第六章-企业破产法

第六章第六章 企业破产法企业破产法 学习目的与要求学习目的与要求 通过本章的学习 掌握破产界限 破产申请的提出 破产申请的受理 掌握债权人会 议的组成与召集 职权与决议 掌握和解 整顿的提出 和解协议及其效力 掌握破产宣告 及其法律效力 清算组与破产财产 掌握破产债权 破产财产的处置与分配 熟悉别除权 抵消权和撤销权 熟悉破产救济与破产责任的法律政策规定 了解破产与破产法的概念 我国现行破产法律制度概况 了解和解整顿的进行与终结 破产程序的终结 课前案例 某科教文设备总公司由于经营管理不善 决策失误 造成商品大量积压 流动资金枯 竭 自 97 年初开始亏损 并于同年 12 月停止经营 虽经清理整顿 仍没有效果 1999 年 4 月 30 日 该公司向人民法院提出破产申请 申请人称其实际亏损已达 1153 万元 资不 抵债已成定局 因此 向法院申请破产还债 该公司债权人之一 新乡工艺品厂 听说该 公司已经申请破产 便与该公司交涉 称 破产了就是不用还债了 没有这等好事 科教 文设备总公司无权申请破产 1999 年 5 月 3 日 法院在报纸上刊登了公告 内容如下 本院已受理某科教文设备总 公司申请破产一案 凡与该公司有债权债务关系的单位和个人 自本公告之日起到 1999 年 8 月 2 日止 持有关债权或债务证明 向本院申报 债权人逾期不申报的 视为自动放 弃债权 债务人逾期不申报的 一经查出 将依法追究其责任 本院同时决定于 1999 年 8 月 13 日上午 9 时在本院民事庭召开债权人会议 各债权人务必准时参加 如不按时参加债 权人会议的 视为放弃债权人会议的权利 特此公告 公告发布后 一些债权人担心自己的债权得不到全额清偿 于是想方设法了结其债权 有的债权人将与该公司已成交的商品中未销售的部分提回 有的债权人则干脆直接拿走商 品作抵押 短短几天就有八家债权人获得清偿 总金额为 26251 元 法院发现这一情况后 立即通知该公司有权拒绝各债权人的清偿请求 同时要求银行 非经法院批准 科教文设 备总公司不得支付其账户上的存款 并裁定 在本院审理破产案件期间 科教文设备总公 司对部分债权人的清偿无效 1999 年 8 月 13 日 第一次债权人会议在法院的主持下准时召开 会上 债权人之一 交通银行某分行主张对已封存的 700 台电冰箱 260 台空调器享有抵押权 并要求就该批 担保物优先受偿 有的债权人对此提出异议 认为破产程序开始后任何人都无权优先受偿 对于破产企业提出的和解协议 债权人会议予以否决 法院裁定 宣告申请人破产 法院 会同有关部门组成清算组 法院指导清算组对申请人的破产财产进行了清理 估价和变卖 并依法追索财产 对法院通知后仍不归还的 依法裁定强制执行 经债权人会议讨论同意 法院指导清算组制订了财产分配方案 在优先拨付了破产费用后 按照清偿顺序 兼用货 币分配和实物分配两种方式 对各债权人的破产债权按比例分配 法院最后裁定宣告申请人破产 思考题 1 上海科教文设备总公司是否有权申请破产 为什么 2 法院受理该破产申请后 债权人是否有权直接取走该公司商品以使自身债权受偿 为什 么 3 交通银行某分行的有财产担保的债权是否有权得到优先受偿 为什么 第一节第一节 破产法概述破产法概述 一 破产的概念一 破产的概念 所谓破产就是指债务人不能清偿到期债务 而以其全部财产依一定程序进行清产还债的 行为 破产具有如下特点 1 破产是一种特殊的偿债手段 欠债还债是一种最为常见的民事法律行为 但破产偿 债与一般偿债不同 破产偿债是以债务人主体资格消灭为偿债结果 一般偿债 债务人主 要以其流动资金为限 破产偿债以债务人的全部财产为限 当债务人用其全部财产使其债 务得到全部或部分清偿后 债务人因失去存在的物质基础而丧失其民事主体资格 债务人 灭亡是破产给人们最直观的印象 2 破产是在特定情况下运用的偿债方式 破产的运用有法定前提 即债务人不能清偿 到期债务时破产 不能清偿的是已到清偿期的债务 即债务清偿期已届满 债权人已要求 清偿 债务人明显缺乏清偿能力 另外 破产应该是对多数债权人的债权不能清偿时运用 的手段 当债务人只存在一个债权人时 既使资不抵债也无需破产还债 3 破产是使债权人公平受偿的程序 以全部财产清偿债务 不但是对债权人最大限度 的满足 依破产程序 还是对债权人的最公平的受偿 因为依破产法的有关规定 对相同 类型的债务依照相同比例清偿 4 破产是依司法程序进行的偿债程序 破产程序自始自终都在司法机关的主持下进行 不允许当事人之间自行实施 整个破产程序是一种特殊的司法审判程序 二 破产法的概念和我国破产立法概况二 破产法的概念和我国破产立法概况 破产法是规定在债务人不能清偿到期债务时 法院强制对其全部财产清算分配 公平 清偿债权人 或通过和解协议进行整顿清偿债务的法律规范的总称 破产法调整的是破产案件的各参加人如破产人 破产债权人 别除权人 破产管理人 清算组 法院等相互之间发生的各种经济关系 破产法从调整范围上讲有广义 狭义之 分 狭义的破产法仅指对债务人破产清算的法律 广义的破产法则还包括以避免债务人破 产为主要目的的各种和解与企业整顿制度方面的法律 由于单纯以破产清算为目的的法律 难以全面 妥善地解决债务人丧失清偿能力时的债务偿还问题 所以现代意义上的破产法 通常均由规定破产清算与和解整顿两方面内容的法律构成 