商会 PPT课件

1 南充市顺庆区南充市农产品业商会法律宣讲 2 目录 一 商会定义二 商会功能定位三 商会具体作用四 商会的章程五 商会运营模式六 劳动合同法七 个体工商户条例 节选 3 一 商会的定义 商会 是商品经济的必然产物 一般是指商人依法组建的 以维护会员合法权益 促进工商业繁荣为宗旨的社会团体法人商会法律特征 互益性 民间性 自律性 法人性 4 商会的定义 在西方成熟的市场经济国家 商会已经成为社会经济综合治理结构中重要的一环 在节约成员交易成本 维护市场经营秩序 增强行业整体竞争力和开拓全球市场中发挥着重要的作用 美国商会的宗旨是促进民间的商业活动 属于以服务为目的 设立自愿 活动独立 经费自立的民间团体 英美国家是早期的自由市场经济国家 商会在经济发展 国际贸易 以及社区发展等领域发挥着重要的作用 并越来越多地参与到国家政治生活中去 扮演了利益集团代言人的角色 法国和德国是大陆型商会的代表国家 其行业商会经过长期的发展已经构成了各自国家经济体系的重要组成部分 具有协调 服务 信息 参政等职能 日韩经济发展模式的一个重要特征是强烈的政府主导色彩 其行业组织作为其经济体系的重要组成部分 也不可避免地具有这一特征 在协调会员企业 沟通其他经济组织以及政府之间的关系 维护市场经营秩序 开拓国际市场等方面具有重要作用 5 二 商会功能定位 商会的功能主要体现在服务 沟通 监督三个方面 首先 为商会会员提供优质服务是商会最基本职能 如为企业提供经济和市场信息 提供经济咨询服务 组织经验交流 帮助改善经营管理并提高生产技术 发展企业之间 地区之间的横向经济联系 开展相关专业培训和技术培训 提高企业人员素质 举办展销会 招商会 博览会等活动 加强国际交往 扩大出口创汇 反映会员意见和要求 宣传行业政策动态 解答行业问题 调解和仲裁同业纠纷 劳资争议 等等 其次 商会要起到政府和企业之间的中介 桥梁作用 一方面商会要在广泛听取企业意见和建议基础上 经过研究和分析 通过一定的渠道向政府反映 供政府在制定经济方针 政策以及法规 法令时参考 同时也有利于政府加强对企业的宏观调控 另一方面商会可以帮助政府宣传 指导 监督企业如何更好地遵守 贯彻国家的方针 政策以及法规 法令等 做到合法经营 再次 商会要发挥其监督职能 商会可以更切合本行业的实际 更有效地规范市场经营行为 取得靠政府行政管理所不能达到的效果 换句话说 商会应该承担 经济警察 的功能 特别是在监督企业行为 调节市场纠纷 稳定市场秩序等方面要发挥重要作用 6 三 商会具体作用 1 商会是从商业活动而不涉及政治社会团体 作用是开展行业 地区经济发展的调查研究 提出有关经济政策和立法方面的意见和建议 2 经政府主管部门同意和授权进行行业统计 收集 分析 发布行业信息 3 创办刊物 开展咨询 组织人才 技术 职业培训 组织展销会 展览会等 4 经政府部门同意 参与质量管理和监督工作 指导 帮助企业改善经营管理制度 5 接受委托 组织科技成果鉴定和推广应用 6 制定并监督执行行规行约 规范行业行为 协调同行价格争议 维护公平竞争 7 反映会员要求 协调会员关系 维护其合法权益 8 经政府部门授权和委托 参与制订行业规划 对行业内重大的技术改造 技术引进 投资与开发项目进行前期论证 参与相关产品市场的建设 9 参与制定 修订国家标准和行业标准 组织贯彻实施并进行监督 10 参与行业生产 经营许可证发放的有关工作 参与资质审查 11 发展行业和社会公益事业 12 承担政府部门委托的其它任务 7 四 商会的章程 第一章总则第一条本商会组织名称为 南充市农副产品业商会 第二条商会是由四川省南充市各商家自愿组建的地方性商会 为独立的社团法人 商会依据法律法规和本章程开展活动 第三条商会的宗旨是 拥护中国共产党的领导 在遵守宪法 法律 法规和国家政策的前提下 坚持自我管理 自我服务 自我协调 自我约束 自我教育的工作方针 组织全体会员贯彻执行国家有关法律 法规 方针 政策 守法经营 维护市场公平竞争 推动会员之间密切协作 树立川北农产品交易中心的整体形象 积极支持和配合市场管理方的各项工作 维护市场的正常经营秩序 促进市场健康 有序发展 第四条商会地址位于 南充市顺庆区潆华工业集中区南充川北农产品交易中心经营房7 2 C区 第五条南充市顺庆区工商联合会 总商会 为商会的业务主管单位 南充市顺庆区民政局为商会的登记管理机关 商会接受业务主管单位和登记管理机关的业务指导和监督管理 8 商会的章程 第二章商会的职责和业务范围第六条商会的职责和业务范围是 一 宣传贯彻党和国家的方针 政策 督促会员自觉遵守法律 法规 遵循自愿 平等 公平 诚实 信用的经营原则 守法经营 诚实守信 严格自律 维护正常市场经营秩序 二 维护会员的合法权益 反映会员意见 建议和合理诉求 协调会员之间的关系 协调会员与市场管理方及社会各方面的关系 三 引导会员通过公平竞争 自愿联合 依法扩大经营规模 建立良性的竞争行规公约 规范会员行为 维护市场公平竞争 四 组织会员进行教育培训 举行各类专题讲座 促进会员交流合作 提高会员整体素质和经营能力 开展有益于商会会员的有关活动 五 引导会员致富思源 富而思进 自觉履行社会责任 积极参与社会公益事业 梳理良好社会形象 9 第三章会员第七条申请加入商会的会员 必须具备下列条件 一 在南充市经营农副产品 取得了 营业执照 承认 商会章程 自愿履行会员义务 热心参加商会活动的商家 可以申请入会 二 填写 入会登记表 并按时交纳会费 经商会审核同意后即可成为商会会员 发给会员证 第八条会员依法享有以下权利 一 享受商会提供的各项服务 二 向商会反映意见 建议和合理诉求 乃至批评 三 参加会员大会并行使相应的选举权 被选举权和表决权 四 被推选担任会长 副会长 