经济法课件第四章 合同法下.doc

经济法课件第四章 合同法下 xx/12/211第二章合同法第四节合同的履行xx/12/212 一、合同履行的原则?合同履行的原则，是当事人在履行合同债务时所应遵循的基本准则。 合同履行的原则，是当事人在履行合同债务时所应遵循的基本准则。 xx/12/213（一）全面履行原则?是指当事人按照合同规定的标的及其质量、数量，由适当的主体在适当的履行期限、履行地点以适当的履行方式，全面完成合同义务的履行原则。 是指当事人按照合同规定的标的及其质量、数量，由适当的主体在适当的履行期限、履行地点以适当的履行方式，全面完成合同义务的履行原则。 xx/12/214（二）协作履行原则?协作履行原则，是指当事人不仅适当履行自己的合同债务，而且应协助对方当事人履行债务的履行原则。 ，是指当事人不仅适当履行自己的合同债务，而且应协助对方当事人履行债务的履行原则。 ?合同的履行，只有债务人的给付行为，没有债权人的受领给付，合同的内容仍难实现。 因此履行合同不仅是债务人的事，也是债权人的事，而协助履行往往是债权人的义务。 只有双方当事人在合同履行过程中相互配合、相互协作，合同才会得到适当履行。 合同的履行，只有债务人的给付行为，没有债权人的受领给付，合同的内容仍难实现。 因此履行合同不仅是债务人的事，也是债权人的事，而协助履行往往是债权人的义务。 只有双方当事人在合同履行过程中相互配合、相互协作，合同才会得到适当履行。 ?协作履行是诚实信用原则在合同履行方面的具体体现。 协作履行是诚实信用原则在合同履行方面的具体体现。 xx/12/215（三）经济合理原则?经济合理原则要求在履行合同时，讲求经济效益，付出最小的成本，取得最佳的合同利益。 要求在履行合同时，讲求经济效益，付出最小的成本，取得最佳的合同利益。 ?在履行合同中贯彻经济合理原则，表现在许多方面债务人选择最经济合理的运输方式，选择履行期限履行合同义务，选择设备体现经济合理原则，变更合同，对违约进行补救也体现经济合理原则。 在履行合同中贯彻经济合理原则，表现在许多方面债务人选择最经济合理的运输方式，选择履行期限履行合同义务，选择设备体现经济合理原则，变更合同，对违约进行补救也体现经济合理原则。 ?如民法通则第114条规定“当事人一方因另一方违反合同受到损失的，应当及时采取措施防止损失的扩大；没有及时采取措施致使损失扩大的，无权就扩大的损失要求赔偿。 如民法通则第114条规定“当事人一方因另一方违反合同受到损失的，应当及时采取措施防止损失的扩大；没有及时采取措施致使损失扩大的，无权就扩大的损失要求赔偿。 xx/12/216（四）情事变更原则?情事变更原则，是指合同依法成立后，因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预见的情事变更，致使合同的基础丧失或动摇，若继续维护合同原有效力则显失公平，从而允许变更或解除合同的原则。 ，是指合同依法成立后，因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预见的情事变更，致使合同的基础丧失或动摇，若继续维护合同原有效力则显失公平，从而允许变更或解除合同的原则。 ?情事变更原则有其存在的合理性。 合同依法成立之时，有其信赖的客观环境，当事人在合同中约定的权利义务是与这种客观环境相适应的。 权利义务的对等，也是就该环境而言的。 在合同成立之后，该客观环境发生改变或不复存在，原来约定的权利义务如与新形成的客观环境不适应，也就不再公平合理了。 只有将合同加以改变乃至解除，才符合公平，符合诚实信用原则的要求。 情事变更原则有其存在的合理性。 合同依法成立之时，有其信赖的客观环境，当事人在合同中约定的权利义务是与这种客观环境相适应的。 权利义务的对等，也是就该环境而言的。 在合同成立之后，该客观环境发生改变或不复存在，原来约定的权利义务如与新形成的客观环境不适应，也就不再公平合理了。 只有将合同加以改变乃至解除，才符合公平，符合诚实信用原则的要求。 xx/12/217?案例xx年7月A购买一商品房，xx年5月A与与B签订合同将此房屋所有权转让给B，由于有“商品房住满，由于有“商品房住满2年，且为唯一房源的，出售的不征收房产交易营业税”的规定。 双方约定在年，且为唯一房源的，出售的不征收房产交易营业税”的规定。 双方约定在xx年7月办理登记过户手续。 月办理登记过户手续。 B向A交了10万元定金，并约定了定金条款。 但是万元定金，并约定了定金条款。 但是xx年6月出台新规定，要求住满月出台新规定，要求住满5年方可不征收营业税，自xx年6月1日起实施。 这样这笔交易必须缴纳营业税。 日起实施。 这样这笔交易必须缴纳营业税。 ?