随着我国经济体制改革的逐步深入进行 八十年代初期 法学界开始提出企业的破 产问题 1985 年 国家有关部门成立了企业破产法起草小组 经过多次修改和广泛讨论 1986 年 12 月 2 日 第六届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议通过了 中华人民 共和国企业破产法 试行 以下简称 破产法 该法适用于国有企业 并于 1988 年 11 月 1 日正式试行 为了保障 破产法 的顺利实施 最高人民法院于 1992 年 11 月 7 日 以 法 经 发 1991 35 号 发布了 关于贯彻执行 中华人民共和国企业破产法 试行 若干问题的意见 这一司法解释从法院工作的角度 对如何正确理解与执行企业破产法 作出了许多详尽的规定 对法院审理破产案件提供了更具操作性的法律根据 1997 年 3 月 最高人民民发布 关于当前人民审理企业破产案件应当注意的几个问题的通知 对破产法 适用中的一些问题作出了更为具体的规定 1991 年 4 月 9 日 第七届全国人大第四次会议通过的 中华人民共和国民事诉讼法 中 在第二编第十九章中规定了企业法人破产还债程序 适用于非国有企业的企业法人 弥补了企业破产法仅适用于国有企业 其他企业的破产无法可依 立法调整范围过窄的不 足 适应经济体制改革发展的实际需要 为建立现代企业制度指导并规范国有企业的破产试点工作 国务院于 1994 年 10 月 发布了 关于在若干城市试行国有企业破产有关问题的通知 以下简称 通知 上海 天津 齐齐哈尔 长春 沈阳 唐山 太原 青岛 淄博 常州 蚌埠 武汉 株洲 柳 州 成都 重庆 宝鸡共 18 个城市 通知 中对试点城市破产企业的职工安置 破产财 产包括国有土地使用权的鼾银行贷款损失的处理等 破产法 实施中的一些难点问题作了 较为具体的规定 鉴于破产初中中一些城市和地区违反 通知 规定的适用范围实施企业 破产的情况 国务院于 1997 年 3 月发布了 国务院关于在若干城市试行国有企业兼并破产 和职工再就业有关问题的补充通知 明确规定 通知 中有关破产方面的政策只适用于国 务院确定的企业 优化资本结构 试点城市范围内的国有工业企业 非试点城市和地区国 企破产只能按规定实施 安置职工的费用只能通过当地政府补贴 民政救济等 由于客观环境所致 这部法律还有诸多不完善的地方 目前 全国人大正在制订一 部新的破产法 第二节第二节 破产申请的提出与受理破产申请的提出与受理 一 破产界限一 破产界限 破产界限是指法院据以宣告债务人破产的法律标准 在国外通称为破产原因 在破产 立法上 对破产界限主要有两种规定方式 一种是列举主义 即在法律上列举若干表明债 务人丧失清偿能力的具体破产行为 凡存在者 便认定达到破产界限 另一种是概括主义 即对破产界限作抽象的概括规定 它着眼于破产发生的一般原因 而不是具体行为 我国 破产法采用的是概括主义立法方式 破产法 第 3 条规定 企业因经营管理不善造成严重亏损 不能清偿到期债务 依照本法宣告破产 民事诉讼法 第 199 条规定 企业法人因严重亏损 无力清偿到 期债务 即达到破产界限 从上述规定可以看出 破产界限的实质标准是不能清偿到期 债务 通常简称为不能清偿或不能支付 不能清偿是指债务人对请求偿还的到期债务 因丧失清偿能力而无法偿还的客观经济 状况 不能清偿在法律上的着眼点是债务关系能否正常维系 其要点包括 1 债务人明显丧失清偿能力 即不能以资金 信用和生产力 技术 设备 材料及劳 动力 等任何方式清偿债务 2 债务人不能清偿的是清偿期限已经届满 债权人提出清偿要求的 无争议或已有确 定名义 指已经生效判决 裁决确认 的债务 3 债务人对全部或主要债务在可预见的相当长期间内持续不能清偿 而不是因资金周 转困难等暂时延期支付 宣告债务人企业破产必须符合法律规定的破产界限 但并非所有达到破产界限的企业 均应被宣告破产 根据 破产法 的规定 债权人申请破产有下列情形之一的 不予宣告 破产 1 公用企业和与国计民生有重大关系的企业 政府有关部门给予资助或者采取其他措 施帮助清偿债务的 2 取得担保 自破产申请之日起六个月内清偿债务的 二 破产申请的提出二 破产申请的提出 一 破产申请人 1 债权人可以申请债务人破产 2 债务人可以申请破产 国有企业申请自己破产 必须征得上级主管部门的同意 二 申请方式 破产申请应当采用书面形式 向对案件有管辖权的人民法院提出 债权人提出破产申请 应当向人民法院提供以下证据材料 1 债权发生事实及有关证据 2 债权性质和数额 3 债权有无财产担保的证据 4 债务人不能清偿到期债务的的有关证据 债务人提出破产申请 应当向人民法院提供以下证据材料 1 企业亏损情况的说明 2 有关会计报表 3 企业财务状况明细表和有形财产的处所 4 债权清册和债务清册 包括债权人和债务人名称 住所 开户银行 债权债务发生 的时间 债权债务数额 有无争议等 5 破产企业上级主管部门或者政府授权部门同意其申请破产的意见 6 人民法院认为依法应当提供的其他材料 三 破产申请的受理三 破产申请的受理 一 立案 人民法院收到破产申请后 应当依法进行审查 并在七日内决定是否立案 一旦立案 破产程序即告开始 人民法院审查认为破产申请需要更正 补充材料的 可以责令申请人限期更正 