，合同失效,附期限（46条）生效期限 期限到来，合同生效终止期限 期限到来，合同失效,效力待定合同,种类：限制行为能力人所订立的（47条）无权代理人以 被代理人 名义订立（48条表见代理49条）无权处分行为（51条）追认权撤销权与催告权（相对人）,无效合同的概念和特点,概念 欠缺生效要件，不发生所追求后果，不受法律保护无效合同特点 1、违法性 2、 国家干预 性 3、不得履行性 4、自始无效性,无效合同的范围(合同无效原因),52条1、欺诈、胁迫，损害国家利益2、恶意串通 ，损害国家、集体或第三人利益3、以合法形式掩盖非法目的4、损害国家公共利益5、违反法律、行政法规的强制性规定,可撤销合同-1（概念与特征）,概念 因意思表示 不真实 ，可以行使撤销权， 使合同归于无效特征意思表示不真实 撤消权人主动行使撤销权未撤销前 仍然有 效称为可变更可撤销的合同,可撤销合同-2（发生原因与行使）,发生原因（54条）重大误解（自己的过错）显示公平因受到 欺诈 、胁迫（对方过错） 乘人之危(对方过错）行使 1 年内（55条）对方若有异议，只能通过诉讼或仲裁,合同无效或被撤销（56、57、58）,自始至终无效,1.0合同概述,合同概念与特征合同的内容与形式合同的订立与效力1.4合同的履行合同的担保,合同的变更和转让合同权利义务的终止违约责任法律适用及争议的解决方法,1.4合同的履行-1（含义与原则）,含义 合同规定义务的执行原则（60条） 全面履行、 协作履行 、经济合理、情势变更,合同的履行-2（履行规则）,大前提 有约定，从约定。约定不明， 补充；按照合同条款或者交易习惯确定（61条）履行主体 分立、合并后的主体履行履行标的（62条） 质量按国家、行业标准；通常或特定标准,合同的履行-3（履行规则）,履行期限：不明确，双方均可以随时（要求）履行，给对方必要的准备时间履行地点：货币，接受货币一方所在地；不动产，所在地；其他，履行义务方所在地履行方式：有利于实现合同目的的方式履行费用： 履行义务方负担价款或报酬：履行地的市场价格，执行政府价,合同的履行-4（履行抗辩权）,同时履行抗辩权：无先后履行顺序的，应当同时履行。在他方未为给付前，有权拒绝履行不安抗辩权：一方本应先履行，但有确切证据证明对方不能履行，在对方未履行或提供担保前，拒绝履行（68条）；及时通知义务先履行抗辩权：对方为先履行一方，但未履行，后履行一方有权拒绝履行（67条）,1.0合同概述,合同概念与特征合同的内容与形式合同的订立与效力合同的履行1.5合同的担保,合同的变更和转让合同权利义务的终止违约责任法律适用及争议的解决方法,1.5合同的担保,概念：对合同义务履行所提供的保障特征：从属性、补充性、保障性种类人报、物保、金钱保原担保和反担保,合同的担保,保证：保证人担保一般保证：债务人不能履行债务，才承担责任 共同 保证：与债务人承担连带责任抵押：不转移财产占有，将该财产作为担保 不动产、动产、权利抵押质押：将动产或权利转移占有，作为担保,合同的担保,留置权：债权人占有动产，可优先受偿法定权利，只能留置原标的物定金：向对方预付一笔钱担保合同履行法律特征: 惩罚性 从属性 实践性（支付后定金罚则生效）双方担保性时效性,1.0合同概述,合同概念与特征合同的内容与形式合同的订立与效力合同的履行合同的担保,1.6合同的变更和转让合同权利义务的终止违约责任法律适用及争议的解决方法,1.6合同的变更,概念合同履行完毕前，合同的内容发生变化特征合同有效成立后，履行完毕前合同内容为变更对象非实质性的变更依法进行,合同的变更,程序（条件）法定变更：不可抗力裁判变更：可变更、撤销的合同；关于违约金的变更；租金的变更效力对将来发生效力（无溯及力）对 已经变更的部分发生效力不影响当事人的索赔权,合同的转让,概念 合同主体 