问A能不能根据法律变更或解除合同？xx/12/218?xx年下半年席卷全球的金融危机使全球的资源和产成品价格比年下半年席卷全球的金融危机使全球的资源和产成品价格比xx年及xx年上半年成倍下跌，由此造成全球范围内合同违约。 已订货的买家纷纷要求卖家延迟交货，许多买家拒绝接货。 面对突如其来的连串违约浪潮，卖家们陷入进退两难状态。 面对发生交易环境巨变的困境，人们纷纷求助于“情势变更原则”。 因此，最高法院出台了审理合同纠纷的意见。 这份意见指出，全球性金融危机和国内宏观经济形势变化，并非完全是一个令所有市场主体猝不及防的突变过程，而是一个逐步演变的过程。 在这个演变过程中，市场主体应当对于市场风险存在一定程度的预见和判断。 意见认为，商业活动本身就存在风险，诸如尚未达到异常变动程度的供求关系变化、价格涨跌等。 而“情势变更”，应当是当事人在缔约时无法预见的非市场固有的风险。 年上半年成倍下跌，由此造成全球范围内合同违约。 已订货的买家纷纷要求卖家延迟交货，许多买家拒绝接货。 面对突如其来的连串违约浪潮，卖家们陷入进退两难状态。 面对发生交易环境巨变的困境，人们纷纷求助于“情势变更原则”。 因此，最高法院出台了审理合同纠纷的意见。 这份意见指出，全球性金融危机和国内宏观经济形势变化，并非完全是一个令所有市场主体猝不及防的突变过程，而是一个逐步演变的过程。 在这个演变过程中，市场主体应当对于市场风险存在一定程度的预见和判断。 意见认为，商业活动本身就存在风险，诸如尚未达到异常变动程度的供求关系变化、价格涨跌等。 而“情势变更”，应当是当事人在缔约时无法预见的非市场固有的风险。 xx/12/219?为此，最高法院要求各级法院严格审查当事人提出的“无法预见”的主张，在判断某种重大客观变化是否属于“情势变更”时，应当注意衡量风险类型是否属于社会一般观念上的事先无法预见、风险程度是否远远超出正常人的合理预期、风险是否可以防范和控制、交易性质是否属于通常的“高风险高收益”范围等因素，并结合市场的具体情况，在个案中识别情势变更和商业风险。 为此，最高法院要求各级法院严格审查当事人提出的“无法预见”的主张，在判断某种重大客观变化是否属于“情势变更”时，应当注意衡量风险类型是否属于社会一般观念上的事先无法预见、风险程度是否远远超出正常人的合理预期、风险是否可以防范和控制、交易性质是否属于通常的“高风险高收益”范围等因素，并结合市场的具体情况，在个案中识别情势变更和商业风险。 ?最高法院强调，在适用情势变更原则时，要遵循侧重于保护守约方的原则。 适用情势变更原则，并非简单地豁免债务人的义务而使债权人承受不利后果，而是要充分注意利益均衡，公平合理地调整双方利益关系。 最高法院强调，在适用情势变更原则时，要遵循侧重于保护守约方的原则。 适用情势变更原则，并非简单地豁免债务人的义务而使债权人承受不利后果，而是要充分注意利益均衡，公平合理地调整双方利益关系。 ?最高法院要求，在实际的诉讼过程中，各级法院要积极引导当事人协商解决纠纷，防止情势变更原则被滥用而影响市场正常的交易秩序最高法院要求，在实际的诉讼过程中，各级法院要积极引导当事人协商解决纠纷，防止情势变更原则被滥用而影响市场正常的交易秩序xx/12/2110 二、合同履行的规则?合同履行的规则是指当事人就某些事项没有约定时的处理方法。 合同履行的规则是指当事人就某些事项没有约定时的处理方法。 xx/12/2111（一）履行主体?合同履行的主体，首先为债务人。 ?除法律规定、当事人约定或性质上必须由债务人本人履行的债务外，履行可由第三人代为清偿。 除法律规定、当事人约定或性质上必须由债务人本人履行的债务外，履行可由第三人代为清偿。 xx/12/2112第三人履行制度?假如甲要向乙出售一百斤大米，但是现在甲只有五十斤，那么甲给了乙五十斤，还欠五十斤的。 但是甲手头没有，甲请一个有米的人也就是丙把几十斤大米给乙，当时甲跟丙讲了以后，丙说可以。 但是丙代甲交五十斤大米的时候说到，他只是代替甲交五十斤大米，货款要由甲乙两人自己去结清。 后来丙交付的大米质量有问题，还有一些数量短缺等等，最后发生了纠纷。 乙就先告了丙，丙就说我只是帮助甲交付大米，有什么事应该找甲。 但是乙说那不管，你已经答应了要为甲来偿还债务了，所以你就要负责到底。 你交付的大米有问题，就要来找你。 最后官司打到法院，法院说你光告丙也不行，你还得把甲也追加进来，结果追加成两个被告。 这样的判决对不对假如甲要向乙出售一百斤大米，但是现在甲只有五十斤，那么甲给了乙五十斤，还欠五十斤的。 但是甲手头没有，甲请一个有米的人也就是丙把几十斤大米给乙，当时甲跟丙讲了以后，丙说可以。 但是丙代甲交五十斤大米的时候说到，他只是代替甲交五十斤大米，货款要由甲乙两人自己去结清。 