秘书长 常委职务 五 入会自愿 退会自由 第九条会员应当履行下列义务 一 遵守 商会章程 执行商会决议 维护商会声誉和合法权益 二 参加商会举办的各种活动 积极完成商会委托的工作 三 会员之间相互帮助 积极利用多方面关系为会员排忧解难 让会员感受到商会的温暖 体会到商会是我 家 四 按时交纳会费 定期沟通信息 五 自觉履行 商会章程 维护商会利益 第十条会员退会应书面通知商会 并交回会员证 会员如果一年不交纳会费或者不参加商会活动的 视为自动退会 第十一条会员如有严重违反本章程的行为 或有损害商会形象的 经常委会表决通过 予以除名 10 第四章组织机构第十二条商会的议事原则是民主集中制 第十三条商会的最高权力机构是会员大会 每年召开一次 会员大会的职权是 一 制定和修改 商会章程 二 民主协商 选举和罢免商会常委 三 制定商会的工作方针和任务 审议常委会工作报告和财务报告 四 制定会费标准 五 决定其他重大事宜 第十四条会员大会须有半数以上的会员出席方能召开 其决议须经到会会员半数以上表决通过方能生效 第十五条会员大会每届五年 因特殊情况需提前或延期换届的 须经常委表决通过 延期换届最长不超过一年 第十六条常委会是会员大会的执行机构 在闭会期间领导商会开展日常工作 对会员大会负责 11 第十七条常委会的职权是 一 执行会员大会的决议 二 选举和罢免会长 副会长 秘书长 三 编制和执行商会年度工作计划和方案 筹备召开会员大会 四 向会员大会报告工作和财务状况 五 决定会员的吸收或除名 六 决定商会内部机构的设置及职责分工 七 领导商会各机构开展工作 八 制定内部管理制定 九 任期届满后提名产生下届常委会候选人 十 决定其他重大事项 第十八条常委会须有三分之二以上常委出席方能召开 其决议须经到会常委三分之二以上表决通过方能生效 第十九条常委会每半年至少召开一次 情况特殊的 也可采用通讯形式临时召开 第二十条商会设会长1人 副会长5人 秘书长1人 常委43人 包括会长 副会长 秘书长 常委由会员大会选举产生 会长 副会长 秘书长由常委会选举产生 并报南充市顺庆区工商业联合会 总商会 备案 每届任期五年 12 第二十一条商会会长为商会法定代表人 行使下列职权 一 召集 召开和主持常委会 二 向会员大会报告本年度工作总结 提出下年度工作计划 三 代表商会签署有关重要文件和审核财务支出票据 四 检查会员大会 常委会决议的落实情况 第二十二条商会副会长行驶下列职权 一 做好会长交办的各项工作 二 协助处理商会的日常工作和各自分管的商会工作 三 对商会财务收支情况进行监督 四 监督指导商会的有关日常工作 第二十三条商会秘书长职责范围 一 落实正 副会长交办的有关工作 二 负责商会会议纪录 资料收集 整理 三 负责做好商会的日常杂务工作 四 负责起草商会有关文字资料 五 协助正 副会长做好商会的接待和交流工作 13 第五章财务会计制度第二十四条商会依照 民间非营利组织会计制度 建立财务会计制度 保证会计资料合法 真实 准确 完整 第二十五条商会的经费主要来源 一 赞助 资助及其他合法收入 二 会员交纳的会费 三 会员每年会费标准为500元 在每年12月31日前一次性交商会指定财务人员 若超过一年不缴纳会费的 视为自动退会 四 会长每年交会费800元 副会长和秘书长每年交会费700元 常委每年交会费600元 第二十六条商会经费只能用于商会办公费用 信息费用 活动前期筹备费用 公益活动支出费用及其他正当的开支 不得在会员中分配 第二十七条商会配备具有从业资格的会计人员 会计不得兼任出纳 会计人员必须进行会计核算 会计人员调动工作或离职时 必须与接管人员办清交接手续 第二十八条商会在每会计年度终了时 制度财务会计报告 财务会计报告在会员大会召开前二十日内置备于商会 以便会员查阅 14 第六章章程的修改及章程第二十九条章程的修改 须经常委会表决通过后报会员大会审议 经出席会员大会的会员过半数通过 第三十条商会修改的章程 需在会员大会通过后15日内 经业务主管单位审查同意 并报社团登记管理机关核准后生效 第七章会员退会及商会的解散第三十一条会员退会 会员退会采取自愿原则 会员可采取书面通知或不履行缴纳会费义务两种方式退出商会 第三十二条商会有下列情形之一时 予以解散和清算 一 不可抗力因素 二 会员大会决定解散 三 商会违反法律 法规 被依法责令关闭或解散 第三十三条商会的解散须清算资产 第八章附则第三十四条本章程经年月日会员大会表决通过 第三十五条本章程的解释权属商会常委会 第三十六条本章程自社团登记管理机关核准之日起生效 15 五 商会运营模式 举例 1 青岛市浙商联合会第一 组织构架完备 治理结构清晰 青岛市浙商联合会下设办公室 组织部 财务部 维权部 外联部 宣传部 经济发展部和秘书处 聘请10名有工作经验和专业知识的专职人员 专门负责秘书处工作 处理联合会的日常事务 建立每月一次会长例会制度 讨论 决定联合会的重大事务 同时成立了青岛浙商联合投资公司 青岛浙商联合担保股份公司和青岛浙商联合文化传媒公司 第二 将非营利性和营利性有机结合 商会作为社会组织 是典型的非营利性组织 商会的运作资金主要来源于会员的会费收入 但商会如果要服务好会员 又要与政府及其他组织保持顺畅的沟通与协调关系 还要树立良好的社会形象 仅靠会费收入是远远不够的 青岛浙商联合会建立了多条资金运作渠道 一是会费收入 二是组织各项活动经费和物资的赞助 三是商会公司支付的活动经费 16 第三 高度重视文化作用 打造学习型协会 浙商奉行 融资 融商 融天下 的现代理念 形成了 想尽千方百计 走遍千山万水 说尽千言万语 吃尽千辛万苦 的 四千 精神 孕育了浙商独特的 独立自主 吃苦耐劳 敢为人先 抱团发展 的文化品质 青岛浙商联合会高度重视浙商的文化作用 