补充 按期更正 补充材料的 自收到更正补充材料的次日起七日内决定是否立案 逾期未予更 正 补充的 视为撤回申请 人民法院审查认为破产申请不符合立案条件的 用裁定予以驳回 申请人不服人民法 院驳回破产申请裁定的 有权在十日内向上一级人民法院提起上诉 二 管辖 破产案件由债务人所在地人民法院管辖 债务人所在地是指企业主要办事机构所在地 县 县级市或区的工商行政管理机关核准登记的企业 其破产案件一般由基层人民法院管 辖 地区 地级市以上工商行政管理机关核准登记的企业 其破产案件一般由中级人民法 院管辖 个别案件可以依照 民事诉讼法 第 39 条关于移送管辖的规定确定管辖级别 三 发布通知和公告 人民法院对破产申请决定立案的 要在受理破产案件后发布通知和公告 由债权人申请破产 人民法院受理案件后 应当在十日内通知债务人并发布公告 人 民法院在收到债务人提交的债务清册后的十日内 应当通知已知的债权人 对未知的债权 人 人民法院在受理破产案件后十日内发布公告 公告除了在受理破产案件的人民法院公 告栏内 张贴外 还应根据具体案情 如债权分布区域 破产财产所在区域等 在地方或全 国性报刊上登载 目前主要登载在 人民法院报 上 公告应包括以下内容 1 立案受理时间 2 破产案件的债务人 3 申报债权的期限 地点和逾期未申报的法律后果 4 第一次债权人会议召开的日期 地点等 四 债权人申报债权 债权人应当在收到通知后一个月内 未收到通知的债权人应当自公告之日起三个月内 向人民法院申报债权 说明债权的存在 数额和有无财产担保 并且提交有关证明材料 在此需特别注意的是 依现行法律规定 如债权人逾期未申报债权 则视为自动放弃债权 在破产程序中便不再予以清偿 人民法院对申报的债权应当指派专人负责登记造册 按有 无财产担保分别登记 五 破产案件受理裁定的法律效力 全部掌握 六方面 人民法院受理破产案件后 以债务人为原告的其他民事纠纷尚在一审程序的 受诉 法院应将案件移送受理破产案件的法院 案件已进行二审的 受诉法院应继续审理 债权人只能向受理破产案件的人民法院申报债权 依破产程序受偿 不得再向债务人 提起新的诉讼与执行程序 2 对与当事人有关的诉讼与执行案件的约束 人民法院受理破产案件后 对债务人财产的其他民事执行程序应中止 债务人为被告 的 按下列不同情况分别处理 1 已经审结但尚未执行完毕的 应中止执行 由债权人凭生效的法律文书向受理破 产案件的人民法院申报债权 统一依破产程序公平受偿 2 尚未审结且无其他被告和无独立请求权的第三人的 应中止诉讼 由债权人向受 理破产案件的人民法院申报债权 在企业被宣告后 终结诉讼 3 尚未审结且有其他被告或者无独立请求权的第三人的 应当中止诉讼 由债权人 向受理破产案件的人民法院申报债权 待破产程序终结后 恢复审理 债权人再追究其他 责任人的民事责任 4 债务人系从债务人的债务纠纷案件继续审理 为其他单位担任保证人 被申请破产的债务人为他人担任保证人的 保证责任不因其被宣告破产而免除 依照 有关规定 被申请破产的保证人企业应当在收到人民法院破产案件立案通知后 5 日内转告 有关当事人 债权人在得知保证人破产的情况后 1 如果未申报债权参加破产程序 保 证人的担保义务即从债权申报期限届满之日起终止 此后 债权人应向主债务人追究民事 责任 2 如债权人申报债权 参加破产程序受偿 即以其在破产宣告时所享有的 保证 人承担的担保债额为破产债权 债权人在参加破产分配后 仍可就其未受清偿的债权向主 债务人要求清偿 3 破产企业在依保证责任向债权人清偿后 即在其清偿范围内享有对 被保证人的代位求偿权 有权要求被保证人予以补偿 并将所得财产用于对全体债权人的 分配 4 因债务人的破产案件受理而中止执行程序时 一般保证的保证人享有的先诉抗 辩权不得行使 4 对破产企业的约束 人民法院受理破产案件后 应当立即通知债务人自收到案件受理通知之日起 停止清 偿债务 如仍然对部分债权人清偿债务 或隐匿 私分或无偿转让破产企业财产的 法院 应裁定其行为无效 追回该财产 并可依法对其法定代表人 负责任的上级主管部门负责 人及其他直接责任人进行处罚 正常生产经常所需的债务 在清算组成前应经法院审查批 准 债务人享有的债权 其诉讼时效自法院受理债务人的破产申请之日起中断 债务人与 债权人达成和解协议 中止破产程序的 诉讼时效自法院中止破产程序裁定之日起重新计 算 5 对债务人开户银行的约束 人民法院受理破产案件后 还应当及时通知债务人的开户银行停止办理债务人清偿债 务的结算业务 开户银行支付维持债务人正常生产经营所必需的费用 需经人民法院许可 债务人的开户银行收到人民法院的通知后 不得利用管理之便扣划债务人的现有存款和汇 入款抵还其所欠银行贷款 开户银行非法扣划的 扣划行为无效 6 对破产企业职工和法定代表人约束 人民法院受理破产案件后 应向破产企业全体职工发布公告 要求他们保护好企业财 产 不得非法处理企业的账册 文书 资料和印章 不得隐匿 私分 无偿转让 非正常 压价出售企业的财产 破产企业的法定代表人在破产程序终结以前 擅离职守或以其他方式逃避职责 或拒 绝向清算组办理交接手续 或有 民事诉讼法 规定的妨害民事诉讼行为的 人民法院可 以根据情节轻重 予以罚款 拘留 构成犯罪的 依法追究刑事责任 第三节第三节 债权人会议债权人会议 一 债权人会议一 