后来丙交付的大米质量有问题，还有一些数量短缺等等，最后发生了纠纷。 乙就先告了丙，丙就说我只是帮助甲交付大米，有什么事应该找甲。 但是乙说那不管，你已经答应了要为甲来偿还债务了，所以你就要负责到底。 你交付的大米有问题，就要来找你。 最后官司打到法院，法院说你光告丙也不行，你还得把甲也追加进来，结果追加成两个被告。 这样的判决对不对?xx/12/2113?丙在同意代为履行债务的时候，明确地讲可以帮助甲交货，但是货款必须由你们两家自己去结清。 那么这个意思已经很清楚了，债务还是你们两个人之间发生的，我只是帮助你履行债务，债务还是发生在你们两个人之间，所以当事人的意图也看出它没有转让债务。 丙在同意代为履行债务的时候，明确地讲可以帮助甲交货，但是货款必须由你们两家自己去结清。 那么这个意思已经很清楚了，债务还是你们两个人之间发生的，我只是帮助你履行债务，债务还是发生在你们两个人之间，所以当事人的意图也看出它没有转让债务。 xx/12/2114?第三人帮助债务人履行债务，从民法上讲，我们把这个第三人称为第三人帮助债务人履行债务，从民法上讲，我们把这个第三人称为债务履行辅助人。 债务履行辅助人的意思就是他本身不是债务人，他只是辅助债务人履行债务。 那么既然他本身不是债务人，如果他在辅助债务人履行债务的过程中，发生一切不履行或者不适当履行的现象，而且因为这种不履行和不适当履行应当承担违约责任的话，那么这种违约责任我们说仍然只能由债务人承担，而不能由第三人承担。 因为真正的合同、真正的债务关系仍然发生在债权人和债务人之间，第三人不过是帮助债务人履行债务，他不是合同关系的当事人。 所以正是这个原因，债权人只能找债务人，请求他承担继续履行或其他违约责任，但是他绝对不能找帮助履行债务的第三人去承担责任，就是说，第三人没有代替债务人的位置来成为当事人。 履行债务。 那么既然他本身不是债务人，如果他在辅助债务人履行债务的过程中，发生一切不履行或者不适当履行的现象，而且因为这种不履行和不适当履行应当承担违约责任的话，那么这种违约责任我们说仍然只能由债务人承担，而不能由第三人承担。 因为真正的合同、真正的债务关系仍然发生在债权人和债务人之间，第三人不过是帮助债务人履行债务，他不是合同关系的当事人。 所以正是这个原因，债权人只能找债务人，请求他承担继续履行或其他违约责任，但是他绝对不能找帮助履行债务的第三人去承担责任，就是说，第三人没有代替债务人的位置来成为当事人。 xx/12/2115（二）质量条款不明? 1、国家标准、行业标准? 2、通常标准或符合合同目的的特定标准 2、通常标准或符合合同目的的特定标准xx/12/2116（三）价款、报酬条款不明? 1、政府定价或政府指导价? 2、订立合同时履行地的市场价格xx/12/2117（四）履行地点不明? 1、给付货币的，在接受货币一方所在地履行；? 2、交付不动产的，在不动产所在地履行；? 3、其他标的，在履行义务一方所在地履行。 xx/12/2118（五）履行期限不明? 1、债务人可以随时履行；? 2、债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 、债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 xx/12/2119（六）履行方式不明?按照有利于实现合同目的的方式履行xx/12/2120（七）履行费用的负担不明?由履行义务一方负担xx/12/2121案例?双方订立了一个买卖黄沙的合同，在数量单位上写上了这么一条双方订立了一个买卖黄沙的合同，在数量单位上写上了这么一条“购买三十车黄沙”。 后来到了交货期限的时候，黄沙的价格上涨了，卖方就感觉原来的价格不合理，但现改买方肯定不同意，不卖了要交违约金。 于是，卖方就找了几辆“130货期限的时候，黄沙的价格上涨了，卖方就感觉原来的价格不合理，但现改买方肯定不同意，不卖了要交违约金。 于是，卖方就找了几辆“130”的车装车送货。 货到了以后，买方表示应该是用“东风牌”的大卡车，这个“130车”两车甚至三车的载量才相当“东风牌”大卡车一车的载量，按这样的计算，30车其实才相当于10车，那是不行的，这是违约。 卖方则说这怎么可以说是违约呢，合同中明确规定的是30车黄沙，“车”这个涵义怎么理解都可以，你理解是东风牌的大卡车，而我理解是“130的车装车送货。 货到了以后，买方表示应该是用“东风牌”的大卡车，这个“130车”两车甚至三车的载量才相当“东风牌”大卡车一车的载量，按这样的计算，30车其实才相当于10车，那是不行的，这是违约。 卖方则说这怎么可以说是违约呢，合同中明确规定的是30车黄沙，“车”这个涵义怎么理解都可以，你理解是东风牌的大卡车，而我理解是“130”的小货车，甚至可以理解是平板车、自行车。 