专门成立了青岛浙商联合文化传媒公司 为在青的浙商在文化领域的需求提供优质的服务 此外还成功举办了 全球浙商 青岛 投资贸易洽谈会 中国青岛中小企业投资融资高峰论坛 魅力青岛 活力浙商 大型文艺晚会 还成功举办了 浙商联合担保 乡音乡情 浙江之夜中秋晚会 丰富了在青浙商的文化生活 加强了在青浙商的凝聚力 构建了浙商共叙乡情 共谋发展的平台 第四 开展法律服务 提升会员法律意识 有效维护浙商合法权益 青岛浙商联合会的维权工作主要由联合会共同组建的山东建林律师事务所承担 17 2 温州商会 第一 温州商会以其 民间性 自治性 的特色在全国行业商会中独树一帜 现今的温州商会已经逐渐发展为以纯粹的商业利益为纽带 以资本联盟为形式的新型民间组织 自治性 服务性 专业化 为其三大特点 自治性是其活力之源 服务性是其基本工作方式 也是其赢得威信的基础 专业化是其发展趋势 也是其强化功能的必然选择 商会发挥组织和服务功能 办成了许多单个企业想办而又难以办成的事 如组织开展行业性活动 包括经贸活动和社会公益活动 其中成效最为明显的是开拓市场 第二 商会要持续发展 就必须推无形产品 即 温州 温州人 温州精神 而商会文化是商会持续发展的原动力 敢为人先 敢冒风险 敢于创业 敢于创新 是最为被赞扬的精神品质 温州商会在全国及至全世界得以迅猛发展 与温州商会的文化也有着密切联系 温州的地理特征及其基于这种地理特征形成的优秀文化造就了温州商人拼搏团结 家乡观念强 恋家不守土的个性 温州人互相帮助 形成了以血缘关系为纽带的命运共同体 这种共同体在1978年后 面对着改革开放的大潮 自然而然地掀起了了举办实业的浪潮 18 第三 与地方政府良性互动 温州商会的发展 伴随着经济体制改革的深化和社会结构的转型而进行 在这一进程中 政府的积极推动起着决定性的作用 温州商会的发展需要政府的扶持与促进 温州市行业协会的两大主要的业务主管单位 市经贸委和市工商联 都将自身准确地定位在规范和引导上 而不是具体的干预协会内部的治理 与温州商会的发展需要政府支持相对应 地方政府以GDP增长为核心的发展诉求也需要温州商会的积极配合 通过地方政府与民间商会的利益契合 两者之间最终将形成一种相对稳定而有效的互动机制 包括信息沟通机制 合作机制和监督机制等国 也使得温州商会最终能够嵌入地方治理体系之中 第四 自治性是发展的活力源泉 温州商会自治性 这是温州民间商会最突出的特点 也是其活力的源泉 这一特点突出地表现在以下三个方面 在民主选举方面 民间商会的领导人由会员民主选举产生 这是民主办会的基石 是民间商会成功运作的核心要素 在经费保障方面 商会经费取之于会员 用之于会员 保障性和独立性较强 商会经费来源主要有三个渠道 一是会员每年缴纳的会费 二是理事单位的赞助以及其他捐赠 资助 三是商会的创收 正是由于温州商会自治性 才使其保持了不断发展的活力 商会能做到真正的 五自 即 自愿入会 自选领导 自聘人员 自筹经费 自理会务 以寻求发展的真正的活力 19 第五 设立会员部 维权部 经济发展部等内设机构 不定期组织开展培训 座谈 经贸洽谈 公益事业等各项工作 为促进经济交流 整合在外温州人资源 引导合法经营发挥了较好的桥梁 纽带作用 商会不定期举办各类学习活动 邀请各类专家 学者前来开设讲座 同时会员企业也会举办类似的活动 邀请其他会员前来学习交流 第六 走 党建带会 管理新模式 商会属于社会组织 行业分布广泛 会员都是有思想 有个性 有实力的老板 要建设好这样一个团队不是件容易的事 商会党委推出 共产党员经营户 共产党员示范岗 活动 积极发挥党员的模范带头作用 商会每一次活动 共产党员最积极 商会每一次献爱心 共产党员捐助最多 商会会员遵纪守法 共产党员做得最好 商会要求会员无论从事任何行业 都要把职业道德放在首位 20 第七 商会要改变传统的服务模式 服务的内容不仅仅限制在为会员解决生活中的一些小问题上 现在的许多会员经过多年在商海的摸爬滚打 积累了一定的实力 而随着企业的发展 他们面临着转型升级的需求 商会应该在这些方面多提供一些服务 同时 部分会员企业在发展壮大的过程中 需要大量的资金 而他们本身又很难从银行获得贷款 融资难成了企业发展的一个重大难题 这个时候 商会就要搭建好融资平台 主动出击 开拓渠道 帮助会员企业解决资金难题 第八 完善商会的秘书长办公制度 一个商会运作的成功与否 跟会长与秘书长的配合密切程度关系很大 尤其是作为一名秘书长 起着承上启下的作用 会长想到的要去执行好 会长没有想到的更要去想到 秘书长是商会领导班子与会员的 粘合剂 不管谁当会长 他都要非常了解会员的状况 传达领导班子的意图 解决会员遇到的困难 有些商会会长换届后 往往秘书长也换掉 这样不利于商会工作的正常开展 不利于团结大部分会员 商会里面应该要建立完善的秘书长办公制度 21 六 劳动合同法 一 劳动合同法规章制度相关操作及应对技巧 二 劳动者入职管理操作及应对技巧 三 订立劳动合同的形式和期限操作实务及应对技巧 四 无固定期限劳动合同条款设计及操作技巧 五 试用期操作实务及应对技巧 六 劳动合同必备条款与劳动合同效力实际操作技巧 七 劳动合同履行和变更操作实务及应对技巧 八 劳动合同解除和终止及经济补偿金的操作实务 22 一 劳动合同法规章制度相关操作及应对技巧 规章制度 是用人单位的内部 法律 贯穿于用人单位的整个用工过程 是用人单位行使管理权 合同解除权的重要依据 风险分析 不合法的规章制度 在仲裁或诉讼中不能作为审理劳动争议案件的依据 根据 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释 第十九条的规定 规章制度必须符合 民主程序制定 合法 公示 三个条件 才可作为人民法院审理劳动争议案件的依据 按照 