公司法与合同法.doc

公司法第一节 公司法概述 一、公司的概念、特征和种类 (一)公司的概念 公司是现代市场经济条件下发达国家普遍采用的一种最重要的、最富生命力的企业组织形式，公司的数量在资本主义社会的整个企业中所占的比例并不是很大，但其聚集的资本和经济的贡献量却是远远超过其他企业的。公司是依照公司法组建并登记的以营利为目的的企业法人。因各个国家公司法对设立公司的要求不同，公司的法律概念也不尽相同。大陆法系国家一般认为，公司是指依法设立的以营利为目的的社团法人。这一概念体现了大陆法系国家强调公司具有依法设立的法定性、营业活动的营利性和社团法人结构的团体性。在英美法系国家，一般均不设有完整的、专门的定义性概念。 我国公司法在借鉴两大法系立法经验的基础上，规定：“本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。”“公司是企业法人”。可见，我国公司法也没有具体规定公司的定义。（二）公司的特征各国公司法及法理解释上虽对公司概念的表述不完全一致，但都揭示了现代公司制度的一些最本质的内容：公司是依照公司法登记设立的法人团体，从事营利性的营业活动。根据各国关于公司的定义，我们认为公司除了具有一般企业的法律特征，如企业是独立从事商品生产经营活动和商业服务的经济组织，企业以营利为其活动宗旨，企业必须依法成立并要具备一定的法律形式等外，还具有自己独特的法律特征，那就是：公司是具有法人资格的经济组织。它具有从事生产经营或其他服务性活动的权利能力和行为能力，并依法独立享有经济权利和承担经济义务。这是公司区别于独资企业和合伙企业的显著特征。公司具有独立的法人资格，投资者以其对公司的投资额为限对公司的债务承担有限责任。公司的法律人格与公司成员的人格相互分离，作为公司成员的股东与公司本身分别属于彼此独立的法律主体；公司拥有自己独立的财产，公司财产与股东未投入公司的财产在法律上相互分离；公司是一个组织体，有名称、住所、经营场所、组织机构、从业人员和健全的财务制度；公司以自己的名义独立进行民事活动，依法自主经营；公司以其财产独立承担民事责任，投资者以其对公司的投资额为限对公司的债务承担有限责任。(三)公司的种类 公司可依不同标准作如下划分： l以股东对公司所负责任形式为标准，分为： (1)无限公司，是由两个以上的股东所组成的，全体股东对公司债务负连带无限清偿责任的公司。 (2)有限责任公司，是指股东以其出资额为限对公司债务承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任的公司。 (3)股份有限公司，是指公司全部资本划分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司债务承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司。 (4)两合公司，是由无限责任股东与有限责任股东组成的，无限责任股东对公司债务负连带无限清偿责任，有限责任股东对公司债务仅以其出资额为限承担有限责任的公司。 2以公司对外信用基础为标准，分为： (1)人合公司，是指公司的设立和经营着重在于股东个人条件，是以股东个人的信用、地位和声誉作为对外经营活动的信用基础的公司。无限公司是典型的人合公司。 (2)资合公司，是指公司的设立和经营着重在于公司的资本数额，是以资本的结合作为对外经营活动的信用基础的公司。股份有限公司属于典型的资合公司。 (3)人合兼资合公司，是指以股东信用与资本的结合共同作为对外经营活动的信用基础的公司。有限责任公司和两合公司属于人合兼资合公司。 3以公司之间的控制关系为标准，分为：（1）母公司，是指拥有另一公司一定比例的股权或通过协议方式能够对另一公司进行实际控制的公司。(2)子公司，是指其一定比例以上的股权被另一公司所拥有或通过协议方式受另一公司实际控制的公司。子公司具有独立的法人资格。 4以组织管辖系统为标准，分为： （1）总公司，又称本公司，是指在组织上统辖其系统内所有分公司的具有法人资格的公司。 (2)分公司，是指总公司在其住所以外依照法定条件和程序设立并受其统辖的从事经营活动，不具有法人资格的分支机构。 二、我国公司法简介 公司法是规定各种公司的设立、变更、终止和组织、活动以及其他对内对外关系的法律规范的总称。其调整对象主要包括以下两方面：(1)公司在设立、变更、终止和组织、活动过程中所发生的财产关系。主要有公司内部的财产关系和公司外部的财产关系。（2）公司在设立、变更、终止和组织、活动过程中发生的经济管理关系。主要是指公司与国家有关主管部门之间的关系和公司内部的关系。公司法有实质与形式之分。实质意义上的公司法是指国家关于公司的设立、变更、终止和组织、活动的各种法律、法规和规章的总称。形式意义上的公司法是指以“公司法”命名的法规，如我国2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订，自2006年1月1日起施行的中华人民共和国公司法(简称新公司法)。我国第一部公司法是于1993年12月29日第八届全国人大常委会第五次会议审议通过的，于1994年7月1日起施行的公司法，1999年和2004年曾作过两次较小修改（简称旧公司法）。旧公司法实施11年来，对中国建立现代企业制度，完善社会主义市场经济体制起到了至关重要的作用。但在许多方面已不适应新形势的需要，如公司设立门槛过高、公司治理结构不够完善、对股东尤其是中小股东合法权益保护机制不够完善，以及对上市公司监管出现的新情况和新问题缺乏有效的应对手段，缺少对公司以及董事、监事、高级管理人员诚信义务及其法律责任的规定等等。