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宏途浅析代理 第一节代理概述 一 代理的含义 上海宏途注册电话02164056027 54171992 代理是指代理人在代理权范围内 以被代理人的名义独立为民事行为 而产生的法律后果由被代理人承担的法律制度 代理的适用范围主要有 民事行为 申请行为 申报行为 诉讼行为 凡具有严格人身属性的行为 不得代理 当事人约定应当由本人亲自实施的行为也不得代理 上海宏途注册电话02164056027 54171992 二 代理的种类 一 根据代理权产生的不同依据 可以将代理分为委托代理 法定代理和指定代理 二 根据代理人代理权来源的不同 可以将代理分为本代理和复代理问题 复代理的条件 被代理人事先同意或者事后认可 但紧急情况除外 三 根据代理人进行代理活动时所用的名义的不同 可以将代理分为直接代理和间接代理 上海宏途注册电话02164056027 54171992 第二节代理权 一 代理权性质对此有以下观点 否认说 权力说 权利说 资格说 资格说为通说 二 代理权的产生依据 一 法律规定 二 人民法院或其他机关的指定 三 被代理人的授权 四 外表授权 上海宏途注册电话02164056027 54171992 问题 授权行为的性质及授权不明时的责任授权行为的性质 有相对人的单方行为授权不明时的责任 民法通则 第 条第 款 委托书授权不明的 被代理人应当向第三人承担民事责任 代理人负连带责任 上海宏途注册电话02164056027 54171992 三 代理权的行使 一 代理权行使的要求1 在代理权限范围内行使2 亲自行使3 谨慎 勤勉 忠实地行使 二 代理权行使的限制禁止以下三种滥用代理权的行为 1 自己代理2 双方代理3 恶意串通 上海宏途注册电话02164056027 54171992 第三节无权代理 一 含义和类型无权代理即没有代理权的行为人所实施的代理行为 包括三种情况 1 根本未经授权的代理2 超越代理权的代理3 代理权终止后的代理 上海宏途注册电话02164056027 54171992 二 无权代理的法律效果 一 发生与有权代理相同的法律效果1 被代理人行使追认权2 构成表见代理 二 不发生与有权代理相同的法律效果1 交易相对人行使撤销权2 被代理人拒绝行使追认权1 被代理人行使追认权2 构成表见代理 二 不发生与有权代理相同的法律效果1 交易相对人行使撤销权2 被代理人拒绝行使追认权另一种分法 狭义的无权代理 效力未定表见代理 案例2 丁锦梅诉顾村房地产公司与其夫以其名义签订的购房预定书未经其同意应无效并返还已交定金案 来源 人法案例选 第35辑第61页 案例3 北京市石景建材公司诉北京市房山区建筑企业集团总公司等案 来源 人法案例选 第27辑第150页 另一种分法 狭义的无权代理 效力未定表见代理 案例2 丁锦梅诉顾村房地产公司与其夫以其名义签订的购房预定书未经其同意应无效并返还已交定金案 来源 人法案例选 第35辑第61页 案例3 北京市石景建材公司诉北京市房山区建筑企业集团总公司等案 来源 人法案例选 第27辑第150页 另一种分法 狭义的无权代理 效力未定表见代理 案例2 丁锦梅诉顾村房地产公司与其夫以其名义签订的购房预定书未经其同意应无效并返还已交定金案 来源 人法案例选 第35辑第61页 案例3 北京市石景建材公司诉北京市房山区建筑企业集团总公司等案 来源 人法案例选 第27辑第150页 上海宏途注册电话02164056027 54171992 对无权代理的另一种分法 一 狭义的无权代理 效力未定 二 表见代理 其法律效果与有权代理相同 上海宏途注册电话02164056027 54171992 第四节代理关系的消灭 一 消灭原因 一 委托代理消灭的原因1 代理期限届满或者代理事务完成2 被代理人死亡 消灭 或者取消委托3 