债权人会议 破产案件受理后的第一个机构 一 债权人会议的性质与组成 债权人会议由申报债权的全体债权人组成 债权人会议是由全体债权人组成 以维护 债权人共同利益为目的的破产机构 请大家注意 债权人会议本身不是执行机构 其所做 的各项决议要有破产管理人与清算组等相应的机构来执行 这一点很重要 债权人会议只 是意思表示机关 不是执行机关 所以它的各项决议 要由清算组来进行 债权人会议是 临时自治团体 不是民事权利主体 不能以其名义对外进行民事活动 债权人会议谁有表决权 1 无财产担保的债权人享有表决权 有财产担保的债权人因对担保物享有优先受偿权 其受偿与破产程序无关 故未放弃优先受偿权利者无表决权 2 当债权人兼有财产担保和无财产担保债权人双重身份时 享有表决权 但所代表的 债权额仅限于无财产担保的部分 比如说甲企业欠 A 公司一些钱 B 公司也欠了钱 C 公司也欠了钱 同时甲企业欠了工 商银行 5 万块钱 当时甲企业借工商银行 5 万元钱贷款的时候 甲企业拿机器厂房设定来 了抵押 那么在这种情况之下 工商银行是有财产担保的债权人 那么这些债权人在会议 上表决的时候 工商银行有没有表决权呢 他并没有表决权 如果甲企业在工商银行有两 次借款 一次借了 10 万 另外一次借了 5 万 甲企业借 10 万的时候 是设定了抵押的 但是借了 5 万块钱的那一笔贷款没有任何抵押 在这种情况之下 这个工商就有双重身份 即是有财产担保的债权人 也是没有财产担保的债权人 那么在表决的时候 所代表的表 决权 仅仅只是 5 万元钱 对没有设定担保的那一部分有表决权 3 有财产担保的债权人在担保物价款不足以清偿其担保债权时 就未受清偿的债额享 有表决权 比如说甲企业到工商银行贷款 贷了 20 万元钱 现在债已经到期了 贷款本金利息要 还 22 万元 甲企业当时设定的抵押 拿厂房设定来抵押 这种有财产抵押的债权人要优先 受偿担保物 担保物要拍卖变卖 优先受偿 所以把那房子卖掉 卖掉以后 所得的价款 要优先受偿 假如房子只卖了 15 万元 那么 15 万元要还给银行 单独的还它 这样 22 万 元还掉 15 万元 还有 7 万元钱没有还清 那么银行没有被清偿的 7 万元钱 就可以作为破 产债权 作为普通的债权 对这个 7 万元钱的部分 在债权人会议上面享有表决权 4 债务人的保证人 代替债务人清偿债务后 作为债权人享有表决权 就是说如果甲企业 到民生银行去贷款 10 万元钱 当时找甲企业经理的一个好同学好 朋友张三 让他给甲企业做连带责任的担保人 后来贷款归还本息的时间到了 甲企业没 有还 张三把民生银行的 11 万元钱 本金加利息 替我还掉了 那么在这种情况下 保证 人就成了我的新的债权人 因此它可以向甲企业进行追偿 而现在甲企业已经被宣告破产 了 所以张三有资格作为甲企业的债权人 来参加债权人会议 进行表决 行使表决权 债权人会议主席由法院从有表决权的债权人中指定 必要时 成立会议主席委员会 债务人的法定代表人必须列席 假如拒绝不列席的 人民法院可以依法对其拘传强制 他列席 债务人的上级主管部门也可以派人列席债权人会议 二 债权人会议的召集与职权及决议 1 召集 债权人会议是依靠召集方式活动的 第一次债权人会议由法院召集 应当在 债权申报期限届满后 15 日内召开 以后的会议在法院或会议主席认为必要时召开 也可 在清算组或占无财产担保总额的 1 4 以上的债权人要求时召开 由会议主席主持 召开债 权人会议 召集人应在开会前 7 日 外地应为 20 日 将会议的时间 地点 内容 目的等 事项通知债权人 2 职权 1 审查有关债权的证明材料 确认债权有无财产担保及其数额 2 讨论通过和 解协议草案 3 讨论通过破产财产的处理和分配方案 4 审阅清算组的清算报告 第 1 2 3 在第一次会议不能完成的 交由下次会议继续进行 清算组财产分配方案经债权人会议两次讨论未获通过的 由法院依法裁定 对上述裁 定 占无财产担保债权总额半数以上债权的债权人有异议的 可在法院作出裁定之日起 10 日内向上一级法院申诉 上级在 30 日内作出裁定 3 议事规则 债权人会议的决议 由出席会议的有表决权的债权人过半数通过 并且其所代表的债 权额 必须占无财产担保债权总额的半数以上 一般决议过半数 是通过和解协议草案的 决议 必须占无财产担保债权总额的 2 3 以上 特别决议 注意 过半数 不包括本数 半数以上 2 3 以上 均包括本数在内 债权人会议的决议依法通过后 对全体债权人均有约束力 无论是表决反对 还是未 出席会议表决的债人 均要照此执行 债权人会议的决议 对全体债权人均有法律约束 力 但是 有财产担保债权人享有的优先受偿权 不受决议约束 债权人认为会议决议违 反法律或侵害其合法权益的 可在决议作出后 7 日内向法院提出 由法院裁定 破产企业的债权人的种类有两类 一类是有财产担保的债权人 另外一类是没有财产担保 的债权人 凡是没有财产担保的债权人在债权人会议上有表决权 凡是有财产担保的债权 人 就没有表决权 比如说甲企业到工商银行贷款 拿机器 厂房设定了抵押 或者拿别 的财产设定了质押 那么银行就是有优先受偿权的债权人 在债权人开会的时候 就没有 表决权 因为债权人会议所讨论的问题 都是跟破产有关的 而有财产担保的债权人由于 有优先受偿权 也就是说 还不到定立破产程序 