劳动合同法 第八十条规定 规章制度违反法律 法规规定的 由劳动行政部门责令改正 给予警告 给劳动者造成损害的 应当承担赔偿责任 根据 劳动合同法 第三十八条规定 用人单位的规章制度违反法律 法规的规定 损害劳动者权益的 劳动者可以解除劳动合同 用人单位需支付经济补偿金 23 第四条 用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度 保障劳动者享有劳动权利 履行劳动义务 用人单位在制定 修改或者决定有关劳动报酬 工作时间 休息休假 劳动安全卫生 保险福利 职工培训 劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时 应当经 职工代表大会 或者全体职工讨论 提出方案和意见 与工会或者职工代表平等协商确定 在规章制度和重大事项决定实施过程中 工会或者职工认为不适当的 有权向用人单位提出 通过协商予以修改完善 用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定 公示 或者 告知 劳动者 24 应对措施 全面修订规章制度 在劳动合同法的框架下制作出符合本公司利益的规章制度 切记 违反劳动合同法的条款要全部进行修订 劳动合同法施行后 规章制度的制定 修改履行法定程序 流程为 职工代表大会或者全体职工讨论 提出方案和意见 与工会或者职工代表平等协商确定 公示告知 因此 考虑组建职工代表大会 工会 并保留其讨论 协商的书证 1 劳动合同法 中涉及 工会 职责与权利多达9条 协商权 用人单位制定规章制度时必须与工会或者职工代表协商 备案权 用人单位单方解除劳动合同时应当事先将理由通知工会 监督权 工会依法对用人单位履行劳动合同 集体合同的情况进行监督 代表权 如因履行集体劳动合同发生争议 经协商不成的 工会可依法申请仲裁 提起诉讼故用人单位应当正确对待 巧妙运用工会作用 如用人单位不当对待工会 轻则会受到行政的调查或处罚 重则会额外支付巨额的违法成本 但是如果充分发挥工会的作用 不仅可以理顺劳动关系 甚至可以利用工会的调节智能而化解用工矛盾 促进劳动关系的稳定和谐发展 25 2 规章制度的公示方法 规章制度公示的重要性规章制度是否向劳动者公示可直接决定用人单位在劳动争议案件中的胜败 按照最高人民法院司法解释及劳动合同法的规定 规章制度只有向劳动者公示才对劳动者产生约束力 规章制度如何公示才更有利于今后在仲裁庭或法庭举证 规章制度公示方法1 员工手册发放 要有员工签领确认 2 内部培训 一定要包括 培训时间 地点 参会人员 培训内容 与会人员签到 3 劳动合同约定法 设计在劳动合同条款中 4 考试法 开卷或闭卷 5 传阅法 6 入职登记表声明条款 7 意见征询法 尽量避免如下公示方法 1 网站公布 2 电子邮件告知 3 公告栏 宣传栏张贴 举证困难 3 用人单位与劳动者告知义务的新规定以及对劳动合同效力的影响 用人单位和劳动者的告知义务 知情权 用人单位招用劳动者时 应当如实告知劳动者工作内容 工作条件 工作地点 职业危害 安全生产状况 劳动报酬 以及劳动者要求了解的其他情况 用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况 劳动者应当如实说明 26 风险分析 告知义务对合同效力也会产生影响 隐瞒真实情况 诱使对方作出错误的判断而签订劳动合同 可认定为欺诈 因欺诈手段而订立的劳动合同可认定为无效劳动合同 实践中大多订立劳动合同过程中劳动者使用欺诈手段居多 比如提供虚假文凭 编造工作经历 隐瞒与前单位仍存在劳动关系的事实等等 应对措施 告知书 让劳动者签字确认 劳动合同中声明 劳动者声明 本人保证提供的学历证明 资格证明 工作经历等资料真实 如有虚假 公司可立即解除劳动合同 并不予经济补偿 27 二 劳动者入职管理操作实务及应对技巧 1 入职审查的导入和适用实践中用人单位招聘过程的简单化 形式化 不注重入职审查 加上劳动合同法对双重劳动关系的间接承认 轻视入职审查将对用人单位用工带来很大风险 风险分析 注 通常用人单位自身需要承担的赔偿责任为其他用人单位损失的70 如不进行入职审查 劳动者以欺诈手段入职的 可导致劳动合同无效 招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者 给其他用人单位造成损失的 应当承担连带赔偿责任 应对措施 招用劳动者时 要求其提供与前单位的解除或终止劳动合同证明 并保留原件 如尚未解除劳动合同的 要求其原单位出具同意该员工入职的书面证明 核实劳动者的个人资料的真实性 要求劳动者承诺未承担竞业限制义务 并向原单位进行核实 以免发生不可预测的诉讼风险 劳动合同法 第八条规定 用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况 劳动者应当如实说明 第二十六条规定 以欺诈手段使对方在违背真实意思的情况下订立的劳动合同无效或者部分无效 第九十一条规定 用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者 给其他用人单位造成损失的 应当承担连带赔偿责任 28 2 禁止要求员工提供担保 禁止收取 风险抵押金 对用人单位用工管理带来的影响及应对措施 法律的禁止性规定劳动合同法规定 用人单位招用劳动者 不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物 对用人单位的影响用人单位为了保护自身的利益 在招聘员工时 要求重要岗位或者是说掌握了用人单位财产的劳动者提供担保或风险抵押金是实践中的通常做法 这样与法律相悖就不可避免的对企业财产安全带来一定影响 