所以这个案件到了法院。 的小货车，甚至可以理解是平板车、自行车。 所以这个案件到了法院。 xx/12/2122?按照过去的做法，这个合同干脆是无效，双方恢复原状，你把款给人家退回来就算了。 现在我们说不可以这么做，那么采取什么办法来填补合同漏洞呢按照过去的做法，这个合同干脆是无效，双方恢复原状，你把款给人家退回来就算了。 现在我们说不可以这么做，那么采取什么办法来填补合同漏洞呢?第一步，法官要求当事人双方达成补充协议，比如刚才的案件中“车”的含义不清楚，法官要把当事人招来，进一步协商达成补充协议，是“东风”牌卡车还是“件中“车”的含义不清楚，法官要把当事人招来，进一步协商达成补充协议，是“东风”牌卡车还是“130”货车。 第一个步骤就是在出现了条款解释不清楚、合同存在漏洞的情况下，法官要召集当事人达成补充协议，要用什么车由双方进行协商。 不过在这个案件里面，可能双方很难协商，如果货物的价格没有上涨，还是原来的价格，可能双方还容易协商一点。 现在价格上涨了，那出卖人肯定不愿意再多交货。 但法官首先应该要求双方当事人达成补充协议，这也就是前面讲的合同在不成立的情况下应当由当事人通过补充来使它成立。 货车。 第一个步骤就是在出现了条款解释不清楚、合同存在漏洞的情况下，法官要召集当事人达成补充协议，要用什么车由双方进行协商。 不过在这个案件里面，可能双方很难协商，如果货物的价格没有上涨，还是原来的价格，可能双方还容易协商一点。 现在价格上涨了，那出卖人肯定不愿意再多交货。 但法官首先应该要求双方当事人达成补充协议，这也就是前面讲的合同在不成立的情况下应当由当事人通过补充来使它成立。 xx/12/2123?第二步，如果不能达成补充协议，就按照合同的有关条款或交易习惯来确定。 ?什么叫根据合同的有关条款来决定?这里是指现有合同的有关条款，看看其它条款中能不能推断出是什么意思。 这里是指现有合同的有关条款，看看其它条款中能不能推断出是什么意思。 ?怎么用交易习惯来填补漏洞？那么法官就应当考虑，在本地区，比如在我们九江地区，从事这一类的黄沙买卖通常是采用什么车交货，这就是地区交易习惯。 其次，我们要考虑同行的人士，比如搞建筑材料的同业人士，他们认为对于这种建筑材料的交货通常是采用什么车交货，这就是行业交易习惯，同时要考虑过去当事人买卖黄沙交货是采用什么车交货，这就是通过交易习惯来确定。 条款在不明确的情况下应当通过交易习惯来解释它本来的含义，从而填补合同的漏洞。 怎么用交易习惯来填补漏洞？那么法官就应当考虑，在本地区，比如在我们九江地区，从事这一类的黄沙买卖通常是采用什么车交货，这就是地区交易习惯。 其次，我们要考虑同行的人士，比如搞建筑材料的同业人士，他们认为对于这种建筑材料的交货通常是采用什么车交货，这就是行业交易习惯，同时要考虑过去当事人买卖黄沙交货是采用什么车交货，这就是通过交易习惯来确定。 条款在不明确的情况下应当通过交易习惯来解释它本来的含义，从而填补合同的漏洞。 xx/12/2124?第三步，如通过以上方法仍不能解决，按照法定的填补漏洞的规则来填补合同漏洞，这些规则体现在合同法第62条以及合同法分则中的一些具体规定。 条以及合同法分则中的一些具体规定。 xx/12/2125?第四步，以上方法仍不能填补合同漏洞，可进入第四个层次，适用合同法第第四步，以上方法仍不能填补合同漏洞，可进入第四个层次，适用合同法第125条的规定，采用合同解释的办法来填补合同的漏洞“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。 ?依据诚实信用原则来解释合同，如在刚才关于“车”的争议案件中，就是说法官在这种情况下应当可以对出卖人提出这样的问题“你用依据诚实信用原则来解释合同，如在刚才关于“车”的争议案件中，就是说法官在这种情况下应当可以对出卖人提出这样的问题“你用130的车来拉货，是不是一个诚实守信的商人所应该做的？一个诚实守信的商人在车的涵义规定不明确的情况下，应当怎么交货？”假如一个诚实守信的商人可以用小货车来拉货的话是没有问题的，如果不是这样的话，你不可以采用这种办法来交货。 这就是根据诚实信用的原则来解释，把他的行为和一个诚实守信的商人的行为来进行比较，法官按照一个诚信原则的标准来衡量、来判断当事人所应承担的具体的合同义务。 当然，我们也必须承认，按照诚信原则解释合同确实给了法官一个过大的自由裁量的权利，的车来拉货，是不是一个诚实守信的商人所应该做的？一个诚实守信的商人在车的涵义规定不明确的情况下，应当怎么交货？”假如一个诚实守信的商人可以用小货车来拉货的话是没有问题的，如果不是这样的话，你不可以采用这种办法来交货。 