就先拿抵押的财产 抵押品 先拍卖变 卖 先仅它还 所以它的利益 在破产程序之外 首先得到了保护 因此债权人会议讨论 的事项 实际上跟它没有关系 当然不能够给他表决权 如果贷了银行的款 20 万元 本来 应该归还贷款本金利息 21 万元 可是原来设定抵押的房产 当时估价的时候 可能值 20 万元 而到现在只卖了 10 万元 在破产程序之前 只能拿卖的 10 万元还银行 那么银行 还有 11 万元没有抵押没有担保了 这种债权就变成了普通债权 就可以进入破产程序 因 此在这个时候 这个 11 万元的表决权就是有的 如果一个破产的债权人会议做出一个决议 决议的事项超过了法律规定的权限范围 那么就是不对的 比如说法律规定了 凡是有财 产担保的债权人享有的优先受偿权 不受债权人会议的决议的约束 如果债权人会议决定 只要是破产企业的财产统统不准随便的去拍卖 这样作出决定 如果这个破产企业本来已 经有财产抵押给了工商银行 那工商银行能不能对这个东西行使拍卖变卖的这种优先受偿 权 是可以的 尽管任何财产不能够随便受偿 但只对普通的债权人有效 对特定的债权人 有优先 受偿权的债权人 就不受规定的约束 约定也没有用 因为这个优先受偿权是法律法定的 而你这个限制约定 实质上是违法的 所以你对优先受偿权是没有用的 这种规定 对普 通债权人是有约束力的 只要有一半以上的人同意 所代表的表决权有一半以上 决议可 以通过 那这里很显然还有少量的人就不同意 那么这个反对的债权人 一旦当这个决议 作出以后 它也得执行它不同意的那个决议 所以债权人会议的决议 对于所有的债权人 没有财产担保的债权人都是有约束力的 不管你当时表决是同意 还是不同意 都对你有 约束力 但是 如果表示反对的人认为债权人会议所作的决议 侵害了它的利益 那怎么 办呢 如果债权人会议的决议违反法律规定的 可以在债权人会议作出决议后 7 日内提请 人民法院裁定 由法院来裁定这个决议到底有效无效 关于债权人会议的几个问题 项 目债权人会议 通知时间 在开会前 7 日 外地应为 20 日 将会议时间 地点 内容 目的等等事项 通知各债权人 召开时间 第一次债权人会议由人民法院召集 应在债权申报期限届满后 15 日内召开 由人民法院主持 以后的债权人会议在人民法院或者会议主席认为必要时 召开 也可以在清算组或者无财产担保债权总额的 1 4 以上债权人要求召 开 由会议主席主持 债权会议 的职权 1 审查有关债权的证明材料 确认债权有无财产担保及其数额 2 决定是否通过和解协议草案 3 讨论通过破产的处理和分配方案 此外 债权人会议还有监督清算活动 监督和解与整顿程序依法进行等职 权 普通决议 由出席会议的有表决权的债权人的过半数通过 并且其所代表的债权额 必 须占无财产担保债权总额的半数以上 过半数 包括本数在内 半数以 上 不包括本数在内 特别决议 和解协议草案由出席会议的有表决权的债权人过半数通过 并且其所代表 的债权额 必须占无财产担保债权总额的 2 3 以上 第四节第四节 和解与整顿制度和解与整顿制度 一 和解与整顿制度一 和解与整顿制度 所谓和解是指债务人与债权人会议就企业延期或减免清偿债务 企业进行整顿计划等 问题达成协议 经过人民法院认可后 公告终止破产程序 从而使企业免于破产 使债务 人重新获得复苏机会的一种法律制度 所谓整顿是指债权人提出破产申请 人民法院受理后 被申请破产企业的上级主管部 门为挽救和振兴该企业 向受理破产案件的人民法院申请 并经与债权人会议达成和解 在上级主管部门的主持下 在人民法院和债权人会议的监督下进行调整内部事务 改善经 营管理 恢复清偿能力的一种法律制度 我国企业破产法吸收了各国破产立法的经验 根 据本国国情和需要 设立了和解与整顿制度 二 和解和整顿程序二 和解和整顿程序 达成和解协议才能进入 2 年的整顿期 一 和解和整顿制度的特点 1 全民企业的各解整顿 在债务人已达破产界限 被债权人申请破产 且案件已为 法院受理后方可进行 和解整顿开始的条件 非全民企业债务人在法院受理后 破产程 序终结前 可以向法院申请和解 在破产宣告后 债权人会议与债务人也可以达成和解协 议 2 并非法院作出破产宣告的必经程序 是否和解完全依债务双方当事人意思而定 3 和解制度与整顿制度相结合 均由立法规定 更有利于保障和解协议的执行与企 业整顿成功 4 全民所有制企业的和解整顿由其上级主管部门提出申报并主持进行 和解整顿不 是由债务人自己提出的 债务人企业职工代表大会参与企业整顿工作 政府对和解与整顿 程序的行政干预较为严重 谁主持 二 和解和整顿的程序 提出时间 全民企业由债权人申请破产的 在人民法院受理案件后 3 个月内 被申请 破产的企业的上级主管部门可以申请对该企业进行整顿 整顿的期限不得超过两年 整顿 期限是由债权人和企业去达成协议 可以约定为 2 年 也可以约定为 1 年或者 1 年半 但 是最长不能超过 2 年 无上级主管的 企业股东会议可通过决议 并以股东会议名义申请 对企业进行整顿 整顿工作由股东会议指定人员负责 什么叫整顿 简单的来讲 债权人对企业提出破产申请 一旦真正破产 对债权人的 债务 往往就不能得到 100 的清偿 只能还一部分 在这样的情况下 破产企业上级主管 部门对债权人会议提出一个申请 你给我一段时间 缓一缓吧 债别逼那么紧吧 再给我 一年半 