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第十一章 公司破产公司破产是指公司作为债务人不能清偿到期债务，并且其资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力，为保护多数债权人的利益，使之能得到公平受偿而设置的一种程序。 P167公司破产就具有下列法律特征：1、公司不能清偿到期债务。有三个要素： 1）债务的存在 2）该债务的标的必须是金钱或能以金钱计算的利益 3）该债务必须已届支付期限。2、存在两个以上的债权人3、使债权人得到公平清偿4、公司介入性破产法的基本原则 P1681、国家干预原则 2、保护债权人、债务人合法权益原则 3、破产清算与重整、和解相结合原则 4、保护职工利益原则破产界限亦称为破产原因或破产事实，是指申请人向人民法院申请债务人破产，以及人民法院据以裁定是否受理该案件的客观标准，是启动破产案件的依据。 P170 破产界限是破产程序开始的实质性要件。新企业破产法实际上规定了两个界限：1、通常意义上的破产界限 2、为实施破产预防的重整界限。破产界限的规定： P1701、企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务。 其构成要件： 1）债务的清偿期限已经届满并且债权人已经要求清偿 2）债务人持续不能清偿到期债务 3）全面欠缺清偿能力2、企业法人不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力重整界限的规定： P173破产程序主要包括：清算、和解、重整单打制度。重整原因包括：1、企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的。2、企业法人尚不具有破产原因，但攒在丧失清偿能力可能的。破产管理人的选任主体有三种：法院选人、债权人会议选任、债权人选任与法院选人相结合。 P173破产管理人的选人范围：1、清算组可担任管理人。1、与国有企业破产制度相结合 2、与现行公司法相衔接2、社会中介机构或相关专业人员可担任管理人。 优势：3点 P1743、管理人的消极资格限制。下列几种人不得担任。 P174 1）因故意犯罪受过刑事处罚 2）曾被吊销相关专业执业下证书 3）与本案有利害关系 4）人民法院认为不宜担任管理人的其他情形破产管理人的职责：P174 9点破产管理人的权利： 1、管理人的报酬请求权 2、管理人的勤勉与忠实义务 3、管理人不得任意辞职的义务管理人不得任意辞职的义务：管理人一经人民法院指定，即开始履行职责。破产债权是指债权人所享有的能够依据国家强制力，通过破产程序从债务人的财产中受到清偿的财产请求权。P176破产债权的四个特征：1、破产债权是相对的。 2、破产债权是财产上的请求权。3、破产债权必须是基于破产受理前的原理发生的请求权。 4、破产债权必须是对可疑强制执行的财产的请求权。破产债权的范围： P1771、破产申请受理前成立的无财产担保的债权。2、有财产担保的债权3、债务人的保证人和其他连带债务人，因替代清偿债务而取得的求偿权。4、管理解除合同，对方当事人因合同解除所产生的损害赔偿请求权。5、因委托合同产生的债权。6、票据追索权。7、人民法院认可的其他债权。下列债权不属于破产债权： P1781、行政、司法机关对破产企业的罚款、罚金以及其他有关费用。2、人民法院受理破产案件后债务人未支付应付款项的滞纳金，包括债务人未执行生效法律文书应当加倍支付的迟延利息和劳动保险金的滞纳金。3、破产申请受理后的债务利息。4、债权人参加破产程序所支出的费用。5、破产企业的股权、股票持有人在股权、股票上的权利。6、因破产申请受理后的债务不履行行为所产生的损害赔偿及违约金。7、超过诉讼时效的债权。政府无偿拨付给债务人的资金不属于破产债权。但财政、扶贫、科技管理等行政部门通过签订合同，按有偿使用、定期归还原则发放的款项，可以作为破产债权。破产债权的申报与审查、确认 P178债权申报是债权人主张并证明债权的单方意思表示，是债权人参加破产程序的必要条件。债权人申报债权的申报书，包括三个方面：1、债权发生事实及有关证据 2、债权性质、数额 3、债权有无财产担保债权申报结束后，人民法院和债权人会议须对债权人申报的债权进行审查，确认。其具体步骤有： P1791、第一次债权人会议核查管理人编制的职权表。2、债务人、债权人对债权对债权表记载的债权无异议的，由人民法院裁定确认。3、债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以像受理破产申请的人民法院提起诉讼。审查的内容主要包括：1、审查所申报债权的依据，判断债权是否真实，以及债权的准确数额。2、审查债权申报主体资格，有时债权确实存在，但在申报主体是否享有该申报的债权，需要认真断定。3、注意区分有财产担保债权和无财产担保债权，同时区分不同清偿顺序的债权。债权人会议是债权人依照人民法院的同时或公告而组成的，表达全体债权人的共同意志、参与破产程序并对有关破产事项进行聚义的议事的机构。 P179债权人会议由申报债权的债权人组成。