这令很多企业不安 也是企业最关注的一个问题之一 对现有关于禁止担保 禁止收取风险抵押金规定的分析 1 劳动部关于严禁用人单位录用职工非法收费的通知 有些用人单位在录用职工时非法向劳动者收取费用 把缴费作为录用的前提条件 其名目有集资 风险基金 培训费 抵押金 保证金等 2 关于要求劳动者提供 人保 是否有效深圳的企业习惯于要求员工提供 深户担保 实际上这种要求劳动者提供 人保 是得不到法律的支持的 3 关于收取 风险抵押金 是否有效经过对以往劳动部针对该问题的作出的一些规定 以及劳动合同法针对该问题的规定的分析 禁止收取押金似乎也是有例外的 并非不分青红皂白一律禁止 劳动合同法第9条规定 用人单位招用劳动者 不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件 不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物 29 该条处于 劳动合同的订立 的章节下 根据法条的逻辑关系 可以理解为用人单位在订立劳动合同 时 不得以其他名义向劳动者收取财物 例如 劳动部1995年8月4日颁发的 关于贯彻执行 中华人民共和国劳动法 若干问题的意见 劳部发 1995 309号 第24 条规定 用人单位在与劳动者订立劳动合同时 不得以任何形式向劳动者收取定金 保证金 物 劳动部 公安部 全国总工会 关于加强外商投资企业和私营企业劳动管理 切实保障职工合法权益的通知 劳部发 1994 118 号 规定 企业不得向职工收取货币 实物等作为 入厂押金 劳动部关于严禁用人单位录用职工非法收费的通知 规定用人单位不得在招工条件中规定个人缴费内容 从上述规定可以看出 法律禁止在新招聘员工时收取押金 时间点放在签订合同前或签订合同时 劳动部办公厅 国家经贸委办公厅对 关于用人单位要求在职职工缴纳抵押性钱款或股金的做法应否制止的请示 的复函中规定 至于一些用人单位与职工建立劳动关系后 根据本单位经营管理实际需要 按照职工本人自愿原则向职工收取 风险抵押金 及要求职工全员入股等企业生产经营管理行为 不属上述规定调整范围 但是 用人单位不能以解除劳动关系等为由强制职工缴纳 该规定意思很明确 国家对收取 风险抵押金 并非一律禁止 在符合一定的条件下似乎是可以收取的 应对策略 注意避免在签订合同时收取 风险抵押金 先建立劳动关系 必须遵循自愿原则 不得强迫 为便于举证 应当与员工签订 协议书 予以明确 协议书中应明确支付风险抵押金系员工真实 自愿的意思表示 30 三 订立劳动合同的形式和期限操作实务及应对技巧 相关法条 风险分析 1 工资成本的增加 劳动合同法 第82条规定 用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的 应当向劳动者每月支付2倍的工资 2 无固定期限合同的成立 劳动合同法 第14条第3款规定 用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的 视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同 3 用人单位提出终止劳动关系的 应当按照劳动者在本单位工作年限每满1年支付1个月工资的经济补偿金 应对策略 1 建立先订合同后用工的习惯 最迟必须在一个月内订立合同 2 劳动合同终止后 劳动者仍在用人单位继续工作的 抛弃双方可随时终止劳动合同的观念 也应当在一个月内订立合同 3 劳动者拒不签订劳动合同的 保留相关证据 比如向劳动者送达签订合同通知书证据等 第十条建立劳动关系 应当订立书面劳动合同 已建立劳动关系 未同时订立书面劳动合同的 应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的 劳动关系自用工之日起建立 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的 应当向劳动者每月支付二倍的工资 31 四 无固定期限劳动合同条款设计及操作技巧 设计解读 1 签订无固定期限劳动合同条件的变化2 可签订无固定期限劳动合同的几种情形 1 双方协商一致同意签订 实践中较少 2 劳动者在该用人单位连续工作满十年的 3 用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时 劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的 即满足 双十 条件 第十二条劳动合同分为固定期限劳动合同 无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同 男性劳动者在50周岁以上 女性劳动者在40周岁以上 女性干部在45周岁以上 32 4 连续订立二次固定期限劳动合同 从2008年1月1日起再次续订固定期限劳动合同时开始计算 且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项 第二项规定的情形 续订劳动合同的 提示 1 当然 劳动合同到期时 劳动者出现本法第39条和第40条第1项 第2项规定的情形时 用人单位还是可以与劳动者续签固定期限劳动合同 但用人单位与劳动者续签劳动合同前应对劳动者具有 劳动合同法 第39条和第40条第1项 第2项规定的情形做出书面固定 2 并非连续订立任何劳动合同都会面临签订无固定期限的劳动合同 如 以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者非全日制用工劳动合同的 5 特殊情形 