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执法资格考试案例分析练习题 参考学习内容【案例3】2012年2月12日，某县公安机关辖下的某派出所查获了本地赌博人员张某、王某、李某、赵某四人，以及赌博行为所在地“约来茶馆”的服务人员刘某，张王李赵四人对自己赌博的违法行为供认不讳，但刘某认为其并不知道张等四人在赌博，以为是亲属之间的娱乐，而且其只是一般的服务人员，从茶馆老板处领取固定工资，并不从赌博行为中牟取利润，且只是提供了端茶送水的服务，但该派出所拒绝听取刘某的陈述和辩解，并认为刘某是态度极其不好，遂对其给予行政拘留十五日的处罚，因张某等四人主动交待了违法行为，遂对该四人给予了警告并处罚款二百元罚款的处罚，并当场收缴了罚款。刘某不服，申请行政复议，并申请暂缓执行行政拘留，该派出所要求刘某必须交纳四千元保证金，否则不予办理。刘某遂按要求交纳了四千元保证金后，该派出所决定对刘某暂缓执行行政拘留。2012年5月22日，某县公安机关复议决定维持对刘某的行政处罚决定，该派出所亦于当日将四千元保证金予以没收，并决定执行对刘某的行政拘留。刘某表示要提起行政诉讼，该派出所不予准许，当即予以执行。行政拘留执行完毕的2012年6月6日，刘某向某区人民法院提起了行政诉讼，2012年6月20日，人民法院经审理，认为本案事实认定错误，程序错误，判决撤销。请问：本案中，公安机关存在哪些执法问题？为什么？ 参考答案：1、对刘某定性错误，不应认定为为赌博提供条件。因为刘某并不知道张等四人是在赌博，而且其只是端茶送水的服务人员，因此定性错误。2、本案对刘某的行政处罚不成立。公安机关不得拒绝被处罚人的陈述和申辩。3、即使刘某的违法行为成立，对其处罚种类及幅度也不对，应是拘留并处罚款，而不能单处十五日拘留。4、对张等四人的处罚不对。首先，处罚种类不应是警告并处罚款；其次，张等四人是在公共场所赌博，不能适用情节较轻，应在“十日以上十五日以下拘留，并处五千元以下罚款的处罚幅度内予以处罚”。5、对刘某从重处罚，对张等四人从轻处罚的理由均不成立。不符合治安管理处罚法第19条、20条的规定。6、对张等四人当场收缴罚款错误，不属于当场收缴的范围。7、被处罚人申请暂缓执行行政拘留，可以交纳保证金或提供保证人，二者方式任选其一即可，但本案派出所强行要求只能交纳保证金错误。8、保证金金额错误，应按每行政拘留一日二百元的标准，收取保证金，因此本案保证金应为三千元，而不是四千元。9、暂缓执行行政拘留应由县级以上人民政府公安机关决定，派出所无权决定。10、复议决定超过法定时间，某县级公安机关应该在收到复议申请之日起六十日内作出复议决定，而本案早已超过了六十日。11、复议决定维持后，应将保证金退还给被处罚人，而不是没收。【案例4】张某退休后在家安养天年，一日外出，碰到同样已退休的同事袁某（61岁），二人本来相谈甚欢，但谈到某一共同关心的话题时，意见发生了严重分歧，既而发生激励争吵，张某对此怀恨在心，回家后将此事告诉了其子张A某（19岁）与张B某（16岁），并要求他们替自己去教训一下袁某。张A某与张B某遂找到袁某，二话不说，就开始殴打袁某，将袁某打至轻微伤。袁某报案后，A区公安分局派民警肖某负责此案。但袁某以肖某系张某的亲外侄、并且往来甚密为由，申请肖某回避。问题：（1）肖某是否应当回避？为什么？其是否回避由谁来决定？在做出回避决定前，肖某该如何做？（2）对于张某、张A某、张B某的行为应当如何处理？ 参考答案：（1）袁某要求肖某回避符合治安管理处罚法的规定，肖某应当回避。肖某系违反治安管理行为人张某的亲外侄，且交往甚密，如果由肖某办理此案很可能会影响案件的公正处理，属于治安管理处罚法第八十一条第一款第（三）项规定的回避情形。根据治安管理处罚法第八十一条第二款的规定，人民警察的回避，由其所属的公安机关决定；公安机关负责人的回避，由上一级公安机关决定。本案，肖某系A区公安分局的民警，其是否回避应由A区公安分局作出决定。在作出回避决定前，肖某不得中止对案件的调查。（2）张某作为教唆策划者，虽然未直接实施伤人行为，但其所起的作用是主要的，根据治安管理处罚法第十七条的规定，应按照其教唆的行为处罚，即以殴打他人，根据该法第四十三条第二款的规定处罚。此外，根据该法第二十条第（二）项的规定，对教唆他人违反治安管理的，应当从重处罚。张A某、张B某是本起案件的实施者，二者作用不分主次，