商法(简答+案例) (1).docx

国际惯例：调整国际商事组织和国际商事交易关系的各种法律规范的总和个人独资企业：即为个人出资经营、归个人所有和控制、由个人承担经营风险和享有全部经营收益的企业。 揭开公司面纱原则：又称“公司人格否认”、“公司法人资格否认”、“股东有限责任待遇之例外”、“股东直索责任”，指控股股东为逃避法律义务或责任而违反诚实信用原则，滥用法人资格或股东有限责任待遇、致使债权人利益严重受损时，法院或仲裁机构有权责令控制股东直接向公司债权人履行法律义务、承担法律责任。损害赔偿：一方违反合同时，对方有权利需求赔偿损失而且要求赔偿损失的权利并不因当采取其他救济方式而丧失。票据行为：指产生、变更和消灭票据上的权利和义务的法律行为。国际商法： 调整市场经济中商事主体在商事交易中形成的社会关系的总和合伙：就是两人或者两人以上的群体，发挥各自优势，一同去做一些可以给其带来经济利益的事情。公司：公司是指一般依法设立的，有独立的法人财产，以营利为目的的企业法人。承诺：一方向另一方提出的愿意按一定的条件同对方订立合同,并含有一旦要约被对方承诺时即对提出要约的一方产生约束力的一种意思表示.产品责任法：调整有关产品的生产者、销售者和消费者之间基于侵权行为所引起的人身或财产损害责任的法律规范的总称。简答题1. 简述公司的设立要件？人的要件：股东或发起人物的要件：有形、无形资本行为要件：公司的章程规定组织要件：股东大会、董事会、监事会、法人制理机构2. 在美国的产品责任诉讼中，对人身伤害的损害赔偿范围的内容是什么？难受与疼痛精神痛苦与苦恼收入的减少与政权能力的减弱合理的医疗费用身体残废3. 简述要约的概念和构成要件。要约的含义：要约是希望和他人订立合同的意思表示。要约必须以订立合同为目的要约的内容必须明确、肯定要约必须传达到受要约人才能生效要约必须向特定的人发出4. 简述代理人的义务。合适注意义务服从的义务忠实的义务申报帐目的义务通知的义务1.甲、乙两个国有企业拟与丙（民营科研机构）以发起设立的方式共同组建一股份有限公司，由三方拟订的公司组建方案的内容包括：公司筹集资本总额人民币1200万元，股份总数为800万股，每股面值为1元，折股价格为1.5元；甲认购400万股，以场地使用权及建筑物作价折合300万股，其余部分以货币缴股；乙认购200万股，分别以机器设备和商标使用权作价折合150万股和50万股；丙认购200万股，以专利技术作价折股；公司存续期间，可依法定程序增加或者减少注册资本，但发起人不得退出或者转让其所持股份；由甲委派3名、乙和丙各委派2名董事组成公司董事会，负责执行公司业务；由董事会在董事会成员之外选举12名监事，履行内部监督职责；在董事会成员中选任一名董事兼任总经理，负责公司日常事务并作为公司的法定代表人；若公司组建失败，由甲、乙两方承担有关责任；等等。试分析：该公司组建事宜有那些不合法之处？不合法之处至少有：（1）发起人人数。组建股份有限公司，发起人依法不得少于5人；发起人均为国有企业的，可少于5人。本例中的发起人只有3人，且不都是国有企业，因而不合法。（2）设立方式。股份有限公司设立虽有两种方式可供选择，但发起人可少于5人时，依法必须采取募集设立的方式。而本例中在发起人只有3人的情况下，采用发起设立方式是不合法的。（3）股本额。募集设立股份有限公司的，股本额依法不得少于人民币1000万元。本例的组建方案中虽拟筹资额为1200万元，但按其拟定的股份面值和股份数额计算，其股本额只有800万元，未达到股份有限公司注册资本的最低限。（4）发起人出资。设立股份有限公司虽允许发起人以非货币资产作价折股，但以工业产权和非专利技术作价缴股的，其作价折股的金额不得超过股份有限公司注册资本的20%。本例的组建方案中，拟定乙和丙各以商标使用权和专利技术作价折股50万股和200万股，所折合的股数占公司股份总数的比例已达31%以上，显然不合法。（5）股份转让限制。股份有限公司的基本特征之一是股东可以自行转让所持股份而不受其它股东及公司的限制，虽然公司法对发起人转让股份有转让期限的限制，但也仅仅限制其在公司成立后的3年内实施股份转让行为。本例的组建方案中限制发起人在公司存续期间转让其股份，剥夺了发起人股东合法的股份转让权，因而是不合法的。