的变更，不改变合同内容特征只涉及主体变更原合同关系相对消灭一般需达成合意,合同的转让,要件所转让的合同必须有效合同的债权具有可转让性合同转让经受让人同意合同转让必须符合法定的程序要求种类 合同权利转让；合同义务转让；合同权利义务的概括转让,合同权利的转让,要件：债权合法有效；债权具有可让与性；达成转让协议；转让符合法定程序；债权的让与及时通知 债务人效力内部效力：受让人取得与债权相关的从权利，专属权除外（81条）外部效力：债务人与让与人之间的合同关系消灭；债务人与受让人形成新的合同关系，可主张抗辩权和抵消权（82、83条）三种情形不能转让（78条）：合同性质、当事人约定、法律规定,合同义务的转让,要件：有效债务存在；债务可转移；经过债权人同意（84条）效力：新债务人产生新债务人可主张抗辩权（85条）新债务人承担从债务，专属债务除外（86条）,合同权利义务的概括转让,要件 原合同合法有效、可转让，出让人与承受人达成协议并经对方同意效力 转让人在合同中的一切权利义务转移给受让人（88条）,1.0合同概述,合同概念与特征合同的内容与形式合同的订立与效力合同的履行合同的担保,合同的变更和转让1.7合同权利义务的终止违约责任法律适用及争议的解决方法,1.7合同权利义务的终止-1,概念 合同终止是合同 终止的简称原因 债务 （清偿）、合同解除（解除）、债务相互抵销（抵消）、债务人依法将标的物提存（提存）、 （免除）、债权债务归于一人（混同）、法律规定或当事人约定终止的其他情形（91条）,合同权利义务的终止-2,效力 合同权利义务关系消灭终止后的义务 应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务,合同解除-1,概念合同有效成立后，当事人协商一致，使合同权利义务消灭（93条）法律效力尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失（97条）,合同解除-2,条件（种类）约定解除（93条）法定解除（94条）：1. 不能实现合同目的；2.表明不履行主要债务；3.迟延履行主要债务， 仍未履行；4.迟延履行债务或违约致使不能实现合同目的；5.其他程序 对方，自通知到达对方时解除。对方有异议，请求法院或仲裁机构确认效力（96条）,1.0合同概述,合同概念与特征合同的内容与形式合同的订立与效力合同的履行合同的担保,合同的变更和转让合同权利义务的终止1.8违约责任法律适用及争议的解决方法,1.8违约责任-1,概念：违反合同的责任违约形态预期违约：履行期届满前，表示或 不履行（108条）实际违约：不履行合同义务或者履行义务不符合约定（107条）,违约责任-2（承担方式）,大前提：四种承担方式（107条）继续履行：非金钱不适用的三种情况（110条）法律上或事实上不能履行；债务的标的不适用于强制履行或履行费用过高；债权人在合理期限内未要求履行采取补救措施：质量不符合约定，修理、更换等（111条）支付违约金：可以约定，要求法院或仲裁调整赔偿损失：,赔偿损失,概念：违约方应当赔偿对方因违约造成的损失。（112条）赔偿原则（种类）约定赔偿：不必证明损害范围即可获得赔偿完全赔偿：赔偿额相当于因违约造成的全部损失，包括 （112、113条）赔偿限制： 原则，欺诈，可双倍；防止损失扩大原则（113、119条）,违约责任：免责事由,不可抗力概念：不能预见、 、不能克服的客观情况构成要件：（117条）-94条发生时间和免责前提：在成立后，履行期届满前；及时通知对方；采取措施防止损失扩大（118、119条）免责范围：与违约事实有 关系免责条款：在合同中明确约定,1.0合同概述,合同概念与特征合同的内容与形式合同的订立与效力合同的履行合同的担保,合同的变更和转让合同权利义务的终止违约责任1.9法律适用及争议的解决方法,1.9法律适用,概念：合同的订立、履行、争议解决等适用什么法律若合同法有规定，则适用合同法的规定合同法无具体规定而其他法律有明文规定，适用其他法律（123条）分则或其他法律无明文规定适用合同法总则（124条）,涉外合同的法律适用,当事人意思自治当事人可以选择合同所适用的法律 ，但法律另有规定的除外（126条）运用：当事人可以决定：选择方式、法律属性、选择时间、法对合同的适用范围最密切联系原则：当事人没有选择的，由人民法院决定“最密切联系法”例外：三种合同：合资、合作企业、合作勘探,争议解决方式,和解：双方互谅互让调解：第三方调解仲裁：有仲裁条款或协议；一裁终局；具有申请法院执行的效力诉讼：二审终审；诉讼时效,国际货物买卖合同,内 容,招标投标,政府采购,其他相关法律,合同管理,买卖合同,合同概述,2.0买卖合同,2.1买卖合同概述买卖合同效力风险承担与利益承受特种买卖合同,2.1买卖合同概述,概念：出卖人（卖方）转移标的物的所有权于买受人（买方），买受人支付价款的合同特征：转移标的物的所有权；支付价款；双务合同.有偿合同；诺成性合同；不要式合同条款：合同条款内容:当事人的名称和住所,标的,质量和数量,履行期限地点和方式,价款,违约责任,争议解决条款（12条）,2.0买卖合同,买卖合同概述2.2买卖合同效力风险承担与利益承受特种买卖合同,买卖合同的效力-1,定义:买卖合同成立后所发生的法律后果，表现为双方在合同中承担的义务出卖人的义务交付标的物，并转移标的物的所有权条件)约定的数量、质量（153条）；交付辅助单证（135、136条）；约定的交付时间、地点、方式（138、141条）；包装方式（156条）；履行费用（从约定，出卖人）瑕疵担保义务：权利（所有权或处分权132条）；物（质量）,买卖合同的效力-2,买受人的义务支付价款：按照约定的数额（159条）、地点（160条）、时间（161条）、付款方式、货币种类支付。相关费用，从约定，买受人负担。受领交付(成立条件)买受人受领；出卖人适当履行其交付义务为前提。（148条）所有权的转移 动产： ；不动产：登记,2.0买卖合同,买卖合同概述买卖合同效力2.3风险承担与利益承受特种买卖合同,标的物的风险承担,一般规则：交付转移风险（142条）例外：法律另有规定或当事人另有约定。运输：141条路货买卖：合同成立时由买受人承担（144条）当事人一方违约：买方违约，标的物虽未交付，风险转移给买受人（143条）；卖方违约，标的物虽已交付，风险不转移（148条）。风险的转移与否不影响违约责任的承担（149条）风险规避：保险,利益承受,概念 在合同订立后标的物所生孳息的归属以交付时间为确定界限 交付之前归卖方，之后归买方所有权保留：孳息归卖方,2.0买卖合同,买卖合同概述买卖合同效力风险承担与利益承受2.4特种买卖合同,分期付款买卖,概念 在合同订立后，由买方先行占有使用标的物，而价款分期支付的买卖形式特殊要求 买方未支付到期价款达到全部价款的1/5以上的，卖方可以要求支付全款或解除合同。买方解除合同，可要求支付使用费（167条）,样品买卖,概念 卖方应交付与所保留的样品 有同样质量的标的物的买卖特别要求 封存样品，标的物与样品质量相同（168条）；有隐蔽瑕疵的，应符合通常标准（169条）,试用买卖,概念 买方先行试用标的物，然后在一定期间内再决定是否购买特殊要求 双方约定试用期间，没有约定则由合同有关条款和交易习惯确定（170条）； 试用期内可买可不买，期满后未作表示的，视为购买（171条）,拍卖,概念 以公开竞争的方式，将标的物出卖给出价最高者程序 卖方委托拍卖人（卖方须如实陈述拍品的来源和瑕疵），拍卖人发布 拍卖公告 ，竞买人应买，拍卖人作出买定的表示，签署成交确认书，买方支付价款，拍卖人交付标的物，收取佣金，向卖方付款。