用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的 视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同 第三十九条劳动者有下列情形之一的 用人单位可以解除劳动合同 一 在试用期间被证明不符合录用条件的 二 严重违反用人单位的规章制度的 三 严重失职 营私舞弊 给用人单位造成重大损害的 四 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系 对完成本单位的工作任务造成严重影响 或者经用人单位提出 拒不改正的 五 因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的 六 被依法追究刑事责任的 第四十条有下列情形之一的 用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后 可以解除劳动合同 一 劳动者患病或者非因工负伤 在规定的医疗期满后不能从事原工作 也不能从事由用人单位另行安排的工作的 二 劳动者不能胜任工作 经过培训或者调整工作岗位 仍不能胜任工作的 33 违法成本计算 应当订立而未订立无固定期限劳动合同的法律后果 第82条 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的 自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资 风险分析 案例分析 1 小李从2008年起与单位连续订立二次固定期限劳动合同 且他没有违反劳动法关于可解除劳动关系的任何行为 故用人单位与其再次订立了为期两年的固定期限劳动合同 小李也默认接受 但时隔1年后 小李突然要求公司从第三次签订固定期限合同订立之日开始每月支付2倍工资 你认为小李的主张成立吗 解析 从法律规定看 其主张是可以成立的 因为劳动者并没有提出过订立固定期限劳动合同 用人单位本应当主动订立无固定期限劳动合同 劳动者口头要求订立固定期限劳动合同 用人单位依劳动者的意思订立 但履行一段时间后 劳动者反悔 要求用人单位支付2倍工资 如果用人单位不能举证是劳动者提出的订立固定期限劳动合同 则面临支付2倍工资的风险 应对策略 用人单位应当增强证据意识 实践中建议以书面形式向劳动者征询需订立哪种类型的合同 如劳动者同意或主动提出订立固定期限劳动合同的 用人单位一定要保留劳动者同意的书面证据 避免事后被劳动者利用而导致用工成本增加的风险 3 无固定期限劳动合同订立的方法与思路 1 灵活运用合同续订意向书或劳动者申请续订书 2 灵活运用 以完成一定工作任务为期限的劳动合同 3 灵活利用跨08年1月1日的合同不计入 连续两次 的次数的规定 34 五 试用期的设计 相关法条 第19条 劳动合同期限3个月以上不满1年的 试用期不得超过1个月 劳动合同期限1年以上不满3年的 试用期不得超过2个月 3年以上固定期限和无固定期限的劳动合同 试用期不得超过6个月 劳动合同期限 试用期 3个月 1年 1个月1年 3年 2个月3年 无固定期限 6个月 设计解读及应对措施 试用期是供劳动合同双方当事人进行相互考察的期限 1 双方不得约定试用期情形 A用人单位与劳动者签订的是期限在三个月以下的劳动合同 B以完成一定工作任务为期限的劳动合同C非全日制劳动合同2 同一劳动者在同一用人单位是否只能被试用一次 案例分析 李某被甲方公司于2007年6月1日录用后 与甲方签订至2011年5月31日的劳动合同 约定试用期为2个月 2008年1月李某岗位调整 2008年2月李某提出辞职 2008年5月10日再次加盟甲公司 甲公司与李某签订为期2年的劳动合同中对李某规定了为其2个月的试用期 是否合法 如李某在这2个月的试用期间内考核成绩不理想 那么甲公司是否可以延长试用期 35 分析 试用期后甲公司就不能再对李某进行试用约定 即便李某在试用期结束后被调整工作岗位 及李某因辞职等原因离开公司后再回到甲公司工作 甲公司都不能再与李某约定新的试用期 双方在约定的试用期结束后如果延长试用期 就等于用人单位与劳动者又重新开始了一次试用期 显然与法律相悖 3 用人单位以其它形式或口头约定试用期而未签订劳动合同是否合法 现象 实践中很多用人单位口头或以其他形式 如在入职登记表或员工手册中载明试用期 与劳动者约定3个月或6个月试用期 但不签订劳动合同 这种口头或者以其它形式约定的试用期满后 用人单位认为该劳动者试用合格 就签订正式劳动合同 如果用人单位认为不符合录用条件 就解除劳动关系 或在招用劳动者时与劳动者签订一个单独的试用合同 期限一般为3个月到6个月不等 在试用期合同期满后再决定是否正式聘用该劳动者 解析 该做法是违反法律规定的 在发生劳动争议时往往会处于被动地位而导致败诉 特殊提示 如仅约定试用期 则表示试用期未能包含在劳动合同期内 这种试用期就不能成立 根据法律这种试用期就被视同劳动合同期 由于试用期的最长期限为6个月 所以一旦这种视同合同期的试用期出现 用人单位与劳动者很容易步入无固定期限劳动合同 第十九条同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期 第19条规定 试用期包含在劳动合同期限内 劳动合同仅约定试用期的 试用期不成立 该期限为劳动合同期限 36 4 试用期与见习期 学徒期联系与区别 37 5 试用期工资如何确定 劳动合同法 第20条规定 劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的80 并不得低于用人单位所在地的最低工资标准 6 用人单位在试用期内解除劳动合同的限制在试用期内 用人单位能否随时解雇员工 