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当前企业外汇违规的主要类型及银行的监管责任,江苏 徐州2011年11月,一、2010年以来全省企业外汇违规处罚总体情况,(一)2010年全省企业外汇违规处罚情况2010年,全省各级外汇检查部门累计立案270起,结案275起,实际收缴罚没款5500多万元 。(二) 2011年前三季度企业处罚情况2011年前三季度,全省外汇检查部门累计结案261起,实际收缴罚没款9000多万元。,二、企业外汇违规的主要类型及其中的银行责任(1),当前核销制度改革后经常项目下违规的主要类型1、无真实贸易背景汇入、汇出外汇: 法律依据:中华人民共和国外汇管理条例第十二条:“经常项目外汇收支应当具有真实、合法的交易基础。经营结汇、售汇业务的金融机构应当按照国务院外汇管理部门的规定,对交易单证的真实性及其与外汇收支的一致性进行合理审查。” 第三十九条:“有违反规定将境内外汇转移境外,或者以欺骗手段将境内资本转移境外等逃汇行为的,由外汇管理机关责令限期调回外汇,处逃汇金额30%以下的罚款;” 第四十一条:“违反规定将外汇汇入境内的,由外汇管理机关责令改正,处违法金额30%以下的罚款;”,二、企业外汇违规的主要类型及其中的银行责任(2),当前核销制度改革后经常项目下违规的主要类型1、无真实贸易背景汇入、汇出外汇:典型案例:宿迁某公司 ,2008年2月至2009年7月以进口设备为名向境外支付9笔进口货款,金额474.32万美元,多次催核,一再延期,最终无货物进口,也不退货款,更无法提供能说明上述交易具有真实贸易背景的相关证明资料。,二、企业外汇违规的主要类型及其中的银行责任(3),当前核销制度改革后经常项目下违规的主要类型2、企业或个人分拆结售汇法律依据:个人外汇管理办法:“银行和个人在办理个人外汇业务时,应当遵守本办法的相关规定,不得以分拆等方式逃避限额监管,也不得使用虚假商业单据或者凭证逃避真实性审核。”个人外汇管理办法实施细则第十条的相关规定典型案例:某银行为南京某境外上市企业股东境外股份减持以公司名义办理结汇后转入股东个人人民币账户,逃避年度结汇限额监管。,二、企业外汇违规的主要类型及其中的银行责任(4),国际收支申报项下 企业错申报、漏申报案件法律依据:国际收支统计申报办法(中国人民银行行长第2号令)第七条“中国居民应当及时、准确、全面地申报其国际收支”的规定,属于未按照规定进行国际收支统计申报的行为。 中华人民共和国外汇管理条例(2008年8月5日国务院修订发布)第四十八条第一项关于“有下列情形之一的,由外汇管理机关责令改正,给予警告,对机构可以处30万元以下的罚款,(一)未按照规定进行国际收支统计申报的;”的规定。,二、企业外汇违规的主要类型及其中的银行责任(5),国际收支申报项下 企业错申报、漏申报案件典型案例:南京某公司,于2009年6月15日、6月16日、8月3日和12月29日分别收到从香港汇入的6350254.53港币、4245678.62港币、2879117.5港币和19086289.77港币,共计32561340.42港币。该4笔款项申报单号分别为320000000113090616R001、320000000113090617R003、320000000113090804R001和320000000113091230R005,公司将该4笔款项均申报为“403000”(经常项下税收收入)。经查,该4笔款项为境外上市公司委托券商中银国际证券有限公司(香港)代扣国内员工购股权税金,属于资本项下税收收入。,二、企业外汇违规的主要类型及其中的银行责任(6),资本项下案件主要类型:1、外汇登记类案件:法律依据:中华人民共和国外汇管理条例第三十五条:“有外汇经营活动的境内机构,应当按照国务院外汇管理部门的规定报送财务会计报告、统计报表等资料”的规定,属于未按照规定报送财务会计报告、统计报表等资料的行为。” 中华人民共和国外汇管理条例第四十八条第二项关于“有下列情形之一的,由外汇管理机关责令改正,给予警告,对机构可以处30万元以下的罚款,(二)未按照规定报送财务会计报告、统计报表等资料的;”的规定。