这就是根据诚实信用的原则来解释，把他的行为和一个诚实守信的商人的行为来进行比较，法官按照一个诚信原则的标准来衡量、来判断当事人所应承担的具体的合同义务。 当然，我们也必须承认，按照诚信原则解释合同确实给了法官一个过大的自由裁量的权利，xx/12/2126 三、双务合同履行中的抗辩权?双务合同履行中的抗辩权，是指在符合法定条件时，当事人一方对抗对方当事人的履行请求权，暂时拒绝履行其债务的权利。 双务合同履行中的抗辩权，是指在符合法定条件时，当事人一方对抗对方当事人的履行请求权，暂时拒绝履行其债务的权利。 ?它包括同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权。 双务合同履行中的抗辩权对抗辩权人是一种保护手段，是债权保障的法律制度。 它包括同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权。 双务合同履行中的抗辩权对抗辩权人是一种保护手段，是债权保障的法律制度。 xx/12/2127?合同法为什么规定三项抗辩权?一个重要原因就是要保障合同得到切实履行，并且平衡各方当事人的利益，为法官正确处理履行中的纠纷提供依据。 大家知道，我们现在实践中交易信用太差，欺诈、骗人、蒙坑拐骗现象非常严重。 突出的问题表现在哪些方面一个重要原因就是要保障合同得到切实履行，并且平衡各方当事人的利益，为法官正确处理履行中的纠纷提供依据。 大家知道，我们现在实践中交易信用太差，欺诈、骗人、蒙坑拐骗现象非常严重。 突出的问题表现在哪些方面?就是给了钱不给货，或者给了货不给钱，或者可能对方携款潜逃了。 那么我明知他不可能履行，假如说我要先履行，我给了他以后，最后他会拿了钱以后就跑了，那我究竟怎么办就是给了钱不给货，或者给了货不给钱，或者可能对方携款潜逃了。 那么我明知他不可能履行，假如说我要先履行，我给了他以后，最后他会拿了钱以后就跑了，那我究竟怎么办?象这种情况，我们过去一直以来没有一个规定，所以出现了这种问题以后，首先当事人不知道怎么办，其次应该怎么判断纠纷，法官处理起来也感到非常麻烦。 象这种情况，我们过去一直以来没有一个规定，所以出现了这种问题以后，首先当事人不知道怎么办，其次应该怎么判断纠纷，法官处理起来也感到非常麻烦。 xx/12/2128（一）同时履行抗辩权?同时履行抗辩权，是指没有先后履行顺序的双务合同的当事人一方在对方未为对待给付以前，可拒绝履行自己债务的权利。 的双务合同的当事人一方在对方未为对待给付以前，可拒绝履行自己债务的权利。 ?合同法第六十六条规定“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。 合同法第六十六条规定“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。 一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。 一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。 xx/12/2129【案例2-13】?对乙公司而言，由于其第三期款项的支付与甲公司交付房屋并办理房产所有权移转登记手续是应当同时履行的义务。 对乙公司而言，由于其第三期款项的支付与甲公司交付房屋并办理房产所有权移转登记手续是应当同时履行的义务。 ?由于本案中合同标的物是房屋，房屋属于不动产，与动产买卖合同不同，不动产的买卖中出卖人除负有交付标的物的义务之外，还应当完成产权移转登记，才真正履行完给付义务，由于不动产所有权的变动以登记为要件。 尽管当事人未办理登记手续并不影响合同本身的效力，但是因为没有办理登记，房屋的所有权不能发生移转，买受人不能因出卖人的交付而获得房产的所有权。 因此，办理登记是房屋买卖合同的主给付义务。 可见，在本案中，由于甲公司的行为有可能导致乙公司的合同目的不能实现，根据合同法第由于本案中合同标的物是房屋，房屋属于不动产，与动产买卖合同不同，不动产的买卖中出卖人除负有交付标的物的义务之外，还应当完成产权移转登记，才真正履行完给付义务，由于不动产所有权的变动以登记为要件。 尽管当事人未办理登记手续并不影响合同本身的效力，但是因为没有办理登记，房屋的所有权不能发生移转，买受人不能因出卖人的交付而获得房产的所有权。 因此，办理登记是房屋买卖合同的主给付义务。 可见，在本案中，由于甲公司的行为有可能导致乙公司的合同目的不能实现，根据合同法第66条的规定，其有权拒绝支付剩余款项。 条的规定，其有权拒绝支付剩余款项。 xx/12/2130（二）后履行抗辩权?后履行抗辩权是指当事人双方互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。 