试用期内用人单位可解除劳动合同仅限于劳动者有下列情形之一 1 在试用期间被证明不符合录用条件的 2 严重违反用人单位的规章制度的 3 严重失职 营私舞弊 给用人单位造成重大损害的 4 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系 对完成本单位的工作任务造成严重影响 或者经用人单位提出 拒不改正的 5 因本法第26条第1款第1项规定的情形致使劳动合同无效的 以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的 6 被依法追究刑事责任的 7 劳动者患病或者非因工负伤 在规定的医疗期满后不能从事原工作 也不能从事由用人单位另行安排的工作的 8 劳动者不能胜任工作 经过培训或者调整工作岗位 仍不能胜任工作的 除上述情形外 用人单位不得在试用期内解除劳动合同 38 7 试用期内用人单位解除劳动合同的程序 1 用人单位在试用期解除劳动合同的 应当向劳动者说明理由 从举证角度出发 建议采用书面形式 并且要求劳动者签收 2 用人单位在试用期内解除劳动合同 也应当事先将理由通知工会 用人单位违反法律 行政法规规定或者劳动合同约定的 工会有权要求用人单位纠正 用人单位应当研究工会的意见 并将处理结果书面通知工会 3 用人单位需制作 解除劳动合同通知书 送达给劳动者 同时向劳动者出具解除或者终止劳动合同的证明 并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续 8 用人单位违法约定试用期的法律责任用人单位违法约定试用期的情形一般有以下几种 1 用人单位约定的试用期超过法律规定的最长期限2 同一用人单位与劳动者约定两次以上的试用期 3 用人单位在以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者期限不满三个月的劳动合同中约定试用期 4 用人单位在劳动合同中仅约定试用期或者劳动合同期限与试用期相同的 第83条 用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的 由劳动行政部门责令改正 违法约定的试用期已经履行的 由用人单位以劳动者用期满月工资为标准 按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金 39 9 劳动者在试用期解除劳动合同相关法律问题1 劳动者在试用期解除劳动合同需几天通知用工单位 答案 需提前三天通知 2 用人单位在劳动合同中约定劳动者在试用期解除劳动合同需承担违约金是否有效 答案 无效 3 试用期内劳动者解除劳动合同是否需赔偿用人单位的培训费用 答案 无需赔偿 4 试用期内劳动者解除劳动合同是否需赔偿用人单位的招录费用 答案 无需赔偿 40 六 劳动合同必备条款与劳动合同效力实际操作技巧 1 劳动合同法 规定劳动合同的 必备条款 劳动合同法规定劳动合同应当具备以下必备条款 用人单位的名称 住所和法定代表人或者主要负责人 劳动者的姓名 住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码 劳动合同期限 工作内容和工作地点 工作时间和休息休假 劳动报酬 社会保险 劳动保护 劳动条件和职业危害防护 法律 法规规定应当纳入劳动合同的其他事项 2 未载明 必备条款 的需承担什么法律责任 用人单位提供的劳动合同文本未载明劳动合同必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的 由劳动行政部门责令改正 给劳动者造成损害的 应当承担赔偿责任 因此 用人单位应当在过渡期内制作好符合劳动合同法规定的劳动合同 3 在必备条款外 还应当约定一些什么条款更有利于保护用人单位的利益 1 试用期 培训 保密 竞业限制 违约金条款 离职工作交接条款 2 约定规章制度已经向劳动者公示的条款 3 约定解除或终止劳动合同书面通知的送达条款 4 可约定因劳动者不能胜任工作被调整工作岗位的 工资会按照调整的岗位适当的调整 岗变薪变条款 4 哪些情况下劳动合同无效 注 劳动合同被确认无效 给对方造成损害的 有过错的一方应当承担赔偿责任 第二十六条下列劳动合同无效或者部分无效 一 以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的 二 用人单位免除自己的法定责任 排除劳动者权利的 三 违反法律 行政法规强制性规定的 对劳动合同的无效或者部分无效有争议的 由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认 41 七 劳动合同履行和变更操作实务及应对技巧 第30条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定 向劳动者及时足额支付劳动报酬 第31条用人单位应当严格执行劳动定额标准 不得强迫或者变相强迫劳动者加班 用人单位安排加班的 应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费 第32条劳动者拒绝用人单位管理人员违章指挥 强令冒险作业的 不视为违反劳动合同 劳动者对危害生命安全和身体健康的劳动条件 有权对用人单位提出批评 检举和控告 第33条用人单位变更名称 法定代表人 主要负责人或者投资人等事项 不影响劳动合同的履行 第34条用人单位发生合并或者分立等情况 原劳动合同继续有效 劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行 劳动合同变更的新规定对用人单位用工管理带来的影响 