经过这一次修改，在原来总共229个条文中，删除的条款达46条，增加的条款达41条，修改的条款达137条，这样大面积的法律修改在我国是较为少见的。新公司法共13章219条。这部新公司法在社会上已经引起热烈的反响，相信这部修改后的公司法将成为21世纪最为现代化的公司法，它的颁行必将引起整个世界的关注，并在某些方面引领世界公司法改革的潮流。作为中国市场主体的基本法，它必将在我国市场经济发展和现代化建设中发挥更为重要的作用。 三、公司的设立 (一)公司设立的概念公司的设立，是指为创设公司并使之取得法人资格，依照法定的条件和程序所进行的法律行为的总称。公司的“设立”与“成立”并非同义，前者表现为创设公司的一系列行为过程，是设立行为的总称；后者则是指被设立的公司依法获得核准登记而取得法律上主体资格的事实，是设立行为的法律后果。设立公司的行为应当依法进行，方能产生公司成立的效果。设立行为未完成或者虽完成但未满足公司成立的条件时，公司不能成立。 (二)公司设立的立法原则对于公司的设立，各国在立法上采取不同的原则，且在不同时期经历过立法原则的变化。概括起来，大体有以下四种：其一，自由主义，又称放任主义。即可以自由地设立公司，无需任何条件，国家也不予任何干涉和限制。这一原则主要出现于欧洲中世纪末商事公司兴起时期。由于极易造成公司的滥设，近代以后各国已很少采用。其二，特许主义。即设立公司须经国家元首颁发特许状或依据国会的特别法令。这一原则在17、18世纪的欧洲特别是英国、荷兰等国较为盛行，带有浓厚的政治色彩和垄断效果，因其在程序上过于严格，不利于社会经济的发展，19世纪后已基本上不再适用于商事公司或普通公司。其三，许可主义，又称核准主义。即设立公司除了要符合法律规定的条件外，还须经过主管行政机关的审核批准。其四，准则主义，又称登记主义。即设立公司只要符合法律规定的条件，无需经过行政机关批准，即可登记成立公司。 我国旧公司法对公司设立采取准则主义和核准主义相结合的二元设立原则，即对一般有限责任公司的设立采用准则主义，对涉及国家安全、公共利益和关系国计民生的特殊行业和特别经营项目的公司则须经过审批；股份有限公司设立全部采用核准主义设立，即须经过国务院授权的部门或省级人民政府批准。新公司法对公司设立仍然采取准则主义和核准主义相结合的二元设立原则，但对具体内容作了修改。新公司法规定，对有限责任公司和股份有限公司都采取准则主义设立原则，仅对法律、行政法规有特别规定的公司，才采取核准主义。（三）公司设立的条件各国关于各类公司设立的条件不尽相同，但关于公司设立的主要程序大体相同，即：聚齐法定人数的创办人；创办人负责拟订公司的章程和内部细则；组织认购股份；选举和任命公司的管理人员；申请注册登记等。这些手续完成后，经主管当局核准登记，即可领取营业执照，至此，公司便告成立。世界各国把公司的设立条件大体分为三个：人的要件股东或发起人人数，物的要件最低资本额，行为要件公司章程。我国新公司法对公司设立的条件作了修改。 四、公司的名称与住所 (一)公司的名称 公司名称是使公司人格特定化的标记。公司以自己的名称区别于其他公司的营业。公司名称具有以下特点：一是惟一性，即通常情形公司只能有一个名称。二是特定性，即公司名称在公司登记机关辖区内不得与已登记的同行业其他公司名称相同或者近似。依照我国新公司法第八条的规定，有限责任公司、股份有限公司必须在其公司名称中分别标明“有限责任公司”或者“有限公司”字样、“股份有限公司”或者“股份公司”字样。三是排他性，即公司名称依法经登记注册，由该公司在法律规定的范围内享有专用权，禁止他人擅自使用。公司名称的构成和使用必须遵守法律、行政法规的规定，并符合规范化要求。 (二)公司的住所 公司住所即公司章程载明的公司所在地。确定公司住所，对于确认合同之债的履行地、诉讼上的地域管辖和诉讼文书送达地、公司登记及税收的管辖地、涉外纠纷的准据法等等，都具有十分重要的意义。对于公司住所的确定，各国公司法通常要求必须在公司章程中载明，并作为公司登记的必要事项之一。我国新公司法第十条明确规定：“公司以其主要办事机构所在地为住所。”有公司住所是公司设立的法定条件之一。依法经过登记的公司住所是其法定住所，具有公示效力。该住所的变更应办理变更登记，否则不得对抗善意第三人。五、公司的章程 公司章程，是公司股东依法制定的有关公司组织与活动基本规则的法律文件。根据公司法对公司章程记载事项规定的不同情况，公司章程记载事项可分为必要记载事项和任意记载事项。必要记载事项是依公司法规定必须记入章程的事项，一般涉及公司根本性质，是各种公司共同具有的内容。任意记载事项是在必要记载事项之外，股东认为需要在章程中载明的其他事项。订立章程是设立公司的必备条件和必经程序。公司章程生效后，应保持其内容的稳定，不得随意变更。公司修改章程须经代表23以上表决权的股东通过并作出决议。六、公司的资本 公司资本是公司法中一个具有特定含义的范畴，专指在公司成立时由章程所确定的，并由股东出资构成的公司财产总额。公司资本的特点有：它是股东对公司永久性的投资，一旦投入，具有不可抽减性；它是公司对第三人的最低财产担保。公司的资本，在经济上，是公司开展业务的物质基础；在法律上，是公司对第三人的最低财产担保。公司是法人，可以拥有自己的财产，并以自己的全部财产对债权人承担责任。公司的财产独立于股东的个人财产而存在，股东对公司债务的责任仅以出资额为限。因此，公司的资本对股东、债权人以及公司自身的发展均有十分重要的意义。为了保护公司股东及债权人的利益，各国公司法对公司资本都作了具体规定，主要是：(1)公司设立必须拥有一定数量的资本，任何公司的资本都不得低于法定资本最低限额。(2)公司资本额必须在公司章程中予以载明，未经股东（大）会同意修改章程，公司资本不得随意增减。