（6）组织机构的设置及人选确定。股份有限公司董事会的成员一般应由股东大会选举产生，而不是由股东瓜分名额后由各自委派；公司董事会应依法选举产生一名董事长作为公司的法定代表人，而不能由董事兼任的经理行使董事长职责，且公司经理依法应由董事会聘任而非选任。（7）设立责任。公司设立失败的，依法应由发起人承担连带责任，而本例的组建方案中约定将设立责任归于两个国有企业，是既不公平又不合法的。 2.甲厂与乙商店于6月订立洗衣粉买卖合同，约定7月25日由甲厂在乙商店所在的火车站交货，7月14日由于洪水冲垮铁路，交通中断，甲厂未将此情势通知乙，乙未查询，8月1日，交通恢复后，甲立即装船9日运达乙火车站，乙拒不接货，要求降价，甲不接受，租房保管，8月15日乙地大雨，冲垮民房，洗衣粉灭失三分之一，另三分之二减价处理。问：1.甲乙合同是否解除？为什么？ 2.甲厂未将交通中断通知乙若乙受损害，甲应否赔偿？ 3.乙不收货是否违反合同?为什么?4.甲厂因洗衣粉灭失遭受的损失，可否要求乙赔偿，为什么？1.虽发生不可抗力，但合同没解除，因为不符合解除合同的情形2.洪水是不可抗力。因洪水引起的交通中断，造成的损失，甲不承担责任。但不可抗力后甲负有通知义务，甲未尽义务造成的损失，要承担赔偿责任。3.乙拒不受货，违反合同，虽然甲迟延履行合同，但原则上不允许解除合同，因此无正当理由，乙不能拒收货物。4.甲的损失虽然由不可抗力引起，但既然合同没有解除，依合同将货物运到乙地，即算交付，乙应赔偿灭失的损失，但甲在迟延履行后未通知对方也有责任，故应分担一定损失，乙承担主要责任。3.甲乙丙合伙经营一水果店,取名为”满意水果店”,负责人为甲,甲乙丙约定的出资比例和分成比例均为4:3:3。1999年7月的一天,因丙外出,甲与乙商议后与果农丁签定了一份水果购买合同。因水果店流动资金不够,甲决定向银行贷款10万元,银行要求提供抵押担保,甲以水果店所有的一辆”尼桑”货车抵押,但未办理登记。后因水果店无力偿还银行贷款,银行欲行使抵押权。为此发生纠纷。经查(1) 合伙协议约定,凡5万元以上的业务须经甲乙丙三人一致同意。(2)甲曾在一次诉讼中免除了戊对水果店的2万元的债务。(3) 水果店除欠银行10万元以外,尚欠庚,已各2万元债务。水果店的价值仅值10万元。请回答下列各题。（8分）(1) 设银行,庚,已向法院起诉,要求偿还债务应以谁为被告?为什么?(2) 该合伙与果农丁所签定合同及与银行签定的贷款合同效力如何?为什么?(3) 该合伙与银行签定的抵押合同效力如何?为什么?(4) 设乙丙以甲免除戊的债务未经其同意为由主张无效,甲的免除行为效力如何?依据何在?(5) 设银行,庚,已同时向水果店行使债权,水果店的财产应如何清偿?为什么?(6) 设水果店的债权人银行,庚,已和乙的债权人辛同时向法院起诉,银行,庚,已主张用合伙财产清偿债权,辛主张用乙在合伙财产中的份额请偿其债权,法院应优先支持谁的诉讼请求?为什么?(7) 设水果店的债权人银行,庚,已向法院起诉后,债权未得到全部赔偿,能否对丙的个人财产进行追偿?为什么?1、满意水果店，有名称的合伙可成为诉讼主体。2、有效，内部约定不能对抗不知情的第三人。3、无效，法定登记的抵押权登记后合同生效。4、如果甲在诉讼中作为合伙企业的负责人代表合伙企业免除了债务，则行为有效，如甲无上述权限又未得到特别授权，则行为无效。5、按比例清偿，对未清偿部分各合伙人承担连带清偿责任。6、优先支持合伙企业债权人，财产有相对独立性，对于合伙人个人的债权人，应首先以个人财产清偿，不足部分才用合伙财产。7、 要追偿，连带无限责任。4.被告是一种名为石炭酸烟丸的药品的制造商，曾刊登一则广告，声称任何人根据指定方法和在特定的的期间内服用一颗药丸后，如果仍染上流行性感冒，可获被告赔付英镑，被告在广告里还声称已将英镑存入银行，以示诚意原告看到这则广告后，信以为真，购买被告的药丸，并按照说明书的指示服用，但结果仍染上流行性感冒于是向被告追讨英镑 问：（）要约的构成要件有几项？（）该广告是否是一项要约？（）原告的索赔是否成立？为什么？ （1）要约的构成要件有以下四项：1、要约是当事人的意思表示；2、要约必须向要约人希望与之缔结合同的相对人发出；3、要约必须具