第12讲 第二部分合同法(四)(XX年新版).doc

第12讲 第二部分合同法(四)(XX年新版) 1页 六、违约责任（一）掌握违约责任的承担方式 11、违约责任与违约行为 （1）违约责任实行严格责任原则。 有违约行为即构成违约责任，只有存在免责事由时才可以免除违约责任。 【例】根据合同法的规定，构成违约责任的核心要件是()。 A、违约方当事人客观上存在违约行为B、违约方当事人主观上有过错C、守约方当事人客观上存在损失D、由合同当事人在法定范围内自行约定赔偿责任【参考答案】A A 22、承担违约责任的基本形式 （1）继续履行当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外1）法律上或者事实上不能履行；2）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；3）债权人在合理期限内未要求履行。 （2）采取补救措施 （33）赔偿损失【例】下列不属于承担违约责任形式的是()。 A、继续履行B、采取补救措施C、精神损害赔偿D、支付违约金【参考答案】C C 33、违约金与定金 （1）违约金约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 【例】施工企业与材料供应商订立的合同中约定“任何一方不能履行合同须付违约金3万元发生争端由某仲裁机构解决”。 现供应商延期交货给施工企业造成的损失为4.5万元，则施工企业为最大极限2页维护自身利益，应()。 A、向某仲裁机构请求供应商支付4.5万元B、向某仲裁机构请求供应商支付3万元C、直接要求供应商支付7.5万元D、直接要求供应商支付3万元【参考答案】A A （2）定金定金，是合同当事人一方预先支付给对方的款项，其目的在于担保合同债权的实现。 定金是债权担保的一种形式，定金之债是从债务，因此，合同当事人对定金的约定是一种从属于被担保债权所依附的合同的从合同。 （3）违约金与定金的选择当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。 【例】某施工单位与采石场签定了石料供应合同，在合同中约定了违约责任。 为确保合同履行，施工单位交付了3万元定金。 由于采石场未能按时交货，根据合同约定应支付违约金4万元。 则本案中采石场最多应支付给施工单位()万元。 A、10B、7C、6D、4【参考答案】B B 44、违约责任的特殊承担方式 （1）先期违约1）违约的时间必须在合同有效成立后至合同履行期限截止前；2）违约必须是对根本性合同义务的违反，即导致合同目的落空。 【例】下列对先期违约表述不正确的是()。 A、违约的时间必须在合同有效成立后至合同履行期限截止前B、违约人明确表示未来不去履行将要履行的合同约定C、先期违约人的对方必须在履行期限届满后要求其承担违约责任D、先期违约将导致合同目的落空3页【参考答案】C C （22）当事人双方都违约的情形 （3）因第三人原因违约的情形当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。 当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。 【例】甲、乙双方约定，由丙每月代乙向甲偿还债务500元，期限2年。 丙履行5个月后，以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。 甲遂向法院起诉，则应()。 A、由乙承担违约责任B、由丙承担违约责任C、乙、丙连带承担违约责任D、乙、丙分别承担违约责任【参考答案】A A （4）违约与侵权竞合的情形因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。 （二）掌握不可抗力及违约责任的免除 11、不可抗力不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。 不可抗力一般包括如下情况 （1）自然事件，如地震、洪水、火山爆发、海啸等； （2）社会事件，如战争、暴乱、骚乱、特定的政府行为等。 当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。 减损规则当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。 当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。 【例11】依据合同法的违约责任承担原则，发包人可以不赔偿承包人损失的情况是()。 A、建设资金未能按计划到位的施工暂停B、发包人改变项目建设方案的工程停建C、传染病流行导致施工暂停4页D、征地拆迁工作不顺利导致施工现场移交延误【参考答案】C C【例22】因不可抗力不能履行合同，当事人的义务为()。 A、发出通知B、继续履行C、赔偿损失D、不必继续履行或赔偿损失，但约定定金的，应损失定金或双倍返还【参考答案】A A 22、违约责任的免除 （1）约定的免责合同中可以约定在一方违约的情况下免除其责任的条件，这个条款称为免责条款。 免责条款并非全部有效，侵犯对方人身权或财产权的免责条款是无效的。 （2）法定的免责法定的免责是指出现了法律规定的特定情形，即使当事人违约也可以免除违约责任。 因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。 当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。 七、合同的担保（一）掌握保证 11、保证 （1）保证担保的当事人债权人、债务人、保证人。 （22）保证担保的范围主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。 保证合同另有约定的，按照约定。 （3）保证人的追偿权保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 22、保证人的资格条件担保法也规定了下列单位不可以作保证人 （1）国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。 （2）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。 （3）企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。 企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以5页在授权范围内提供保证。 【例】王某与某银行签订一份贷款合同，银行要求王某提供保证人，依照担保法的规定，下列主体可以作为保证人的是()。 A、某大学教授B、某企业办公室C、某医院D、某街道办事处【参考答案】A A 33、保证方式 （1）一般保证（保证人有先诉抗辩权）一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。 （2）连带责任保证连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 保证方式约定不明时推定为连带保证责任【例】甲向银行贷款50万元，乙公司在贷款合同的担保人栏目中加盖了公司的印章，甲逾期没有还款。 下列对于该债务清偿的表述正确的是()。 A、银行有权要求乙公司对50万元债务承担责任B、乙公司在担保合同中没有约定是连带保证，可拒绝银行的要求C、在贷款合同的担保人栏目中只有乙公司的印章，不能视为担保D、银行必须先向甲追偿，经强制执行仍不能获得清偿时，才能要求乙公司承担责任-【参考答案】A A 44、保证期间 （11）保证期间的含义一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。 【例】下列关于保证期间的说法正确的是()。 6页A、一般保证和连带保证必须约定保证期间B、一般保证和连带责任保证约定保证期间应在主债务履行期之内C保证合同约定保证期间应从主合同成立之日起起算D、一般保证和连带责任保证均可以不约定保证期间【参考答案】D D （22）保证期间的合同变更保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。 保证合同另有约定的，按照约定。 保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。 （注依担保法解释，保证人对未转让的部分仍应承担责任。 ）债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。 （注依担保法解释，保证人仍应在原担保范围内承担责任。 ）保证合同另有约定的，按照约定。 （二）掌握定金 11、定金的概念和性质 22、注意定金与违约金、预付款的区别。 定金罚则给付定金的一方不履行债务，无权要求返还定金；接受定金的一方不履行债务，应当双倍返还定金。 33、定金生效的条件主合同无效，则定金合同也无效。 定金合同从实际交付定金之日起生效。 注意定金不得超过主合同标的额的20%。 【例11】A与B签订了有定金条款的房屋买卖合同，合同签订3日后A向B实际交付了定金。 下列说法正确的是()。 A、房屋买卖合同于签订时生效，定金合同于实际交付定金时生效B、定金合同于签订时生效，房屋