代理人死亡 消灭 丧失行为能力或者辞去委托 二 法定或者指定代理消灭的原因1 被代理人死亡或者具有了完全行为能力2 代理人死亡或者丧失行为能力3 指定机关撤消指定4 监护关系因其他原因而消灭 上海宏途注册电话02164056027 54171992 房的商品房预定书 并交付购房定金3000元 该公司向凌宏出具了交款人为原告的收据 原告得知后 即表示不同意购买 此后 原告 凌宏与该公司协商退款未成 原告即向上海市宝山区人民法院起诉 要求确认预定书无效 由该公司返还定金3000元 理由是凌宏事先未征得其同意 亦没有其书面委托 上海宏途注册电话02164056027 54171992 法院判决 原告与凌宏系夫妻关系 凌宏以原告的名义签订预定书的行为并不违法 凌宏的行为是基于夫妻间的家事代理权利作出的 由此产生的权利义务仍归于夫妻双方 凌宏与公司签订的预定书意思表示真实 内容合法 故有效 依 民法通则 第55条 第85条 第89条第 三 项之规定 判决驳回原告的诉讼请求 上海宏途注册电话02164056027 54171992 问题 何谓 家事代理权 台湾民法 第1003条 日常家务之代理权 夫妻于日常家务 互为代理人 夫妻之一方滥用前项代理权时 他方得限制之 但不得对抗善意第三人 婚姻法司解 一 第17条 夫或妻因日常生活需要而处理夫妻共同财产的 任何一方均有权决定 夫或妻非因生活需要对夫妻共同财产做重要处理决定 夫妻双方应当平等协商 取得一致意见 他人有理由相信其为夫妻双方共同意思表示的 另一方不得以不同意或不知道为由对抗善意第三人 上海宏途注册电话02164056027 54171992 案例3 北京市石景建材公司诉案例3 北京市石景建材公司诉北京市房山区建筑企业集团总公司等案 来源 人法案例选 第27辑 案情 1995年2月16日 集团总公司将自己承包的一项工程转包给河北省第一建筑总公司 由集团总公司下属的第八工程公司 不具备法人资格 以自己的名义为河北一建在银行开立帐户 在银行备案的会计图章用河北一建业务员王士勇的私章 1995年7月 王从石景建材公司购入价值8万1千元的钢材 用银行支票付款2万7 尚欠5万4 王为石景建材公司出具欠据一张 内容为 欠钢材款5万4千 上海宏途注册电话02164056027 54171992 元 落款为第八工程公司王士勇 石景建材公司多次索要 王均为给付 故石景建材公司起诉集团总公司和王 要求二被告给付欠款 在法院审理期间 集团总公司以银行转帐支票形式给付2万元 法院认为 王虽然是河北一建的业务员 并非集团总公司人员 但是 王购物时使用的是集团总公司的银行转帐支票 证明集团总公司同意王以自己的名义购物 根据 民法通则 第66条第一款 本人知道他人以本人名义 上海宏途注册电话02164056027 54171992 实施民事行为而不作否认表示的 视为同意 之规定 石景建材公司即可认为王之购物行为系代表集团总公司 由此产生的法律后果应当由集团总公司负责 经法院调解 原告与被告于1998年4月22日自愿达成调解协议 由集团总公司再给付石景建材公司2万4千元 并当庭执行完毕 上海宏途注册电话02164056027 54171992 问题 表见代理之含义与要件 合同法 第49条 行为人没有代理权 超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同 相对人有理由相信行为人有代理权的 该代理行为有效 其要件包括 一般构成要件 无权代理特别构成要件 存在着授权的假象 客观要件 相对人为善意且无过失 主观要件 上海宏途注册电话02164056027 54171992 案例4 丈夫私钱妻取走 状告银行被驳回 案例来源 法制日报 2005年9月20日第4版 袁某与庄某于2004年5月1日结婚 后因性格不合而分居 2004年11月 袁某拿着自己的身份证将打工挣来的3500元存入银行 