《劳动合同法》权威解读.doc

劳动合同法权威解读编者按：两年修订，四度审议，这部被称为我国劳动保障法制建设史上的一个重要里程碑的劳动合同法，将于2008年1月1日实施。她，维系着每一位劳动者的权益，也牵动着每一家用人单位的神经。为了让该法为全体劳动者和各用人单位熟悉，做到家喻户晓，广州市劳动和社会保障局和本报携手，就劳动合同法的内容进行权威、全面的解读，在本报独家连载，以飨读者。个体户律师事务所也要签订劳动合同不仅仅是企业员工要签劳动合同，个体户、律师事务所的劳动者都要签订。不管有否签订书面劳动合同，自用工之日起，用人单位已经与劳动者建立劳动关系。如果没有在一个月内签订劳动合同，用人单位将面临支付双倍工资的惩罚。会计师事务所也要签合同专家解释，由于新的用工主体、用工形式不断出现，劳动合同法扩大了劳动法的适用范围：一是规定我国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。也就是在适用范围中增加了民办非企业单位等组织及其劳动者，比如律师事务所、会计师事务所等。二是规定事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，法律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其规定；未作规定的，依照本法有关规定执行。三是规定国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。也就是除公务员和参照公务员法管理的人员，以及事业单位中实行聘用制的工作人员外，国家机关、事业单位、社会团体与其他劳动者均应当建立劳动关系，执行本法。用工之日起即建立劳动关系根据劳动法的规定，劳动关系的建立以劳动合同为主要标志。在总结实践经验的基础上，劳动合同法调整了劳动法的有关规定，规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”，“劳动关系自用工之日起建立”。也就是说，引起劳动关系产生的基本法律事实是用工，而不是订立劳动合同。即使用人单位没有与劳动者订立劳动合同，只要存在用工行为，该用人单位与劳动者之间的劳动关系即建立，与用人单位存在事实劳动关系的劳动者即享有劳动法律规定的权利。为了既方便用人单位与劳动者订立劳动合同，又督促用人单位必须与劳动者订立劳动合同，劳动合同法规定了三项措施：一是放宽了订立劳动合同的时间要求，也就是说，已经实际用工，但未同时订立书面劳动合同的，如果在自用工之日起一个月内订立了书面劳动合同，就不违法。二是规定用人单位自用工之日起超过一个月后，不与劳动者订立书面劳动合同的，应当自用工的第二个月起不满一年的期间，向劳动者每月支付双倍的工资。三是规定用人单位自用工之日起满一年仍然不与劳动者订立书面劳动合同的，应当看作是用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。试用期解约 员工不必赔偿网友Dorisyee与用人单位签了一份合同书，合同中只有3个月试用期，却没有聘用期；如果劳动者先提出解除合约,劳动者将赔偿2000元。广州市劳动保障局有关专家表示，为防止用人单位随意终止劳动合同和滥用违约责任条款，劳动合同法取消了劳动合同终止的条件条款和违反劳动合同的责任条款，也就是说，用人单位提出的赔偿2000元的要求是劳动合同法中不允许的，是无效的。专家表示，一个规范的劳动合同必须具备：用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；劳动合同期限；工作内容和工作地点；工作时间和休息休假；劳动报酬；社会保险；劳动保护、劳动条件和职业危害防护；其他事项。此外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、补充保险和福利待遇等其他事项。像这位网友的合同只有试用期，却没有聘用期，是不规范的。与劳动法相比，劳动合同法规定劳动合同必备条款有较大变化，增加了个必备条款：1.用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人，劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码等条款；.工作地点条款；.工作时间和休息休假条款；.社会保险条款；.职业危害防护条款。专家表示，这些内容看似平常，其实很重要，比如：工作地点和工作内容要明确，以免今后变换岗位产生劳资纠纷，假设劳动合同中明确在天河总公司工作，如果今后被调到从化分销点工作，就可以藉此维权。此外，社会保险投了多少险种、工作条件是否有毒有害这些对劳动者来说都很重要。与劳动法相比，劳动合同法还取消了部分必备条款：.劳动纪律条款；.劳动合同终止的条件条款；.违反劳动合同的责任条款。专家解释，取消违反劳动合同的责任条款，原因是为了防止用人单位滥用违约责任条款，劳动合同法规定只有在依法约定的培训服务期以及竞业限制条款中，用人单位才能与劳动者约定违约金。比如该网友提到的，如果他先向公司提出解除合约,他将被要求赔偿2000元。实际上，劳动合同法是不允许的，赔偿要求他可不予理会。合同期满终止 单位要给员工经济补偿试用期间工资不得低于约定工资80固定合同期满终止合同，用人单位要向劳动者支付经济补偿金。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。广州市劳动和社会保障局有关专家表示，为解决一些用人单位滥用试用期的问题，劳动合同法作出了很多和劳动法不一样的新规定。