先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。 ?（合同法第六十七条）xx/12/2131【案例2-14】?第一种意见恰恰反映了我国合同法出台前，在司法实践中曾存在的问题当双务合同中一方当事人先行违约的情况下，已满履行期限的后履行一方为了保护自身利益往往中止履行合同，此时，由于当时无“后履行抗辩权”制度，法院通常引用民法通则第第一种意见恰恰反映了我国合同法出台前，在司法实践中曾存在的问题当双务合同中一方当事人先行违约的情况下，已满履行期限的后履行一方为了保护自身利益往往中止履行合同，此时，由于当时无“后履行抗辩权”制度，法院通常引用民法通则第113条的规定，即“当事人双方都违反合同的，应当分别承担各自应负的民事责任”，认定为双方违约，要求双方共同承担违约责任。 这种判决对于后履行一方是极为不公平的。 因为，负先履行合同义务一方是否履行合同以及是否正确、全面地履行合同决定了后履行一方根据合同所期待的利益能否完全实现，先履行一方先期违约，使后履行一方所期望的利益不能实现。 此时，若不给予其一定的保护措施，促使先履行一方履行合同，反而要求后履行一方也承担违约责任，势必会产生利益上的倾斜，不利于约束先履行一方的违约行为，最终影响交易安全。 正是考虑到这一点，立法者在制定合同法时，规定了“后履行抗辩权”，使得长期在双务合同中存在的“双方违约”与“单方违约”混淆局面得到了控制。 条的规定，即“当事人双方都违反合同的，应当分别承担各自应负的民事责任”，认定为双方违约，要求双方共同承担违约责任。 这种判决对于后履行一方是极为不公平的。 因为，负先履行合同义务一方是否履行合同以及是否正确、全面地履行合同决定了后履行一方根据合同所期待的利益能否完全实现，先履行一方先期违约，使后履行一方所期望的利益不能实现。 此时，若不给予其一定的保护措施，促使先履行一方履行合同，反而要求后履行一方也承担违约责任，势必会产生利益上的倾斜，不利于约束先履行一方的违约行为，最终影响交易安全。 正是考虑到这一点，立法者在制定合同法时，规定了“后履行抗辩权”，使得长期在双务合同中存在的“双方违约”与“单方违约”混淆局面得到了控制。 xx/12/2132?第二种意见正确运用了后履行抗辩权制度。 所谓后履行抗辩权，是指在有履约顺序的双务合同中，后履行一方当事人在先履行一方当事人不履行合同或履行合同不符合约定时，有权拒绝先履行一方当事人的履约要求。 行使后履行抗辩权的前提是第二种意见正确运用了后履行抗辩权制度。 所谓后履行抗辩权，是指在有履约顺序的双务合同中，后履行一方当事人在先履行一方当事人不履行合同或履行合同不符合约定时，有权拒绝先履行一方当事人的履约要求。 行使后履行抗辩权的前提是?（ （1）合同的双方当事人应互负债务，即该合同应为双务合同，如买卖合同、租赁合同。 其特征是同）合同的双方当事人应互负债务，即该合同应为双务合同，如买卖合同、租赁合同。 其特征是同合同双方当事人正负对待给付义务，履行行为具有关联性合同双方当事人正负对待给付义务，履行行为具有关联性xx/12/2133?。 （2）当事人互负的债务有先后顺序。 一般来说，双务合同当事人是无履约顺序要求的，但根据法律或当事人自行约定，可以对双方的履约顺序作出规定。 双务合同中的履约顺序是“同时履行抗辩权”与“后履行抗辩权”区分适用的前提。 在无履约顺序要求的双务合同中，任何一方当事人都可以在另一方当事人履约行为不符合要求时，以“同时履约抗辩权”拒绝其提出的履约要求。 这一抗辩权是双方当事人都享有的。 而对于“后履行抗辩权”，仅为后履行一方当事人所享有）当事人互负的债务有先后顺序。 一般来说，双务合同当事人是无履约顺序要求的，但根据法律或当事人自行约定，可以对双方的履约顺序作出规定。 双务合同中的履约顺序是“同时履行抗辩权”与“后履行抗辩权”区分适用的前提。 在无履约顺序要求的双务合同中，任何一方当事人都可以在另一方当事人履约行为不符合要求时，以“同时履约抗辩权”拒绝其提出的履约要求。 这一抗辩权是双方当事人都享有的。 而对于“后履行抗辩权”，仅为后履行一方当事人所享有xx/12/2134?（ （3）先履行抗辩权的行使须是先履行一方当事人不履行合同或履行不符合约定。 “不履行”是指先履行一方当事人丧失了履行合同的能力或当事人拒绝履行。 “履行不符合约定”即指迟延履行、部分履行、瑕疵履行等情形。 ）先履行抗辩权的行使须是先履行一方当事人不履行合同或履行不符合约定。 “不履行”是指先履行一方当事人丧失了履行合同的能力或当事人拒绝履行。 “履行不符合约定”即指迟延履行、部分履行、瑕疵履行等情形。 xx/12/2135?在本案中，喜雨公司与开发公司签订的购销合同依法有效，对双方当事人均有法律拘束力。 