(3)公司必须经常维持与公司资本额相当的实际财产，不得以公司的资本进行分红。西方国家公司法已经确认了相对独立的三种公司资本制度，即法定资本制、授权资本制和折衷资本制。 1法定资本制 法定资本制为法国、德国公司法首创，并为许多大陆法系国家采用。它是指公司在设立时，须在章程中对公司的资本总额作出明确的规定，并要由股东全部认足，否则公司不能成立。在公司成立后，若增减资本，须经股东（大）会作出决议，变更公司章程中的资本额，并办理相应的变更登记手续。 2授权资本制 授权资本制由英美公司法创设。它是指在章程中记载的资本总额，并不要求发起人全部认足，只认定并缴付资本总额的一部分，公司即可成立；未认定部分，授权董事会根据需要，随时发行新股募集。因未认定部分已包含在章程记载的资本总额之内，故再行募集时，不必变更章程，也不必履行增资程序。 这两种资本制相比各有利弊。前者要求公司在设立时，须全部认足注册资本，以保证资本真实可靠，它对于公司债权人的保护十分周到，同时也可防止设立中的欺诈和投机行为；但同时又会使公司在设立时因招募股份不足而难以成立，而且，公司的增资程序较为繁琐，不利于公司捕捉商机。后者则有利于公司的迅速成立，公司需增资时，可在章程规定的资本总额内随时发行新股，无须变更章程，公司能迅速适应市场经济的要求；然而，在公司股东承担有限责任的原则下，如果公司成立时所发行的股份数额太少，公司实收资本大大低于资本总额，则会使公司的物质基础薄弱，会给欺诈行为造成可乘之机，不利于对公司债权人利益的保护。 3折衷资本制 折衷资本制又称认可资本制。是指公司设立时，不必将全部资本认足，可以授权董事会随时发行，但发行数额不得超过资本总额的一定比例。折衷资本制是针对法定资本制和授权资本制的弊端，在兼容这两种资本制度的优点的基础上，一些国家或地区在修改公司法时所采取的一种资本制度。该制度是介于法定资本制和授权资本制之间的一种资本制度，是较为科学的一种资本制度。我国旧公司法为保证公司资本的真实可靠，防止公司设立中的欺诈和投机，保护债权人利益，维护社会经济秩序的稳定，遵循了严格的法定资本制。并且受大陆法系最低注册资本制度的影响，1993年公司法第二十三条和第七十八条规定了最低注册资本。其中，有限责任公司的最低注册资本分别为10万元、30万元与50万元不等；股份有限公司为1000万元人民币。该制度的缺陷是：(1)最低注册资本数额过高，导致公司设立门槛较高，不利于民间资本进入市场；(2)注册资本一次缴足也易造成资金闲置和浪费；(3)从目前公司登记管理情况看，根据公司经营的不同产业分别规定不同的最低注册资本额实际意义不大。新公司法在充分吸收两大法系国家的公司资本制度合理成分的基础上，对此作出了修改。七、公司的法定代表人前已述及，公司是企业法人，是独立的民事主体，因此应有其意思表示的资格和能力，使其能和自然人一样地享受权利，承担义务。而要实现这一目标，法律上就应当设定由一个自然人或若干个自然人成为法人的法定代表，他们在法人的章程允许范围内的意思表示和职务行为被看作是法人的意思表示和行为，他们是法人的意思机关和代表机关。这种代表机关的性质与代理，无论是法定代理、委托代理还是指定代理都是有区别的。代表机关不仅对外代表该法人实体，并有权不经他人同意而委托另外的人代理法人从事一定的行为；在法人内部，代表机关即是法人的领导机关。而一般的代理人则既不是法人的领导机关，也无权在代理权存续期间擅自将代理的事务转托他人。法人代表的权力的法理依据是一个由法律拟制的具有独立人格的实体必须通过章程或法律规定确立一定数量的自然人为其领导者，否则法人制度的存在是不可能的。我国新公司法规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。八、公司的基本权利和义务（一）公司的基本权利1法人财产权。公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。法人财产权是指公司对其全部财产享有的所有权。2自主经营权。包括：依照公司章程的规定，公司可以向其他企业投资，但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人；公司可以为他人提供担保；公司可以设立分公司和子公司；有限责任公司可以变更为股份有限公司，股份有限公司可以变更为有限责任公司；等等。公司的合法权益受法律保护，不受侵犯。（二）公司的基本义务1承担民事责任。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。2承担社会责任。公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任；公司必须保护职工的合法权益，依法与职工签订劳动合同，参加社会保险，加强劳动保护，实现安全生产；公司应当采用多种形式，加强公司职工的职业教育和岗位培训，提高职工素质；等等。 第二节 有限责任公司 一、有限责任公司的概念和特征有限责任公司是指股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的公司。 有限责任公司是人资两合公司。所谓人资两合是指有限责任公司的设立和运作不仅是资本的结合，而且也是股东之间相互信任的结果。有限责任公司的其他法律特征都是由其人资两合性所决定的：(1) 实行资本金制度。股东的实际出资构成公司的资本，并以出资额量化股东在公司的权益。 (2)股东人数的限制。新公司法规定有限责任公司的股东最多不得超过五十人。(3)封闭性。有限责任公司不能公开募股，不能发行股票；股东的出资，不得随意转让；不必向社会公开披露财务、生产、经营管理等信息。