我再去找一个比较能干一些的厂长什么的 要他来管理这个厂子 然后再好好还 大家债 你的债什么时候还 他的债什么时候还 就是达成这样的一个和解协议 然后在 这个时间内去改善生产经营管理 这就是整顿 如果整顿好了的 这个企业还可以继续生 存下去 在这个规定的期间整顿不好的 那就破产 这就是整顿制度 整顿方案应当具有以下内容 1 对企业达到破产界限的原因分析 2 调整或组建企业新的领导班子的计划 3 改善经营管理的措施和履行 转产措施的可行性 4 扭亏增盈的办法 5 整顿的期限和目标等 整顿申请提出后 债务人企业债权人会议提交和解协议草案 和解协议草案应当具有 下列内容 1 清偿债务的财产来源 2 清偿债务的办法 3 清偿债务的期限等 对债务人提出的和解协议草案 债权人会议应以表决方式确定是否予以通过 债权人 会议表决否决和解时 应通知人民法院并请求其依法宣告债务人破产 债权人会议表决通 知和解协议时 和解协议是要 2 3 表决权通过才行的 应报请人民法院审查认可 如法院 审查后认为协议符合法律规定 应予以认可 作出中止破产程序的裁定 并且发布公告 和解协议自公告之日起具有法律效力 企业整顿期间 对于债务人财产的民事执行程序仍然中止 在和解协议成立后新产生 的债权人应排除 三 和解协议的法律效力 掌握第 3 点 1 和解协议成立前产生的债权人只能按和解协议约定接受清偿 不得要求单独利益 但 成立后产生的新债权人不受协议约束 2 债务人不得给个别债权人以任何特殊利益 只能按和解协议清偿债务 3 和解协议对债务人的保证人或连带债务人无效 债权人对债务人所作的减免债务或 延期偿还让步 效力不及于其保证人和连带债务人 他们仍应按原来债务的约定承担保证 责任或连带责任 4 债务人不按协议清偿全部债务的 相关债权人可申请法院强制执行 债务人不履行 或不能履行和解协议的 经债权人申请 法院应裁定恢复破产程序 如和解协议系在破产 宣告前达成的 法院应裁定恢复破产程序同时裁定宣告债务人破产 5 有财产担保而未放弃优先受偿权的债权人不受和解协议规定的约束 但其在破产案 件受理后至破产宣告前行使优先受偿权时 应经人民法院同意 四 和解与整顿的进行与终结 和解协议发生法律效力后 企业进入整顿阶段 企业的整顿由其上级主管部门负责主 持 整顿不是由原来的法定代表人进行的 是由它的上级主管部门进行的 企业整顿方案 应当经过职工代表大会讨论 整顿情况应向职工代表大会报告 并听取意见 在企业整顿 期间 上级主管部门应定期向债权人会议和人民法院报告整顿情况 为了维护债权人的合法权益 如果整顿期间 债务人企业有下列情况之一时 3 种 结束情况 1 破产法 第二十一条规定 整顿期间 债务人企业有下列情况之一时 应经人民 法院裁定 终结企业整顿 宣告其破产 3 种情形掌握 1 不执行和解协议 包括对协议全部不执行与部分不执行 对多数债权人不执行与 个别债权人不执行 因债务人过错不执行与客观上无法执行等多种情况 2 财务状况继续恶化 债权人会议申请终结整顿的 3 有 破产法 第三十五条所列违法行为之一 严重损害债权人利益的 2 经过整顿 债务人企业能够按照和解协议清偿债务的 人民法院应当裁定终结对该 企业的破产程序 并且发布公告 整顿期满 债务人企业不能按照和解协议清偿债务的 人民法院应当宣告该企业破产 并按照 破产法 的有关规定重新申报登记债权 和解与整顿的总结 项 目终结的原因及法律后果 正常终结 整顿期满 1 债务人企业能够按和解协议清偿债务的 终结破产程序 2 债务人企业不能按和解协议清偿债务的 宣告破产 非正常终结 整顿期间 1 不执行和解协议 2 财务状况继续恶化 宣告破产 3 有 破产法 第 35 条所列 5 种违法行为之一 第四节第四节 破产宣告与破产清算破产宣告与破产清算 一 破产宣告一 破产宣告 一 破产宣告的情况 破产宣告是人民法院对债务人不能清偿到期债务的事实所作出的法律上的判定 它 具有以下四个特征 1 破产宣告只适用于不能清偿到期债务的债务人 对能够清偿到期债务的债务人 不 能适用破产宣告 2 破产宣告是审理破产案件的人民法院的司法审判行为 除法院之外的其他任何机构 都不得作出破产宣告 法院对破产案件享有专属管辖权 3 破产宣告是开始破产清算的标志 是通过破产程序公平分配债务人财产的核心阶段 没有破产宣告 就没有破产财产的形成 自然不存在破产分配 4 破产宣告发生破产法规定的程序效力 主要体现对债务人 债权人及其他利害关系 人在破产程序上的权利限制 破产宣告是普通民事执行程序中止的法定事由 依照 破产法 的规定 只有出现了下列三种情形之一 人民法院才能宣告企业破产 1 企业不能清偿到期债务 又不具备法律规定的不予宣告破产条件的 2 企业破产整顿提前终结 3 整顿期满 企业不能执行和解协议 对于符合条件的企业 人民法院以裁定的方式宣告其破产 同时发布公告 对宣告破 产的裁定 任何人不得上诉 确有异议的 可向人民法院申请复议 复议期间不影响裁定 的执行 二 破产宣告的效力 人民法院宣告企业破产的裁定自宣告之日起发生法律效力 破产企业自即日起应当 停止生产经营活动 与受理时区别 停止债务清偿 破产宣告后 破产企业的候选人和财产持有人 只能向清算组清偿债务或者交付财 产 P152 人民法院宣告企业破产后 应通知破产企业的开户银行 限定其银行账户只能供清 算组使用 