按照合同，供需双方当事人互负给付义务，喜雨公司负有“提供符合约定标准的绿豆”的义务，开发公司则负有“支付约定的货款与定金”的义务，且根据合同约定，双方的履行次序依次是需方支付定金及部分货款，然后供方供货，最后需方结清余款。 但在本案中，在需方按时支付定金及部分货款后，供方提供的货物并不符合合同约定，因此，根据合同法第在本案中，喜雨公司与开发公司签订的购销合同依法有效，对双方当事人均有法律拘束力。 按照合同，供需双方当事人互负给付义务，喜雨公司负有“提供符合约定标准的绿豆”的义务，开发公司则负有“支付约定的货款与定金”的义务，且根据合同约定，双方的履行次序依次是需方支付定金及部分货款，然后供方供货，最后需方结清余款。 但在本案中，在需方按时支付定金及部分货款后，供方提供的货物并不符合合同约定，因此，根据合同法第76条的规定，需方有权拒绝支付余款。 条的规定，需方有权拒绝支付余款。 xx/12/2136（三）不安抗辩权?不安抗辩权，是指在双务合同中，应当先履行债务的当事人在有确切证据证明后履行债务的当事人在订约后丧失或者可能丧失履行能力时，可以中止自己的履行。 行债务的当事人在订约后丧失或者可能丧失履行能力时，可以中止自己的履行。 xx/12/2137?合同法第六十八条?应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。 债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。 xx/12/2138不安抗辩权行使后的法律后果?出现不安抗辩权条件时，先履行方中止履行合同义务；?假如后履行方提供担保或恢复履行能力，则合同继续有效，先履行方应当先履行自己的义务；?假如后履行方未提供担保或恢复履行能力，则先履行方可以解除合同xx/12/2139【案例2-15】?应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 ?假如在合理期间，该演员康复，继承履行合同；否则终止合同履行。 假如在合理期间，该演员康复，继承履行合同；否则终止合同履行。 xx/12/2140第五节合同的变更、转让和终止xx/12/2141 一、合同的变更?合同法第77条规定“当事人协商一致，可以变更合同。 法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 ?合同变更以后，被变更的部分即失去法律上的效力；变更的部分，在完成变更程序之后，即产生了新的债权债务。 合同变更以后，被变更的部分即失去法律上的效力；变更的部分，在完成变更程序之后，即产生了新的债权债务。 xx/12/2142【案例2-17】?当事人需要变更合同时，应及时通知对方，经过双方协商一致达成变更协议后，合同的变更行为一般才算完成。 当事人需要变更合同时，应及时通知对方，经过双方协商一致达成变更协议后，合同的变更行为一般才算完成。 ?变更合同一般采用书面形式，口头变更合同在任何一方不承认或未有确切证据表明对方同意时，法院是不承认的，如同本案中的需方，变更花色时只打了个电话，也未签任何书面协议，由于缺乏必要的证据需方只能败诉，法院判决只以原合同为基础，需方在收到货后拒不付款，显然是违约行为，而供方完全按合同内容履行了义务，无任何过错，自然胜诉。 变更合同一般采用书面形式，口头变更合同在任何一方不承认或未有确切证据表明对方同意时，法院是不承认的，如同本案中的需方，变更花色时只打了个电话，也未签任何书面协议，由于缺乏必要的证据需方只能败诉，法院判决只以原合同为基础，需方在收到货后拒不付款，显然是违约行为，而供方完全按合同内容履行了义务，无任何过错，自然胜诉。 xx/12/2143 二、合同的转让?（一）债权转让? 1、合同权利的转让范围?由于合同权利转让本质上是一种交易行为，从鼓励交易、增加社会财富的角度出发，应当允许绝大多数合同债权能够被转让，无论单务合同还是双务合同中的权利，只要不违反法律和社会公共道德，均应允许其转让。 但是法律从保护社会公共利益和维护交易秩序、兼顾转让双方的利益出发，对合同权利的转让范围也应当作出一定限制。 由于合同权利转让本质上是一种交易行为，从鼓励交易、增加社会财富的角度出发，应当允许绝大多数合同债权能够被转让，无论单务合同还是双务合同中的权利，只要不违反法律和社会公共道德，均应允许其转让。 但是法律从保护社会公共利益和维护交易秩序、兼顾转让双方的利益出发，对合同权利的转让范围也应当作出一定限制。 xx/12/2144?依合同法第79条的规定，下列合同权利不允许转让依合同法第79条的规定，下列合同权利不允许转让? （1）根据合同的性质不得转让的权利。 ?如根据个人人身信任关系而发生的债权。 如雇佣人对受雇人的债权、委任人对受托人的债权等。 如根据个人人身信任关系而发生的债权。 如雇佣人对受雇人的债权、委任人对受托人的债权等。 ? （2）根据当事人的特别约定而不得转让的合同权利。 （2）根据当事人的特别约定而不得转让的合同权利。 ?根据合同自由原则，当事人可以在订立合同时或订立合同后特别约定，禁止任何一方转让合同权利根据合同自由原则，当事人可以在订立合同时或订立合同后特别约定，禁止任何一方转让合同权利? （3）法律规定禁止转让的合同权利。 ?如根据民法通则11条，依照法律规定应当由国家批准的合同，当事人在转让权利义务时，必须经过原批准机关批准；如原批准机关对权利的转让不予批准，则权利的转让无效。 如根据民法通则11条，依照法律规定应当由国家批准的合同，当事人在转让权利义务时，必须经过原批准机关批准；如原批准机关对权利的转让不予批准，则权利的转让无效。 xx/12/2145? 2、转让程序?通知主义?合同法第80条债权人转让权利的，应当条债权人转让权利的，应当通知债务人。 未经通知，该转让对债务人不发生效力。 ?该规定则仅将通知债务人作为债权转让发生效力的要件，债务人的同意与否不影响债权转让的效力，除非在合同规定的该规定则仅将通知债务人作为债权转让发生效力的要件，债务人的同意与否不影响债权转让的效力，除非在合同规定的3种情形下即使履行了通知义务也不得转让。 这样规定主要在于保障债权人行使权利，因为债权转让与否，债务人同样必须履行原合同义务。 种情形下即使履行了通知义务也不得转让。 这样规定主要在于保障债权人行使权利，因为债权转让与否，债务人同样必须履行原合同义务。 xx/12/2146【案例2-18】?本案中，转让方C与受让方A之间的债权转让合同系双方真实意思表示，且通知了债务人之间的债权转让合同系双方真实意思表示，且通知了债务人B，且不存在着债权转让的除外情形，即依合同性质、当事人约定及法律性质不得转让。 ，且不存在着债权转让的除外情形，即依合同性质、当事人约定及法律性质不得转让。 ?故故A、C、之间的债权转让应发生法律效力，B应依法向A履行债务。 xx/12/2147?（二）债务转让?必须得到债权人的同意，才能产生法律上的效力。 ?合同法第84条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。 xx/12/2148?这是因为，原合同的债权人并非是合同权利转让合同的当事人，而承担债务的第三人其是否具有履约能力，且其信用度如何，又和债权人的利益息息相关，故债务移转合同只有经过债权人的同意，这个由债务人与债务承担人达成的协议，才能对债权人发生法律上的效力。 这是因为，原合同的债权人并非是合同权利转让合同的当事人，而承担债务的第三人其是否具有履约能力，且其信用度如何，又和债权人的利益息息相关，故债务移转合同只有经过债权人的同意，这个由债务人与债务承担人达成的协议，才能对债权人发生法律上的效力。 xx/12/2149【案例2-19】? 1、债务转让表面上看符合条件?债权人同意?但在债务转让过程中，债务方没有向债权方如实的告知真实情况，未尽到自己应尽的告知义务，那么就会构成欺诈，需要承担相应的法律责任但在债务转让过程中，债务方没有向债权方如实的告知真实情况，未尽到自己应尽的告知义务，那么就会构成欺诈，需要承担相应的法律责任? 2、欺诈可变更可撤销合同，向法院起诉行使撤销权可变更可撤销合同，向法院起诉行使撤销权xx/12/2150?法院审理认为，在建筑公司将其债务转让给房地产公司时，未能将房地产公司的情况如实地告知材料公司，而且是其促成材料公司与房地产公司订立未结货款协议的，这种行为已构成欺诈。 故判决撤销材料公司与房地产公司于法院审理认为，在建筑公司将其债务转让给房地产公司时，未能将房地产公司的情况如实地告知材料公司，而且是其促成材料公司与房地产公司订立未结货款协议的，这种行为已构成欺诈。 故判决撤销材料公司与房地产公司于xx年3月签订的未结货款协议。 月签订的未结货款协议。 xx/12/2151?（三）债权债务概括转让? 1、协议性的债权债务概括转让?此种协议需要经过合同对方的同意，即仅转让方与第三人的转让协议还不能生效，还必须由合同相对人同意的意思表示人作为补充。 概括转让生效后，受让人概括地受让转让人的地位。 仅转让方与第三人的转让协议还不能生效，还必须由合同相对人同意的意思表示人作为补充。 概括转让生效后，受让人概括地受让转让人的地位。 ? 2、法定的概括转让?就企业而言，存在着合并和分立问题。 合并是指两个或者两个以上的企业合并成一个企业，分为新设合并和吸收合并。 就企业而言，存在着合并和分立问题。 合并是指两个或者两个以上的企业