从给付义务与附随义务的区别.doc

从给付义务与附随义务的区别？在合同成立、生效后，双方当事人约定的义务基于有效合同而产生约束力，该义务即为合同义务，通常表现为给付义务。通过一方当事人履行给付义务而满足另一方当事人的履行利益。 （一）根据给付义务设定的目的，分为主给付义务、从给付义务和附随义务。 （1）主给付义务是指构成某种合同类型所必须具备的固有义务。 （2）从给付义务不是合同所必备、但有助于实现债权人利益且能够独立成为诉权标的义务。从给付义务的功能在于使债权人的利益得到最大程度的满足。对从给付义务，当事人依其债权而享有请求力与执行力。 （3）附随义务是指依合同关系发展情形且根据诚实信用原则所产生的为保障债权人给付利益的实现之义务。 （二）主给付义务、从给付义务和附随义务三者的关系表现为： 首先，附随义务完全不同于主给付义务。 其表现为： 1，从义务的确定性上分析，主给付义务自始确定，并决定着合同关系的类型；附随义务则随着合同关系的发展，因维护合同依法当事人的利益需要而产生要求相对方为一定作为或不作为的请求权，故附随义务在任何合同关系中均可发生，不受特定合同关系类型的限制。 2，从履行抗辩权上分析，一方未履行主给付义务，相对方有权拒绝履行自己的附随义务。但是，如果一方既有主给付义务，又有附随义务，在其履行主给付义务而未履行附随义务，且该附随义务与合同目的的实现没有直接关联的情况下，相对方没有同时履行抗辩权。不过，如果这两者之间有着密切联系，则相对方享有同时履行抗辩权 3，从解除权上分析，凡一方不履行主给付义务，相对方有权解除合同；而附随义务不履行，债权人原则上不得解除合同，对所受损害可根据不完全给付的规定，请求损害赔偿。 其次，附随义务与从给付义务有着交叉相容的关系。 可以独立诉请履行的附随义务就是从给付义务。此外，还存在着不能独立诉请履行的附随义务，它不同于从给付义务。 例如在空调机买卖合同中，交付空调机和支付价款是主给付义务，上门安装是从给付义务，告知使用方法是附随义务。 在这里，附随义务发挥着辅助实现债权人利益获得较为完美实现的功能，同时该告知义务的履行，亦可以使购买人免遭因不甚了解使用方法而发生人身或财产利益损害的危险。附随义务不应当包括从给付义务，以此为基点，附随义务与从给付义务区别有三：其一，从给付义务之违反，债权人可以要求义务人履行该义务，如出卖人不交付产品说明书，买方可以起诉要求交付;附随义务之违反，债权人则只能要求对方赔偿其因此所受之损害，其原因在于，附随义务如通知、协助、保密等均属无有形物体包容之中的行为，不可强制。其二，在特殊情形下，从给付义务之违反亦可导致同时履行抗辩和合同的解除，如出卖人只向买受人交付所购得的特殊机器，但却无特殊的使用说明书交给买受人，致使该机器设备无法使用，此时，买受人在对方未交付起关键作用的说明书之前，有权行使同时抗辩权拒付货款，经催告后合理期限内仍不交付，可主张解除合同。然附随义务之违反绝对不能引起同时履行抗辩和合同解除。其三，从给付义务可以由当事人约定，附随义务则依据法律规定而产生。 附随义务与主给付义务的区别1、主给付义务自始确定，并决定合同类型;附随义务则是随着合同关系的发展而不断形成的，它在任何合同关系中均可发生，不受特定合同类型的限制。2、主给付义务构成双务合同的对待给付，能够发生同时履行抗辩权;而附随义务则相反。3、不履行主给付义务，债权人得解除合同;而不履行附随义务，债权人原则上不得解除合同，仅可就其所受损害，依不完全履行的规定，请求损害赔偿。涂某于2011年8月13日在某商场购买一台某品牌笔记本电脑，商场随电脑赠送一个笔记本电脑包。涂某在回家路上，装着笔记本电脑的电脑包突然断带，造成电脑摔在地上，液晶屏被摔坏。涂某前往商场要求退换电脑，商场方称电脑包乃赠送物品，可以为涂某更换一个新电脑包，但发生电脑屏幕被摔坏的意外不属买卖商品本身质量问题，不予退换电脑。 【分歧】对于本案中，商场有无为涂某退换电脑的义务，存在两种不同意见：第一种意见认为：商场与涂某之间成立买卖合同关系，双方买卖的电脑并无任何问题，电脑包并不属于买卖物品，双方合同已经履行完毕，商场没有为李某退换的法定义务；第二种意见认为：商场为涂某赠送的电脑包为买卖合同的附随义务，商场应当为涂某退还电脑。【评析】笔者同意第二种意见。 本案的焦点是商场有无义务为涂某退换电脑，商场赠送质量合格电脑包是否属于合同的附随义务。我国合同法第60条规定“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”，从立法上确立了合同的附随义务。在法学理论上，附随义务分为狭义和广义两种。广义的附随义务是在合同发展的各个阶段均可发生，当事人依照诚信所应承担的义务，包括先合同义务和后合同义务。我国合同法中采用的附随义务是狭义的概念，即仅指合同中的附随义务，根据我国合同法第60条规定，附随合同义务主要包括以下几个方面：通知义务、协助义务、照顾义务、保护义务、保密义务、注意义务。附随义务是相对给付义务而言的，是依附于给付义务，为了保证给付义务的顺利履行，基于诚信原则而规定产生的，它的内容是随着合同给付义务的完成情况的变化而不断变化的。这些义务属于履行后阶段的附随义务，该义务存在于义务履行完毕。履约后阶段的义务既可基于法律的特别规定，也可以根据当事人的约定。 债务人违反附随义务往往会给债权人的人身或财产造成损害，在此情况下构成违约责任和侵权责任的竞合，债权人可以主张损害赔偿，主张之诉或违约之诉均可，请求对方当事人赔偿其因未履行附随义务造成的损失。 在本案中，李某与商场之间的买卖合同虽然履行完毕，但依据笔记本电脑买卖的行业交易习惯，为购买者提供电脑包（虽以赠送之名）乃卖方的附随义务。而商场提供的电脑包因质量原因，没有起到保护笔记本电脑的作用，导致涂某笔记本电脑被摔坏，实属加害给付，可构成违约责任与侵权责任的竞合。涂某作为消费者，其原本固有利益因商场违反附随义务加害给付而遭受损害，涂某可以主张损害赔偿，当然更有权利请求商场为其退换电脑。而商场在本案中有为消费者退换电脑的义务，虽然该义务双方之间未明确约定，但从双方之间的买卖合同成立开始，这种基于买卖合同派生出来的义务就已经存在，因此商场有义务为涂某退换电脑。另外，商