,三、资本金结汇相关政策及主要违规类型(1),外商投资企业资本金结汇违规相关数据: 违反资本金结汇规定是近几年来我分局发现并处罚的银行和企业主要违规行为之一,近几年来,我分局因企业违反支付结汇制,以擅自改变结汇资金用途或非法结汇处罚企业143家企业,涉案金额 9.03亿美元,处罚约1.32亿元人民币。,三、资本金结汇相关政策及主要违规类型(2),资本项下案件主要类型:2、资本金违规结汇案件法律依据:条例第二十三条:“资本项目外汇及结汇资金,应当按照有关主管部门及外汇机关批准的用途使用。” 汇发200259号第六条 汇发200442号第一条:确立了支付结汇制原则 汇综发2008142号文第三条:银行为外商投资企业办理资本金支付结汇业务,应当执行国家外汇管理局关于支付结汇的管理规定。汇综发2008142号文第四条:银行应当根据上述材料认真审核外商投资企业资本金结汇所得人民币资金用途的真实性与合规性,如发现各项材料之间不能互相印证或者存在矛盾的,不得为该企业办理相关业务。,三、资本金结汇相关政策及主要违规类型(3),国家外汇管理局关于改革外商投资项下资本金结汇管理方式的通知(汇发200259号) 1、书面申请(注明资本金帐号、到资情况、结汇币种、金额、用途等) 2、营业执照和外汇登记证(原件验后返还,复印件留底) 3、结汇所得人民币资金用途的支付证明(如工资名册、购货合同、房屋租赁合同、买地协议、工程合同等;或在规定时间内提供的发票等有效单据) 4、视情况要求补充的其他材料,三、资本金结汇相关政策及主要违规类型(4),国家外汇管理局关于完善外商直接投资外汇管理工作有关问题的通知(汇发200330号) 1、企业的书面申请(注明企业资本金账户账号、到资情况、结汇币种、金额、用途等); 2、企业外汇登记证; 3、视情况要求补充的其他材料。 其他审核要求仍按国家外汇管理局关于改革外商投资项下资本金结汇管理方式的通知(汇发200259号)的有关规定和操作规程执行。,三、资本金结汇相关政策及主要违规类型(5),国家外汇管理局关于改进外商投资企业资本项目结汇审核与外债登记管理工作的通知 汇发200442号 对于一次结汇金额在20万美元以上的,应要求申请结汇的企业提供有关结汇资金用途的书面支付命令,直接向其指定的收款人进行支付。对于企业支付工资、留存备用金或结汇资金在20万美元以下(含20万美元)的小额支付,可以不要求申请企业提供书面支付命令而将结汇资金进入申请企业人民币账户,但该企业在办理下一笔结汇时,应提供上一笔结汇资金的用途明细清单。,三、资本金结汇相关政策及主要违规类型(6),国家外汇管理局综合司关于完善外商投资企业外汇资本金支付结汇管理有关业务操作问题的通知(汇综发2008142号),三、资本金结汇相关政策及主要违规类型(7),(一)汇综发2008142号文的主要内容:1、改变了以往外商投资企业外汇资本金可以先结汇使用后验资的规定。142号文明确要求,外商投资企业向银行申请资本金结汇,事先应当经会计师事务所办理资本金验资,银行不得为未完成验资手续的资本金办理结汇。同时要求会计师事务所为外商投资企业资本金验资而向外汇局询证外方出资情况以及银行为外商投资企业办理资本金支付结汇等业务,均应当通过外商直接投资系统办理。,三、资本金结汇相关政策及主要违规类型(8),(一)汇综发2008142号文的主要内容:2、汇综发2008142号文明确了外商投资企业资本金结汇所得人民币资金,应当在政府审批部门批准的经营范围内使用,除另有规定外,结汇所得人民币资金不得用于境内股权投资;除外商投资房地产企业外,外商投资企业不得以资本金结汇所得人民币资金购买非自用境内房地产。,三、资本金结汇相关政策及主要违规类型(9),(一)汇综发2008142号文的主要内容:3、进一步完善了“支付结汇制”的有关内容。142号文在原先关于改进外商投资企业资本项目结汇审核与外债登记管理工作的通知(汇发200442号)的基础上了,进一步完善了“支付结汇制”的有关内容。首先明确了“支付命令函”的形式和有关填写内容;其次要求企业申请结汇时提供会计师事务所出具的最近一期验资报告;第三,将原先等值20万美元(含)以下企业备用金等结汇的,降低为5万美元(含)以下;第四,要求外商投资企业资本金账户和人民币账户开立在同一家银行的,结汇银行应在当日办理完毕结汇、人民币资金入账及对外支付划出手续;不在同一家银行的,结汇银行在办理结汇所得人民币资金划出时,应当在划款凭证上注明“资本金结汇”字样,人民币划入银行应当在2个工作日内(含划入当日)完成支付。