第35条用人单位与劳动者协商一致 可以变更劳动合同约定的内容 变更劳动合同 应当采用书面形式 变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份 42 1 劳动合同中约定的变更条款无效 如在劳动合同中约定 用人单位有权单方变更劳动合同内容 或约定如 员工年龄达40岁时 用人单位可对员工的工作岗位做出变更 显然这些条款严重限制劳动者的权利 对劳动者来说显失公平 属于无效条款 2 劳动者不能胜任工作 调整其工作岗位需变更劳动合同吗 根据法律的规定 劳动者不能胜任工作的 用人单位可以适当的调整其工作岗位 这种情形下岗位的变更可不经劳动者同意 属于用人单位的用工自主权 但岗位的调整是否可以降低工资 这个问题法律上没有明确 因此 用人单位可以在规章制度或劳动合同中予以明确 3 劳动部办公厅关于 职工因岗位变更与企业发生争议等有关问题的复函 关于用人单位能否变更职工岗位问题 按照 劳动法 第17条 第26条 第31条的规定精神 因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化 致使原劳动合同无法履行而变更劳动合同 须经双方当事人协商一致 若不能达成协议 则可按法定程序解除劳动合同 因劳动者不能胜任工作而变更 调整职工工作岗位 则属于用人单位的自主权 43 八 劳动合同解除和终止及经济补偿金的操作实务 协商解除分类 法定解除约定解除1 劳动者可解除劳动合同的情形 1 协商一致解除劳动合同劳动者首先提出的 用人单位可不支付经济补偿 2 提前通知解除劳动合同劳动者提前30日以书面形式通知用人单位 可以解除劳动合同 劳动者在试用期内提前3日通知用人单位 可以解除劳动合同 注意这里劳动者解除劳动合同用人单位是不能附加条件的 通知期满后 即使用人单位不批准劳动者也可以离职 经济补偿金 是指用人单位依据劳动法律法规的规定在解除 终止劳动合同时支付给劳动者的相关补偿费用 对于经济补偿逾期不支付的 用人单位应按 劳动合同法 第八十五条的规定 向劳动者支付应付金额50 以上100 以下的赔偿金 赔偿金 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的 应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金 44 3 被迫解除劳动合同 因用人单位原因导致劳动者解除劳动合同 用人单位有下列情形之一的 劳动者可以解除劳动合同 一 未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的 二 未及时足额支付劳动报酬的 Eg 超过工资发放日期仍未支付工资 少支付加班费 三 未依法为劳动者缴纳社会保险费的 Eg 用人单位未缴纳社会保险或缴纳标准低于法定标准 四 用人单位的规章制度违反法律 法规的规定 损害劳动者权益的 Eg 在规章制度中规定上班10小时 每周上6天班 加班不支付加班费等 五 用人单位以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的 六 法律 行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形 用人单位以暴力 威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的 或者用人单位违章指挥 强令冒险作业危及劳动者人身安全的 劳动者可以立即解除劳动合同 不需事先告知用人单位 劳动者被迫解除劳动合同的 用人单位需支付经济补偿金 45 2 用人单位可解除劳动合同的情形 1 4 1 协商一致解除劳动合同 用人单位先提出 需支付经济补偿金 2 过失性辞退 无需支付经济补偿劳动者有下列情形之一的 用人单位可以解除劳动合同 一 在试用期间被证明不符合录用条件的 二 严重违反用人单位的规章制度的 三 严重失职 营私舞弊 给用人单位造成重大损害的 四 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系 对完成本单位的工作任务造成严重影响 或者经用人单位提出 拒不改正的 五 因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的 六 被依法追究刑事责任的 3 非过失辞退 需提前30天或支付代通知金 且解除劳动合同时需要支付经济补偿金有下列情形之一的 用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后 可以解除劳动合同 46 一 劳动者患病或者非因工负伤 在规定的医疗期满后不能从事原工作 也不能从事由用人单位另行安排的工作的 案例 上 李先生1990年参加工作 进入某高科技公司 2001年6月因患脑溢血住院治疗 公司为其支付了半年的医疗费用后 拒绝继续支付 并提出李先生非因工患病 已经长达半年不能参加工作 无法履行劳动合同规定的义务 致使劳动合同已经失去意义 因此应予以解除 李先生不服 认为自己虽然不是工作 但应享受职工患病期间的医疗待遇 李先生的主张能成立吗 必须注意医疗期的期限 关于医疗期 A 实际工作年限10年以下的 在本单位工作年限5年以下的为3个月 5年以上的为6个月 B 实际工作年限10年以上的 在本单位工作年限5年以下的为6个月 5年以上10年以下的为9个月 10年以上15年以下的为12个月 15年以上20年以下的为18个月 20年以上的为24个月 47 1案例 下 劳动争议仲裁委员会审理后裁决 公司不得与李先生解除劳动合同 并应依法支付李先生的医疗费和病假工资 因为根据 劳动法 和劳动部 企业职工患病或非因工负伤医疗期