(4)公司组建的简便性。有限责任公司的设立条件、设立程序及组织机构相对简化，是比较适合于中小企业采用的组织形式。 二、有限责任公司的设立 (一)有限责任公司的设立条件 设立有限责任公司，应当具备下列条件： 1 股东符合法定人数。根据新公司法的规定，有限责任公司由五十个以下股东出资设立。 2股东出资达到法定资本最低限额。 法定资本是指有限责任公司的注册资本，即在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额，也就是经法定程序确认的资本。法定资本最低限额是指国家规定的设立公司所需资本的最低要求。根据新公司法的有关规定，股东出资应符合以下规定：（1）有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。（2）股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。（3）股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。（4）股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。（5）有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。（6）公司成立后，股东不得抽逃出资。（7）有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。（8）股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。 3股东共同制定章程。 公司章程是关于公司组织及其活动的基本规章。有限责任公司的章程由股东共同制定，所有股东应当在公司章程上签名、盖章。公司章程包括两方面的内容：(1)法定内容，即公司法规定的公司章程应当载明的事项：公司名称和住所；公司经营范围；公司注册资本；股东的姓名或者名称；股东的出资方式、出资额和出资时间；公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；公司法定代表人；股东会会议认为需要规定的其他事项。(2)任意内容，即股东认为需要规定的其他事项。 4有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构 5有公司住所。 (二)有限责任公司的设立程序 1订立公司章程。股东设立公司必须先订立章程，将要设立的公司的基本情况以及各方面的权利义务加以明确规定，这样既有利于有关部门审查、批准和登记，也便于公司的规范运作。 2缴纳出资。股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。 3法人登记。股东的首次出资经依法设立的验资机构验资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件，申请设立登记。法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。符合公司法规定的设立条件的，由公司登记机关登记为有限责任公司。依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。 公司在登记注册后，应当向股东签发出资证明书。出资证明书是证明股东已缴纳出资额的文件。出资证明书应当载明下列事项：(1)公司名称；(2)公司成立日期；(3)公司注册资本；(4)股东的姓名或名称、缴纳的出资额和出资日期；(5)出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由公司盖章。 三、有限责任公司的组织机构 (一)股东会 1股东 股东是公司的出资人。除国家有特别规定外，经授权的国有资产监督管理机构、企业法人、具有法人资格的事业单位和社会团体、自然人，均可以按照规定出资而成为有限责任公司的股东。（1）股东的权利。股东的权利分为共益权和自益权。共益权是指共同经营权，即股东根据公司章程的规定参与对公司事务经营管理的权利。共益权包括：参加股东会并按照出资比例享有表决权；参与制定和修改公司章程；选举和被选举为董事、监事；了解公司经营状况和财务状况；提起诉讼；公司章程规定的其他权利。自益权是指股东的财产权，即股东对公司利润和清算所得的请求权。自益权包括：要求查阅公司会计账簿；按照实缴的出资比例分取红利，优先按照实缴的出资比例认缴新增资本；依照公司法及公司章程规定转让股权以及优先购买其他股东转让的股权；法定条件下的退股权；法定条件下继承人的继承权；出现公司僵局时股东享有解散公司诉权；依法分取公司解散后的剩余财产；公司章程规定的其他权利。 （2）股东的义务。根据我国新公司法的有关规定，股东具有以下义务：按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额；以其认缴的出资额为限对公司承担责任；公司成立后，股东不得抽逃出资；公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益；公司章程规定的其他义务。 2股东会的职权 股东会由全体股东组成，是公司的最高权力机构。