破产宣告后 人民法院应当指定破产企业必要的留守人员 破产企业的法定代表人 和财会 统计 保管 保卫人员必须留守 破产宣告后 财产在其他民事诉讼程序中被查封 扣押 冻结的 受理破产案件的法 院应立即通知采取查封 扣押 冻结措施的法院以解除 并向受理破产案件的法院办理移 交手续 二 清算组二 清算组 破产宣告后 人民法院必须在十五日内 从破产企业的上级主管部门 政府财政部门 工商行政管理部门 税务 审计 物价 劳动人事等部门和相关专业人员中 指定人员组 成负责破产清算事务的清算组 清算组直接对人民法院负责 并向人民法院报告工作 清算组又称破产管理人 是破产程序中专门负责破产财产的管理 变价和分配的职能机构 破产清算以清算组履行其职责为核心 清算组的职责主要包括 1 接管破产企业 2 保管和管理破产财产 3 依法进行必要的民事活动和辅助活动 4 变价和分配破产财产 5 向人民法院负责并报告工作 清算组不得少于三人 组长由人民法院指定 清算组的工作由组长负责 清算组可以 聘任会计师事务所的会计师及其他必要的工作人员 三 破产财产三 破产财产 破产财产 破产财产与破产企业的财产不同 破产企业的财产包括财产担保 优先受 偿 对于破产企业的属于他人的财产 即由破产企业保管 租用的财产 由该财产的权利人通 过清算组行使取回权取回 破产程序开始前有很多权利都要先解决 其中有一点就是我们 这里所讲的取回权 另外包括我们后面讲的别除权 抵销权 撤销权 这四个权利 不按 破产程序走 破产程序之外 有要优先解决的问题 并不是所有在破产企业内的财产都是 破产财产 比如 有两辆卡车放在甲企业的这个工厂里面 但实际上这两辆卡车是出租汽 车公司的 甲企业租它两辆卡车跑运输 送货上门 一年给它 2 万元钱租金 卡车实际上 是人家的 那么这个出租汽车公司 这种情形下 当然可以行使取回权 把它拉回去 那 么这种行使取回权 一定要通过清算组 1 概念 破产财产是指应依破产程序分配给破产债权人的破产人的财产 破产人的财产有好多 定语 一个是依照破产程序 另外一个是分配给破产债权人的这样的财产 破产财产有下列财产构成 三个方面 1 破产时破产企业经营管理的全部财产 2 破产企业在破产宣告后至破产程序终结前所取得的财产 3 应当由破产企业行使 的其他财产权利 如专利权 著作权等 法律另有规定的除外 2 破产财产范围 1 债务人与他人共有的物 债权 等财产或财产权 就在破产清算中分割 债务人 所得属于破产财产 不能分割的 应就其应得部分转让 转让所得属于破产财产 2 债务的人开办人注册资本投入不足的 应由该开办人补足 属于破产财产 3 破产前受让他人财产并依法取得所有权或土地使用权的 即便未支付或未完全支 付对价 属破产 4 债务人的财产被采取民事诉讼执行措施的 在受理破产案件后尚未执行或未执行 完毕的剩余部分 在该企业被宣告破产后列入破产财产 因错误执行应执行转回的财产 在执行回转后列入 5 依法律规定取得代位求偿权的 依此享有的债权属破产财产 6 在被宣告破产时未到期的债权视为已到期 属破产财产 但应减去未到期的利息 7 设立的分支机构和没有法人资格的全资机构的财产 应一并纳入破产程序进行清 理 在其开办的全资企业中的投资权益应以追收 全资企业资不抵债的 清算组停止追收 对外投资形成的股权及其收益应以追收 对该股权可出售或转让 出售 转让所得列入破 产财产 股权价值为负值的 停止追收 8 清算组收回破产企业对外投资的财产和应得收益给联营他方造成损失的 依有关 解除破产企业未履行合同规定处理 以其损失纳入破产债权 9 A 破产企业职工住房 已签订合同 交付房款 进行房改 卖给职工个人的 不属破产财产 B 未进行房改的职工住房 可由清算组向有关部门申请办理房改事项 向 职工出售 所得款项属破产财产 C 按国家规定不具房改条件 或职工在房改中不购买 住房的 由清算组根据实际情况处理 学校 医院等公益福利设施 原则不入破产财产 由所在地的政府接收处理 其职工由接收单位安排 但 没有必要续办并能整体出让的 可计入破产财产 3 不属于破产财产 1 债务人基于仓储 加工 代销 租赁等占有 使用的他人财产 2 已作为债务担保物的财产不属于破产财产 如抵押 留置 出质的物 但权利人 放弃优先受偿权或优先偿付被担保债权后担保物变卖价款剩余部分除外 这句话意思就是 如甲企业现在被宣告破产了 甲企业原来到工商银行贷款 20 万元 这个 20 万元到期本息 应该还 21 万元 甲企业拿一幢房子作抵押 厂房设定抵押 在破产的时候 工商银行因为 是优先受偿权的债权人 所以它可以在厂房卖得的价款当中 优先得到偿还 不走破产程 序 如果卖了一个好价钱 卖了 30 万元 30 万元把工商银行的 21 万元还清以后 还剩 9 万元 那么这 9 万元就要作为破产财产 去进行分配 但是另外一种情况 如果房子只 卖了 15 万元 还工商银行 21 万元的本金利息 还剩 6 万元没有还清 这 6 万元钱 就由 原来的 有财产担保的债权 转变为 普通债权 也就转变为破产债权 再放到破产 顺序当中的第三顺序 那个 6 万元要放到破产顺序当中的第三顺序 再去进行受偿 3 依法律规定存在优先权的财产 但权利人放弃优先受偿权或优先偿付特定债权后 剩余部分除外 4 特定物买卖中 尚未转移占有但相对人已完全支付对价的特定物 5 