第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日是15日内召开。以后的债权人会议，在人民法院人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。债权人会议的职权主要包括：11点。 P180债权人委员会应当经人民法院书面决定认可。债权人委员会主要负责：1、监督债务人财产的管理和处分 2、监督破产财产分配。 、提议召开债权人会议。 4、债权人会议委托的其他职权。一般情况下，债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上。需要强调几种特殊情况： P1811、对于有担保的债权人的表决权问题。2、债权尚未确定的债权人，除人民法院能够为其行使表决权而临时确定债权额的外，不得行使表决权。3、通过重整计划、和解协议的决议，必须占无财产担保债权总额的2/3以上。4、债务人财产的管理方案、破产财产的变价方案，经债权人会议表决未通过的，由人民法院裁定；破产财产的分配方案，经债权人会议二次表决仍未通过的，有人民法院确定。破产财产是指依破产法的规定，在破产申请受理时，为满足所有破产债权人的共同需要而组织管理起来的破产企业的全部财产。P181破产财产具有的特征：1、破产财产是以清偿破产债权为目的的财产2、破产财产是由破产企业占有、管理或者为其所有的财产。3、破产财产的构成由法律确定。 主要包括5点。4、破产财产须是可供扣押的财产。与破产财产相关的几个概念：破产撤销权、破产无效行为、取回权、别除权、撤销权 P182破产撤销权又称否认权，是指破产财产的管理人对于破产人在破产案件受理前的法定期间内，与他人进行的欺诈行为或对全体债权人公平清偿有损害的行为，有否认其效力，并申请法院撤销的权利。人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：1、无偿转让财产的2、以明显不合理的价格进行交易的3、对没有财产担保的债务提供财产担保4、对未到期的债务提前清偿的5、放弃债权的破产无效行为是指债务人在破产状态下实施的的使破产不当减少或违反公平清偿原则，从而使债权人的一般清偿利益受到损害，依法破产的特别特别规定被确认为无效的财产处分行为。 P183下列行为无效：1、为逃避债务而隐匿、转移财产。 2、虚构债务或者承认不真实的债务。取回权当企业被宣告破产时，所有权人有权通过管理人取回该物，所有劝人行使的权利，称为取回权。别除权不依破产程序而能从破产企业的特定财产上得到优先受偿的权利，称为别除权。抵消权债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵消。 P184不得进行抵消的情形：1、债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债券的。2、债权人已经债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是债权人以内法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外。3、债务人的债务人已经债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债券的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。破产程序：1、破产申请的提出与受理 2、重整与和解 3、破产宣告 4、破产清算 5、破产终结 6、追加分配一旦法院裁定受理破产申请，就将产生以下几个方面的效力： P1861、法院应负的义务2、破产企业的义务3、破产企业相关人员应承担的义务4、债务人的债务人或财产持有人的清偿行为应向破产管理人履行5、对未履行完毕的合同的处理6、破产程序的优先效力重整与和解 P187破产上的重整是指已经具有破产原因或有破产原因之虞而又有再生希望的债务人实施的旨在拯救其生存的积极程序，其目的不在于公平分配债务人的财产，而在于恢复债务人的经营能力。1、重整申请人：1）债权人提出申请 2）债务人提出申请 3）债务人的股东提出申请2、重整期间各利益相关大的权利与义务 1）关于债务人财产与营业事务的处理权。 2）关于担保权人行使权利的限制。 3）关于股权行使的限制。3、重整计划的制订、批准 重整计划是指维持债务人继续营业、清理债务、谋求其再生为内容的协议。 1）重整计划草案的提出。 2）重整计划的通过。实行分组表决的制度。 3）重整计划的批准。4、重整计划的执行和解是指具备破产原因的债务人，为避免破产清算，而与债权人会议达成以让步方法了解债务的协议，该协议经法院认可后生效的法律程序。 P1901、和解申请的提出2、和解协议草案的提出、通过即认定3、和解协议的效力破产清算是破产宣告后，管理人在有关当事人的参加下，对破产企业的财产依法进行保管、清理、估价、处理和分配，以了结破产企业债务的程序。 P1921、破产财产的变价2、破产财产的分配的顺序3、破产财产的分配方案4、破产财产的分配在破产财产分配中，要注意特殊债权的清偿： P1951、 附条件债权的清偿 2、未受领的破产财产分配额的处理 3、未决债权的清偿破产终结是指破产企业无破产财产可分或破产