有限责任公司股东会具有以下职权：(1)决定公司的经营方针和投资计划；(2) 选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；(3) 审议批准董事会的报告；(4) 审议批准监事会或者监事的报告；(5)审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；(6) 审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；(7) 对公司增加或减少注册资本作出决议；(8) 对发行公司债券作出决议；（9）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；(10)修改公司章程；（11）公司章程规定的其他职权。 3股东会的形式 股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。临时会议是在公司章程规定的会议时间以外召开的会议。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持。有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。 4股东会决议 股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。股东会的议事方式和表决程序，除公司法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。 (二)董事会和经理 1董事会 (1)董事会的组成和任期。董事会由三至十三人组成。两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。执行董事的职权由公司章程规定。董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。 (2)董事会的职权。董事会是公司股东会的执行机构。董事会对股东会负责，行使下列职权：召集股东会会议，并向股东会报告工作；执行股东会的决议；决定公司的经营计划和投资方案；制定公司的年度财务预算方案、决算方案；制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案；制定公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；决定公司内部管理机构的设置；决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；制定公司的基本管理制度；（11）公司章程规定的其他职权。 (3)董事会的召开和决议。董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。董事会的议事方式和表决程序，除公司法有规定的外，由公司章程规定。董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事会决议的表决，实行一人一票。 2经理 有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理负责公司的日常经营管理工作，对董事会负责，行使下列职权：（1）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；（2）组织实施公司年度经营计划和投资方案；（3）拟订公司内部管理机构设置方案；（4）拟订公司的基本管理制度；（5）制定公司的具体规章；（6）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；（7）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；（8）董事会授予的其他职权。公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。 (三)监事会 1监事会的组成和任期。监事会是公司的内部监督机构。有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。监事会设主席一人，由全体监事过半数选举产生。董事、高级管理人员不得兼任监事。高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。监事的任期每届为三年。监事任期届满，连选可以连任。监事任期届满未及时改选，或者监事在任期内辞职导致监事会成员低于法定人数的，在改选出的监事就任前，原监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行监事职务。 2监事会的职权。监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：（1）检查公司财务；（2）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（3）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（4）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行公司法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（5）向股东会会议提出提案；（6）依照公司法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；（7）公司章程规定的其他职权。监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。监事会、不设监事会的公司的监事行使职权所必需的费用，由公司承担。3监事会的召开和决议。