,招标投标买卖,详见4.0招标投标,买卖合同,国际货物买卖合同,内 容,招标投标,政府采购,其他相关法律,合同管理,合同概述,3.1概念与特征,概念：营业地处于不同国家的当事人签订的买卖合同特征是一种跨越国境的买卖合同当事人可以使法人或自然人货物的交付往往由 承运人转交所有权转移与货物风险转移通常是分离的当事人自由约定合同的法律适用和争议解决还涉及货物的运输、货物的保险、货款的支付,3.2内容与形式,内容：首部、主文（当事人的权利义务）和尾部买卖双方的义务：卖方义务：交付货物，交付 单据 ，质量担保，权利担保买方义务：支付货款，接收货物形式：任何形式。电子单证（EDI）：电子数据视同书面，电子签名,3.3FOB、 CFR、CIF,联合国国际货物销售合同公约（1980）国际贸易术语解释通则（2000）FOB：船上交货（指定装运港），卖方在合同约定的装运港将货物装到买方指定的船上，货物的风险从越过船舷时转移给买方。买方负责货物的运输与保险。173页。,CFR、CIF,CFR：成本加运费（指定目的港），货物的价格为成本加运费。卖方在装运港交货，负责运输，承担运费；货物风险从越过船舷时转移给买方，买方承担购买保险。CIF：成本、保险加运费（指定目的港）货物的价格为成本、保险费加运费。卖方在装运港交货，负责运输，承担运费与保险费；或风险从越过船舷时转移给买方。,3.4货物的风险转移,风险转移：有约定的依约定；没有约定的，依合同中的国际贸易惯例；惯例没有的，依国际合同公约；公约没有的，依国内法。公约的原则：以交货时间确定风险分担；过失划分；国际惯例优先 ；加大过错方的责任；划拨是前提,3.5货物的所有权转移 违约救济,公约没有规定所有权转移我国规定：一般情况下，交货时所有权转移；当事人可以约定违约救济：与合同法基本相同根本违约：受害方的预期利益的丧失,买卖合同,国际货物买卖合同,内 容,招标投标,政府采购,其他相关法律,合同管理,合同概述,4.1招标投标,概念：是以订立招标采购合同为目的的民事活动。招标是招标人向他人发出邀请，以吸引其投标。投标是投标人按照招标人的要求，在规定期限向其发出的意思表示。必须招投标项目：大型基础设施、公共事业等关系社会公共利益、公共安全的项目；全部或者部分使用 国有资金投资或者国家融资的项目；使用境外贷款、援助资金的项目上述三种项目的各个环节，都必须招标,4.2招标的方式与程序,发出招标公告（公开招标）或投标邀请书（邀请招标）编制招标文件：基本要求：技术要求、资格审查标准、评标标准等实质性要求和合同主要条款；禁止规定：不公正的倾向性；泄密（206）对投标人的资格审查：资质证明文件和业绩情况,4.3投标的生效和撤回,生效：生效要件：要约，内容明确，符合招标文件规定；生效时间：提交投标文件的截止时间以前送达撤回：在招标文件要求提交投标文件的截止时间前，可以补充、修改或撤回投标文件。,4.4禁止规定,招标人：以不合理的条件限制或歧视投标人；表明特定的生产供应商；泄密投标人的名称、数量等；规避招标,投标人：串通投标；以行贿的手段牟取中标；低于成本的报价竞标；以他人名义投标或者其他方式弄虚作假，骗取中标,4.5分包,概念：中标人作为总承包人，将项目工作分交给他人完成。条件：合同中允许分包或经招标人同意；分包工作是非主体、非关键工作；接受分包的人应具备相应的资格，不得再次分包责任：中标人应就分包项目向招标人负责；接受分包的人的连带责任,买卖合同,国际货物买卖合同,内 容,招标投标,政府采购,其他相关法律,合同管理,合同概述,政府采购的概念、特征和注意事项,概念、特征：主体是国家机关，事业单位，团体组织 ；使用的资金是财政性资金；对象是目录以内或限额标准以上的货物、工程和服务注意事项 最低价中选 政府：要考虑投标人的信誉、势力和历史记录，全面考虑，择优签订合同。