放在家中的存折被回家拿衣服的庄某无意中发现 庄某就拿着结婚证和存折将钱偷偷取走 之后 双方离婚 一个月后 袁某发现存折不翼而飞 挂失时被告之存款已被其妻取走 上海宏途注册电话02164056027 54171992 法院经审理认为 庄某持自己的身份证和结婚证到银行取款的行为 对银行而言 是一种表见代理行为 根据储蓄管理条例有关规定 存款人如果委托他人代理取款 代理人持有效证件及存单 银行审核无误按规定给付利息 也属适当履行了储蓄合同义务 原告袁某未妥善保管好存单 属怠于履行注意义务的行为 遂驳回原告袁某的诉讼请求 上海宏途注册电话02164056027 54171992 储蓄管理条例 第二十九条 未到期的定期储蓄存款 储户提前支取的 必须持存单和存款人的身份证明办理 代储户支取的 代支取人还必须持其身份证明 上海宏途注册电话02164056027 54171992 第四节代理关系的消灭 上海宏途注册电话02164056027 54171992 案例1 侯开省诉新乡县小冀中心信用社存单兑付案 来源 人法案例选 27辑139页 案情 原告为在被告下属的市场信用社存款 于1990年4月2日 12日分两次用进帐单形式 向其妻在新乡县工行小冀办储蓄所的帐户转入10万元 由被告下属市场信用社的当时负责人孔庆武 是其揽到的这笔存款 从原告之妻的帐户上分10次取出9万元后 于1990年7月1日给原告出具了一张加盖该信用 上海宏途注册电话02164056027 54171992 社公章的收到条 后在原告的多次要求下 孔庆武于1992年10月6日付给原告前段存款利息后 给原告出具了信用社定期整存整取储蓄存单一张 上面记载存款额9万元 期限5年 月息7 5厘 于1997年10月6日到期 加盖有该信用社公章 与此同时 孔庆武将1990年开具的收到条收回 1995年孔庆武被开除 原告在自己的存款到期后 到该社取款 被告以该存款未入信用社的帐 属孔庆武个人所为为由 予以拒付 为此 原告起诉至新乡县法院 上海宏途注册电话02164056027 54171992 被告辩称 原告的存款实际未入我社的帐 系原经手人孔庆武与原告之间的个人行为 属民间借贷 孔原系我被告辩称 原告的存款实际未入我社的帐 系原经手人孔庆武与原告之间的个人行为 属民间借贷 孔原系我社下属市场信用社的负责人 1995年被我社开除 故我社不应承担责任 新乡县法院经审理认为 被告下属的市场信用社原负责人孔庆武在任职期间 以揽储为由取走原告9万元 且已付部分存款利息 又先后以该社名义给原告写有收到条和定期存单 其行为应认定为职务行为 依据 民法通则 第43条及 民通意见 第58条 该院于1998年3月2日判决如下 限被告 上海宏途注册电话02164056027 54171992 于判决书生效后十日内付给原告9万元及利息 1992年10月6日至1997年10月6日按约定的利息付息 逾期利息 1997年10月6日以后的利息 按同期银行贷款利率计算 对此判决 被告不服 上诉至新乡市中级人民法院 该院于1998年5月28日作出终审判决 驳回上诉 维持原判 上海宏途注册电话02164056027 54171992 本案的判决依据 民法通则 第43条 企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动 承担民事责任 民通意见 第58条 企业法人的法定代表人和其他工作人员 以法人名义从事的经营活动 给他人造成经济损失的 企业法人应当承担民事责任 上海宏途注册电话02164056027 54171992 对此 学界的认识是 其他工作人员 主要指企业法人的雇员 依现行法 法定代表人的行为 适用代表责任 其法律依据是 合同法 第50条 法对此 学界的认识是 其他工作人员 主要指企业法人的雇员 依现行法 法定代表人的行为 适用代表责任 其法律依据是 民法通