,三、资本金结汇相关政策及主要违规类型(10),关于完善外商投资企业外汇资本金支付结汇管理有关业务操作问题的补充通知(汇综发201188号)1、明确要求银行对企业提供的发票真伪进行网上查询 2、银行应根据企业提交的材料认真审核企业资本金结汇所得人民币资金用途的合规性、真实性和一致性,如发现各项材料之间不能互相印证或者存在矛盾的,不得为企业办理相关结汇业务。3、企业以备用金名义结汇的,每笔不得超过等值5万美元,每月不得超过等值10万美元。,三、资本金结汇相关政策及主要违规类型(11),相关风险点提示:1、银行:针对表面真实性审核,转向真实性审核2、企业:故意的规避行为,事后检查以真实性为依据,三、资本金结汇相关政策及主要违规类型(12),资本项下案件主要类型:2、资本金违规结汇案件典型案例:江苏松芝投资担保有限公司 ,2009年12月3日至2010年1月5日,该企业以支付工程款为由分别结汇401.93万美元、200万美元,结汇时提供了与义福房地产(合肥)发展有限责任公司签订的建设工程施工合同及义福房地产(合肥)发展有限责任公司开具的预收工程款收据,结汇所得人民币资金合计4104.55万元均于结汇当日划入义福房地产(合肥)发展有限责任公司在上海浦发银行合肥分行开立的人民币账户。根据双方签订的建设工程施工合同约定,“每月前5日根据上月工程量支付80%的工程进度款”,截止到目前该建设工程施工合同约定的工程项目尚未开展,企业涉嫌通过合同提前结汇。,三、资本金结汇相关政策及主要违规类型(13),资本项下案件主要类型:2、资本金违规结汇案件典型案例:宜兴某公司,2009年5月至2009年6月,结汇4笔,结汇所得人民币资金7609.61万元,结汇所得人民币资金滞留该公司在结汇银行开立的人民币账户,后调剂至关联企业使用。,四、特殊类型的业务银行如何处理(1),特殊类型的业务:关于现有文件表述的不是很明确的,但从案例的角度显示确实违规的。1、以担保、保证金等名义结汇的:从表面看确实存在合同等结汇要素;2、以与地方开发总公司等名义签订的土地出让合同、转让合同等结汇;最新政策:关于进一步明确和规范部分资本项目外汇业务管理有关问题的通知(汇发201145号),四、特殊类型的业务银行如何处理(2),最新政策:关于进一步明确和规范部分资本项目外汇业务管理有关问题的通知(汇发201145号)1、以资本金结汇所得人民币资金支付土地出让金的,办理结汇业务的银行应要求企业提交国有建设用地出让合同以及相应的非税缴款通知单等材料,严格审核相关合同、缴款通知单以及结汇支付财政专户之间的一致性。2、不得以结汇所得人民币资金发放委托贷款、偿还企业间借贷(含第三方垫款)以及偿还转贷予第三方的银行借款。3、原则上不得以外汇资本金结汇所得人民币资金交付各类保证金。,四、特殊类型的业务银行如何处理(3),特殊类型的业务:关于现有文件表述的不是很明确的,但从案例的角度显示确实违规的。3、企业以备用金名义频繁结汇,结汇资金滞留人民币账户或未用于企业日常开支。典型案例:苏州某公司,2010年6月至2011年3月 ,频繁以备用金结汇共49笔,合计金额3163064.64元新币 ,将囤积的结汇所得人民币资金先后向五个不同城市划转6笔累计金额3270万元,用途均为拍卖土地或支付购买土地的保证金。,五、外汇检查部门在办理企业外汇违规案件中需要注意的事项(1),(一)注意外汇案件的时效问题1、加强和业务部门的合作,及时发现案件2、充分利用非现场检查系统,及时发现案件线索3、注意区别时效问题:违法行为处于持续状态和违法结汇处于持续状态的区别。,五、外汇检查部门在办理企业外汇违规案件中需要注意的事项(2),(二)注意适用法律依据和处罚标准的统一性问题1、注意适用法律依据的统一:包括在自己本辖区内对相同和类似案件适用法律依据的统一,以及不同时期对相同和类似案件处理的统一。2、处罚标准的统一:包括在自己本辖区内对相同和类似案件处罚标准的统一,以及不同时期对相同和类似案件处理的统一。,五、外汇检查部门在办理企业外汇违规案件中需要注意的事项(3),(三)对于几类

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