劳动合同法培训三.doc

第三部分劳动合同解除和终止中的问题 一、因劳动者过失解除劳动合同 n 劳动者在试用期内被证明不符合录用条件的； n 劳动者严重违反用人单位的规章制度的； n 劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； n 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的 n 因欺诈、胁迫、乘人之危签订劳动合同导致无效的； n 劳动者被依法判处刑事责任的二、企业解除劳动合同 1.非因劳动者过失解除劳动合同 n 劳动者患病或非因工负伤，医疗期满后不能从事原工作，也不能从事企业另行安排的工作； n 劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任的； n 劳动合同订立时所依据客观情况发生重大变化，导致劳动合同无法履行，经协商未能就变更劳动合同内容达成协议的； n 裁减人员2.劳动者解除劳动合同 n 一般情况下：提前30日以书面形式通知用人单位，试用期内提前3日通知用人单位，可以解除劳动合同。 3.劳动者可以随时解除劳动合同的情形 n 用人单位未按劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； n 用人单位未及时足额支付劳动报酬的； n 用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的； n 用人单位的规章制度违反法律、法规规定，损害劳动者权益的； n 因欺诈、胁迫、乘人之危签订劳动合同导致无效的； n 法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 三、用人单位对劳动合同解除的程序 1.*协商解除 （1）签订书面解除协议（2）协议中明确解除合同的提出方 （3）解除协议中明确解除劳动关系后的义务 （4）终止工作、 对外公示（重要 如业务员以单位名义从事经济活动，构成表见代理）、 （5）制作交接清单，办理交接手续（工作交接 、财务交接和返还 、文件资料交接和返还 、债务清偿）由劳动者与用人单位共同签收，各执一份，防止日后产生纠纷没有证据。 （6）出具解除劳动关系证明由用人单位人事管理部门出具并加盖用人单位公章。 （7）办理档案和社会保险关系转移手续 2.*法定解除（主要指用人单位单方面法定解除） 1、即时性解除（过失解除） a、制作劳动合同解除通知 b、将劳动合同解除通知书送达劳动者并由其签收确认 如何送达？主要有两种： 直接送达应由劳动者本人签收确认 邮寄送达应采用快递邮寄送达。但须注意：邮寄单封面上注明“关于解除*劳动合同的通知”防止未标明邮件性质导致劳动者主张该邮件内容并非劳动合同解除通知书对其无效。最好一式两份，一份由邮局盖戳确认。 c、通知工会 d、其他程序性事务同协议解除（办理交接、出具证明、转移社保手续等）3.*法定解除（主要指用人单位单方面法定解除） 2、预告性解除（非过失解除、替代金解除） a、将解除劳动合同通知书提前三十日送达劳动者并由其签收确认或将额外一个月工资支付给劳动者 b、支付劳动者经济补偿金要有书面协议或收条等 c、其他程序性事务同协议解除简要归纳： 解除和终止程序为：通知 工作交接 出具解职证明四、不履行程序的法律后果： 1、违法解除（终止）劳动合同的后果 48条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。 87条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 2、不支付经济补偿金的后果 85条 由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金 3、不出具解除（终止）书面证明的后果 89条 用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任五、对于严重违纪劳动者的处理？ 1、法律规定可以解除的情形。 劳动合同法39条：严重违反用人单位的规章制度的；严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；对于严重违纪劳动者的处理？ 2、充分利用企业规章制度。 企业规章制度中对“严重违反”以及“重大损害”设定具体的标准：比如，三个月内5次违反规章制度或劳动纪律的视为“严重违纪”，严重失职，营私舞弊导致经济损失10000元以上的视为“重大损害”，等等。 3、要有违反规章制度的证据。 司法实践中由于解雇案件实行举证责任倒置，用人单位要举证证明自己的解雇理由是充分有据的。如何收集员工违纪证据呢？ 1）违纪员工的“检讨书”、“求情书”、“申辩书”、违纪情况说明，等等； 2）有违纪员工本人签字的违纪记录、处罚通知书等； 3）其他员工及知情者的证词； 4）有关事件涉及的物证（如被损坏的生产设备，如物证不方便保留，则拍摄清楚的照片，同时照片上还应当显示时间年月日时）； 5）有关视听资料（如当事人陈述事件的录音、录像）； 6）政府有关部门的处理意见、处理记录及证明等。书面证据是最有力的证据，尤其是有违纪员工签字的书面证据，应尽收集和保留。4、收集证据的方法： 1）建立日常书面行文制度和档案保管制度； 2）对于“大错不犯，小错不断”的员工的违纪行为，应注意平时记录在案。每次违纪时，企业都作出相应的书面处理材料，要求员工签字。如员工不愿在处理材料上签字，则可以扣罚工资的处罚方式，在工资单上注明处罚内容，由员工在领取工资时一并签字，并在工资单上注明对工资数额有异议的，应当在7日内提出； 3）对于有违法行为（如赌博、盗窃、打架、吸毒等）的员工，可以要求政府有关部门处理，政府有关部门的处理结论或者记录，就可能是有力的证据。五、员工拒绝签收解除通知，如何送达？ 应对方法一：制作员工入职登记表时，增加一栏，内容为：“公司有关书面文件、通知无法直接送达给本人时，本人确认本表中所填写的家庭住址为邮寄送达地址。甲方以EMS或挂号信邮寄至该地址的，视为送达。” 应对方法二：劳动合同中增加一个条款：甲方有关书面文件、通知无法直接送达给乙方时，乙方确认劳动合同中所填写的家庭住址为邮寄送达地址，甲方以EMS或挂号信邮寄至该地址的，视为送达。六、实践中的问题？ 1.员工违纪后或患病请假后或因工负伤期满后，与企业不办任何手续、不来上班，怎么办？ （1）通知（要求限期到公司办理辞职交接手续、不来者依据规章制度解除劳动关系）。 （2）送达（将通知书送达给员工本人，或按上述送达方式送达）七、劳动合同的终止 n 劳动合同期限届满； n 劳动者开始依法享受基本养老保险待遇； n 劳动者死亡或被人民法院宣告死亡或者宣告失踪； n 用人单位被依法宣告破产； n 用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散； n 法律法规规定的其他情形八、不得解除、终止劳动合同的情形 n 从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的； n 在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（劳动合同的终止，按国家工伤保险规定执行） n 患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的； n 女职工在孕期、产期、哺乳期的； n 在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的； n 法律规定的其他情形 九、经济补偿金的支付标准 n 工资标准：解除或终止合同前十二个月的平均工资 n 最高限额：本市上年度月工资的三倍。工作年限最高不超过12年。 n 年限计算：按劳动者在本单位工作年限，每满一年 支付一个月工资的标准向劳动者支付。 六个月以上不满一年的，按一年计算； 不满六个月的，按半个