监事会每年度至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。监事会会议由监事会主席召集和主持；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。监事会的议事方式和表决程序，除公司法有规定的外，由公司章程规定。监事会决议应当经半数以上监事通过。监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。四、有限责任公司的股权转让新公司法对有限责任公司的股权转让作了详细规定。1一般条件下的股权转让。有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。 2特定条件下的股权转让。人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。 3股权转让的法律后果。股东转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。 4法定条件下股东的退股权。有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（1）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合公司法规定的分配利润条件的；（2）公司合并、分立、转让主要财产的；（3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。 5法定条件下继承人的继承权。自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。五、一人有限责任公司的特别规定（一）一人有限责任公司的特别规定一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。一人有限责任公司的设立和组织机构，公司法有特别规定的，适用特别规定；公司法没有特别规定的，适用有限责任公司的规定。 一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。一人有限责任公司章程由股东制定。一人有限责任公司不设股东会。股东在作出公司的经营方针和投资计划的决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 (二) 一人有限责任公司与个人独资企业的区别 一人有限责任公司与个人独资企业都是由一人投资设立的，二者之间存在如下区别： 1性质不同。个人独资企业不是独立法人，而一人有限责任公司是公司的一种，具有法人资格。 2投资人不同。个人独资企业的投资人只能是自然人，而一人有限责任公司的投资人既可以是自然人，也可以是法人。3责任的承担不同。个人独资企业的投资人必须对企业的债务承担无限责任，而一人有限责任公司的投资人(股东)仅以出资额为限对公司的债务承担责任，这是一种有限责任。4法律依据不同。个人独资企业设立的法律依据是个人独资企业法，而一人有限责任公司设立的法律依据是公司法。六、国有独资公司的特别规定国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。国有独资公司的设立和组织机构，公司法有特别规定的，适用特别规定；公司法没有特别规定的，适用有限责任公司的规定。国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。重要的国有独资公司，按照国务院的规定确定。 国有独资公司设董事会，依照有限责任公司中董事会职权的规定以及国有资产监督管理机构的授权行使职权。董事每届任期不得超过三年。董事会成员中应当有公司职工代表。董事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。 国有独资公司设经理，由董事会聘任或者解聘。经理依照有限责任公司中经理职权的规定行使职权。经国有资产监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理。 国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。 国有独资公司监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，监事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。监事会行使有限责任公司中监事会的职权中第（1）项至第（3）项规定的职权和国务院规定的其他职权。 第三节 股份有限公司一、股份有限公司的概念和特征股份有限公司是指全部资本由等额股份构成并通过发行股票筹集资本，股东以其所认购股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司。 股份有限公司是最典型的资合公司。股份有限公司本身的资产为清偿债务的总担保。公司的信用基础在于其资本，与公司股东的个人信用无关。股份有限公司的其他法律特征都是由其资合性所决定的：(1)资本划分为等额股份。股份有限公司将资本总额划分为若干等额的股份，每股面值金额与股份数的乘积即是资本总额。这是股份有限公司区别于有限责任公司的一个最重要的特征。股东权利的大小以其所持股份的多少来计算。(2)股东人数不限。股份有限公司的股东人数可以在一定范围内无限大，这样便于吸引更多的人向公司投资。我国新公司法对股份有限公司的发起人股东人数有限制，即股份有限公司的发起人为二人以上二百人以下。