专家解释，当前劳动合同短期化的现象十分严重。在所有的劳动合同中，定期合同占了70以上，一年以下的劳动合同又占了两成多。为引导用人单位与劳动者订立更长期限的固定期限劳动合同以及无固定期限劳动合同，劳动合同法作出了一些新规定：一是规定除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，在固定期限劳动合同期满终止时，用人单位应当依法向劳动者支付经济补偿金。二是用人单位裁减人员时，应当优先留用与本单位订立较长期限固定期限劳动合同以及无固定期限劳动合同的劳动者。三是除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，用人单位应当与其订立无固定期限的劳动合同。在一场招聘会上，记者看到某快餐公司的招聘广告写着：“求职者一经录用，即签订1年劳动合同，试用期3个月。”专家称，这明显违反了劳动合同法。劳动合同法规定，劳动合同期限3个月以上不满1年的，试用期不得超过1个月；劳动合同期限1年以上不满3年的，试用期不得超过2个月；3年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过6个月。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或劳动合同期限不满3个月的，不得约定试用期。试用期的工资不得低于本单位同岗位最低档工资或劳动合同约定工资的80%，也不得低于用人单位所在地的最低工资标准。不付工资可向法院申请支付令除了专业技术培训和竞业限制约定，劳动者不需要承担任何违约金。广州市劳动和社会保障局有关专家表示，为了防止用人单位滥用违约金条款，劳动合同法规定，只有以下两种情形，用人单位可以约定由劳动者承担违约金，除此以外不得以赔偿金、违约赔偿金、违约责任金等名义约定由劳动者承担违约责任。一是在培训服务期约定中约定违约金。用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用，不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。二是在竞业限制约定中约定违约金。用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。专家指出，用人单位拖欠或未足额支付劳动报酬的，劳动者可向当地法院申请支付令，法院应当依法发出支付令。用人单位不得强迫或变相强迫劳动者加班，安排加班的，应当支付加班费。劳动者对用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业有权拒绝，不视为违反劳动合同。危及安全无需通知便可走人如果用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先通知用人单位。而劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的，用人单位也可随时通知劳动者解除劳动合同。强令冒险作业可立即解约广州市劳动和社会保障局有关专家指出，明年元旦起实施的劳动合同法规定，若用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先通知用人单位。劳动合同法还规定了劳动者可随时通知用人单位解除劳动合同的情形，包括：（1）用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护的；（2）用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（3）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（4）因用人单位过错致使劳动合同无效的；（5）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。考虑到用人单位工作交接的需要，劳动合同法将劳动者在试用期内可随时通知用人单位解除劳动合同，改为劳动者在试用期内可提前3日通知用人单位解除劳动合同。用人单位6种情形可随时炒人不仅仅劳动者可以随时解除劳动合同，劳动合同法也补充规定了用人单位可随时通知劳动者解除劳动合同的情形，即：（1）劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的；（2）严重违反劳动纪律或用人单位规章制度的；（3）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；（4）被依法追究刑事责任的；（5）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或经用人单位提出，拒不改正的；（6）劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立劳动合同，致使劳动合同无效的。在符合法定情形时，用人单位既可提前30日以书面形式通知劳动者本人，也可额外支付劳动者1个月工资，然后解除劳动合同。五种情况用人单位不得炒人劳动者在本单位连续工作满15年，且离法定退休年龄不足5年，即使劳动合同期满，用人单位也不得与其终止劳动合同。广州市劳动和社会保障局有关专家解释，为了更好地维护劳动者合法权益，劳动合同法调整了劳动法关于劳动合同终止的规定。与劳动法最大的不同是，劳动合同法取消了劳动合同的约定终止，规定劳动合同只能因法定情形出现而终止。也就是说，劳动合同当事人不得约定劳动合同终止条件；即使约定了，该约定也无效。