供应商：要在提高产品质量和服务水平，满足政府采购要求的前提下尽量争取降低价格，坚持诚信投标的原则,政府采购的范围、原则,范围：货物、工程、服务原则：公开透明公平竞争公正诚实信用,政府采购模式,集中采购模式：采购与供应集中于特定机构分散采购模式：在财政的监督下，由需求单位和部门自主采购半集中半分散模式：重要的、通用的物品集中采购；个性化的、零碎的物品自行采购（中国）,政府采购方式,招标非招标竞争性谈判采购：通过与多家供应商进行谈判，从中确定一家单一来源采购：向 单一 的供应商直接购买询价采购：货比三家，向三家以上供应商发出询价单，选择报价较低的供应商。适用于货物规格、标准统一，现货货源充足，且价格变化幅度小的项目,买卖合同,国际货物买卖合同,内 容,招标投标,政府采购,其他相关法律,合同管理,合同概述,其他相关法律,6.1竞争与反垄断法6.2消费者权益保护法6.3产品质量法6.4知识产权法,6.1限制竞争行为,公用企业或具有独占地位的经营者的限制竞争行为：指定购买和使用经营者的商品政府及具有管理公共事务职能的组织限制竞争行为：限制外地商品 搭售或附加其他不合理条件的行为招标投标中的 串通行为,不正当竞争行为,混淆行为：假冒他人的注册商标、与知名商品混淆、伪造，冒用质量标志和产地（250页）擅自使用他人的企业名称或姓名。商业贿赂行为：帐外给予回扣虚假宣传行为：广告和其他方法，引人误解侵犯商业秘密行为：3种（252页） 低价倾销行为：低于成本价销售商品，4种例外254不正当有奖销售行为诋毁商誉行为,垄断协议,概念：排除、限制竞争的协议表现形式：禁止具有 竞争 关系的经营者达成下列协议：固定价格；限制数量；分割市场；限制技术；联合抵制交易禁止经营者与交易相对人达成下列协议：固定向第三人转售商品的价格；限定向第三人转售商品的最低价格,滥用市场支配地位,市场支配地位：经营者在相关市场能够控制商品价格 、 数量 或其他交易条件，或阻碍、影响其他人进入禁止： （没有正当理由） 1不公平高价销售、低价购买2低于成本3拒绝与相对人交易4限制相对人交易5搭售商品或附加不合理条件6对条件相同的相对人实行差别待遇,经营者集中,概念：经营者通过合并、取得股权或资产、合同等方式取得对其他经营者的控制权审查经营者集中时考虑因素：1市场份额及对市场的控制力2市场集中度3对 市场进入、技术进步的影响4对消费者和其他经营者的影响5对国民经济发展的影响6其他因素,其他相关法律,6.1竞争与反垄断法6.2消费者权益保护法6.3产品质量法6.4知识产权法,6.2消费者权益保护法,消费者：为生活消费需要购买使用商品和接受服务的人消费者权益保护的价值取向安全价值公平交易价值福利价值,消费者的权利,安全保障权：人身财产安全要受到保障知悉真情权：商品服务的真实情况自主选择权：自主选择商品或服务 公平交易权：交易条件公平；不得强制交易获取赔偿权：受损害依法获得赔偿结社权：消协获得相关知识产权：消费知识和权益保护知识受尊重权：人格尊严、民俗习惯监督批评权：对经营者、国家机关、权益工作的监督,经营者义务,保证商品和服务安全提供真实信息标明真实名称和标记出具凭证或单据保证质量履行 三包或其他责任不得单方作出对消费者不利的规定不得侵犯消费者人格权,争议解决途径,协商和解请求消费者协会调解向有关行政部门申诉提请仲裁向法院起诉,解决争议的几项特定规则,销售者的先行赔付义务生产者和销售者的连带责任：因商品缺陷造成人身财产损害向服务者要求赔偿变更后的企业仍应承担责任营业执照持有人与租借人的赔偿责任：可选择展销会举办者、柜台出租者的责任（期满后）虚假广告的广告主与经营者的特殊责任,其他相关法律,6.1竞争与反垄断法6.2消费者权益保护法6.3产品质量法6.4知识产权法,6.3产品质量法的适用范围,产品质量监督管理关系：技术监督、工商管理部门与经营者产品质量责任关系：消费者与生产者、销售者产品质量检验、认证关系：中介机构与经营者、消费者,产品质量责任,概念：违反产品质量义务所应承担的法律后果三种情形违反默示 担保义务：法律的强制性要求违反