(3)开放性。股份有限公司可以采取公开向社会发行股票的方式来筹集资本，这为股份有限公司从事较大事业筹集资金开辟了广阔的渠道。股份有限公司的股票可以自由转让，而无须经过其他股东的同意。这也就要求股份公司的财务状况必须对社会公开，以便社会公众了解公司经营状况来决定是否对其投资。正因为股份公司的这一特征，美英法系国家将其称为开放式公司。(4)设立和组织机构的要求比较严格。股份有限公司基于其经济地位、组织活动等的特点，决定了国家必须严格对其进行管理监督，因而法律对其设立条件、设立程序、组织机构等均作了严格规定。 二、股份有限公司的设立 （一）设立方式股份有限公司的设立方式分为发起设立和募集设立两种。发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。（二）设立条件根据新公司法的规定，设立股份有限公司，应当具备下列条件：1发起人符合法定人数。股份有限公司的发起人是指依法办理筹建股份有限公司事务的人。发起人既可以是自然人，也可以是法人。设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。2发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份；一次缴纳的，应即缴纳全部出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。发起人不依照规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任。发起人的出资方式，适用有限责任公司股东出资方式的规定。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。3股份发行、筹办事项符合法律规定。4发起人制定公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过。股份有限公司章程应当载明下列事项：（1）公司名称和住所；（2）公司经营范围；（3）公司设立方式；（4）公司股份总数、每股金额和注册资本；（5）发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；（6）董事会的组成、职权和议事规则；（7）公司法定代表人；（8）监事会的组成、职权和议事规则；（9）公司利润分配办法；（10）公司的解散事由与清算办法；（11）公司的通知和公告办法；（12）股东大会会议认为需要规定的其他事项。采用募集方式设立的，发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会。发起人应当在创立大会召开十五日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、 认股人出席，方可举行。创立大会是由发起人和认股人参加的决定即将成立的股份有限公司重大问题的大会，它实际上是一次股东大会。创立大会行使下列职权：（1）审议发起人关于公司筹办情况的报告；（2）通过公司章程；（3）选举董事会成员；（4）选举监事会成员；（5）对公司的设立费用进行审核；（6）对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核；（7）发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议。创立大会对以上事项作出决议，必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在三十日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。 5有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。 6有公司住所。 （三）发起人的责任 股份有限公司的发起人应当承担下列责任：(1)依法认购其应认购的股份。发起人不依照规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任。股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴，其他发起人承担连带责任。股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额，其他发起人承担连带责任。(2)承担公司筹办事务。如拟订公司章程，选举董事会、监事会成员，申请设立登记等等。(3)公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任。(4)公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。(5)在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。三、股份有限公司的组织机构（一）股东大会1股东大会的职权股东大会由全体股东组成。股东大会是公司的权力机构，公司法关于有限责任公司股东会职权的规定，适用于股份有限公司股东大会。 2股东大会的形式股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：（1）董事人数不足公司法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时；（2）公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之