债务人在所有权买卖中尚未取得所有权的财产 6 所有权专属国家且不得转让的财产 依法禁止扣押执行的财产不属于破产财产 7 企业工会 党 团等其他社团所有的财产 但 上述组织无偿占用的除外 4 破产企业土地使用权的处置 国有企业破产时 企业依法取得的土地使用权 应当以拍卖或者招标方式为主依法转 让 转让所得属于破产财产 应用于对破产债权人分配 但是 划拨土地使用权转让所得 应先交纳土地使用权出让金 在试点城市和地区 为妥善安置国有破产企业职工 土地使用权转让所得不再交纳土 地使用权出让金 首先用于支付破产企业职工的安置费用 安置破产企业职工后有剩余的 剩余部分方列入破产财产 用于分配 非试点城市和地区的企业破产 则应按照我国破产 法律 法规的有关规定执行 破产企业土地使用权转让所得不得用于职工的安置 未办理土地征用手续的集体所有土地使用权 应在该集体范围内转让 三 破产债权三 破产债权 一 破产债权的概念 破产债权是在破产宣告前成立的 对破产人发生的 依法申报确认 并须由破产财产 中获得公平清偿的可强制执行的财产请求权 破产债权的特点 一方面是有权依照破产程序公平得到清偿 另一方面 是要受破产 程序的限制 不得单独 自由地要求清偿 二 破产债权的确认与行使 1 宣告前发生的无财产担保的 及债权人放弃优先受偿权利的有财产担保的债权 2 宣告前发生的有财产担保的债权 其数额超过担保物价款的 未受清偿的部分 如 甲企业到工商银行贷款 设定抵押 应该归还它 21 万元 工商银行可能行使这个优先受偿 权 拍卖我设定的抵押的机器设备 结果只卖了 15 万元 把 15 万元还给它以后 还有 6 万元钱没有还清 那么 6 万元没有得到清偿的债权 就转变成了破产债权 3 债务人企业作为票据 汇票 本票 支票 发票人或背书人被宣告破产 而付款人 或承兑人不知其破产事实而付款或承兑 因此产生的债权为破产债权 付款人或承兑人为 债权人 比如说 甲企业到海尔公司买空调 买 20 万元钱的空调 要求在明年的 6 月 1 日 结清价款 所以甲企业给海尔公司开一个明年 6 月 1 日到期的一张银行汇票 海尔公司又 跟别人做生意买原材料 将银行汇票背书转让 可能转了好几道手 最后持票公司拿着票 据到工商银行承兑 当地的银行进行承兑了 这个时候 甲企业已经被人告到海淀区法院 要对甲企业进行破产了 但是那个银行不知道甲企业被告到法院 所以它承兑了 付款了 当它发现我甲企业宣告破产了 这个承兑人 可以把这个金额 作为破产债权 要求甲企 业来进行破产的清偿 4 破产企业未履行合同的对方当事人 因清算组解除合同受到损失的 以损失赔偿额 作为破产债权 以实际损失为计算原则 违约金不作为破产债权 定金不再适用定金罚则 破产企业联营合同的解除也依此原则处理 5 债务人的受托人在债务人破产后 为债务人的利益处理委托事务所发生的债权 6 发行债券形成的债权 7 债务的保证人代替其清偿债务后依法可向债务人追偿的债权 比如我借民生银行钱 同学张三做保证人 到期我没有还银行的钱 张三已经代替我把钱还给民生银行了 所以 我这个同学张三有资格向我来要这个钱 现在由于我被破产了 所以他申请作为破产债权 8 债务人的保证人预先行使追偿权而申报的债权 人民法院受理债务人破产案件后 债权人未申报债权的 保证人可以参加破产财产分配 预先行使追偿权 如甲企业到工商 银行贷 5 年期款 20 万 由张三进行担保 现在张三承担的是连带责任的担保 现在海淀区 人民法院要对甲企业进行破产的宣告 按正常情况 工商银行应该来申报债权 它是债权 人 但是 工商银行它认为我已经穷的响叮当了 它申报债权 20 万 通常放在第三顺序 最多还一二千块钱 还不够耽误时间 有可能不来申报 它想因为张三跟我是连带责任 甲企业破产的时候张三还在 直接找张三去要就完了 所以在这种情况下 尽管现在张三 还没有还工商银行的钱 但是张三也可以预先申报债权 预先进行追偿 追一点 算一点 到时候 20 多万都是他还 不如它先申请一点 也许还能追回个两千块 三千块 那也好 9 债务人为保证人的 在破产宣告前已被生效的法律文书确定承担的保证责任 10 债务人在破产宣告前因侵权 违约给他人造成财产损失而产生的赔偿责任 11 破产宣告时对破产企业未到期的债权 视为已到期债权 在破产程序中予以清偿 但是应当减去未到期的利息 如我欠了 A 公司货款 30 万元 按照原来的合同的规定 我这 个 30 万元的货款应该在明年的 6 月 1 日到期 现在我被宣告破产了 所以这种 30 万元钱 也将视同已经到期的债权 但是要减掉没有到期的 6 个多月的利息 所以只能给它发 29 万 元多破产债权 扣掉利息部分 三 不属于破产债权的范围 1 破产宣告前行政 司法机关对债务人的罚金 罚款及其他费用 在破产宣告后也 不得作为破产债权再予追缴 2 法院受理破产案件后债务人未支付应付款项的滞纳金 包括债务人未执行生效法 律文书应加倍支付的利息和劳动保险金的滞纳金 3 宣告后的债务利息 4 债权人为个人利益参加破产程序的费用不得作为破产债权 如债权人申报债权的 费用 参加债权人会议的差旅费用等 5 破产企业的股权 股票持有人在股权 股票上的权利 6 破产财产分配开始后向清算组申报的债权 7 超过诉讼时效的债权 8 债务人开办单位未收取的管理费 承包费 9 政府无偿拨付的资金不属破产债权 但