6种情况劳动合同法定终止那么，在什么情况下劳动合同可法定终止？劳动合同法规定了以下6种情况：（1）劳动合同期满；（2）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇；（3）劳动者死亡，或被法院宣告死亡或失踪；（4）用人单位被宣告破产；（5）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或用人单位决定提前解散；（6）法律、行政法规规定的其他情形。为了保护劳动者的合法权益，以下5种情况用人单位不得炒人，不得终止劳动合同：（1）基层工会专职主席、副主席或委员自任职之日起，其劳动合同期限自动延长，延长期限相当于其任职期间；非专职主席、副主席或者委员自任职之日起，其尚未履行的劳动合同期限短于任期的，劳动合同期限自动延长至任期期满，但任职期间个人严重过失或达到法定退休年龄的除外；孕产和哺乳期不得解约（2）劳动者在医疗期、孕期、产期和哺乳期内，劳动合同期限届满时，用人单位不得终止劳动合同，劳动合同的期限应自动延续至医疗期、孕期、产期和哺乳期期满为止；（3）劳动者在本单位患职业病或因工负伤并被确认丧失劳动能力的，或大部分丧失劳动能力且劳动者没有提出终止劳动合同的，用人单位不得与其终止劳动合同；（4）用人单位对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得终止与其订立的劳动合同，在疑似职业病病人诊断或者医学观察期间，也不得终止劳动合同；（5）劳动者在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足五年的，即使劳动合同期满，用人单位也不得与其终止劳动合同。企业破产要给员工经济补偿与劳动法不同，劳动合同法规定了劳动合同终止也需要给予经济补偿，除非用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，而劳动者不同意续订。广州市劳动和社会保障局有关专家解释，这正是劳动合同法以经济手段引导用人单位与劳动者订立长期或无固定期限劳动合同的体现。此外，劳动合同法增加了向高收入劳动者支付经济补偿的限额规定。除上述的特殊情形不需要给予经济补偿外，劳动合同法规定用人单位同意续订合同，但是续订的合同条件比原来的条件差，或是更不利劳动者，劳动者不同意续订合同的；用人单位不同意订立合同，劳动者同意订立的；双方都不同意订立合同的,这三种情况用人单位主观并没有续订合同之意，最终造成劳动者不能续订合同的，应给予经济补偿金。劳动合同法还规定，因用人单位违法行为解除劳动合同，或因用人单位破产、被吊销营业执照、责令关闭、撤销或决定提前解散而终止劳动合同的，用人单位也应当依法支付给劳动者经济补偿。对经济补偿金的计算，劳动合同法规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算，不满6个月的，向劳动者支付半个月工资。”劳动合同法还增加向高收入劳动者支付经济补偿的限额。即劳动者月工资高于用人单位所在地的上年度职工月平均工资倍的，经济补偿按职工月平均工资倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过12年。如广州2006年社平工资是3027元/月，则最高是按照9081元这个基数来计算补偿金。如果月工资不超过市平工资3倍的，则不受12年年限的约束。他凭集体合同加薪400元用人单位与劳动者订立的劳动合同中，劳动报酬和劳动条件等标准不得低于集体合同规定的标准。集体合同的法律效力高于劳动合同的法律效力，如果员工个人的劳动合同报酬低于集体合同的规定，则以集体合同为准。广州市劳动和社会保障局有关专家表示，除了企业工会与企业签订集体合同外，还可以订立行业性集体合同，或订立区域性集体合同。案例：某航空公司录用左某为安防技术员，双方约定每月工资1100元。工作两个月后，左某发现公司与工会有一份集体合同，合同中约定公司所有职员每月工资不低于1500元。左某于是申请劳动仲裁，仲裁结果：被申诉人一次性补发申诉人工资800元；申诉人剩余合同期限内的工资按每月1500元履行。专家解释，所谓集体劳动合同，是由工会代表劳动者与企业通过协商谈判，根据法律、法规，就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项在平等协商一致基础上签订的书面协议，是市场经济条件下协调劳动关系的有效机制。可订立行业性集体合同劳动合同法明确企业职工一方与用人单位通过平等协商，可以订立集体合同。集体合同草案应当提交职工代表大会或者全体职工讨论通过。集体合同由工会代表企业职工一方与用人单位订立。针对一些规模较小的用人单位中职工流动性较大、职工合法权益受侵害的现象时有发生，而这些单位内工会力量薄弱，难以有效开展集体协商，规定在县级以下区域内，建筑业、采矿业、餐饮服务业等行业可以由工会与企业方面代表订立行业性集体合同，或者订立区域性集体合同。行业性、区域性集体合同对当地本行业、本区域的用人单位和劳动者具有约束力。工人失业应获发当地最低工资劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地的最低工资标准，向其按月支付报酬。劳动合同法对劳务派遣第一次在法律上作出了规范。广州市劳动和社会保障局有关专家指出，劳动合同法规定，劳务派遣单位应当依照公司法的有关规定设立，注册资本不得少于50万元。劳务派遣单位应当与用工单位订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人