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经济法概论 参考书目 主要内容 第一章经济法基础知识第二章企业法第三章公司法第四章破产法第五章合同法第六章经济竞争法第七章工业产权法第八章劳动法律制度第九章经济仲裁与经济诉讼 第一章经济法基础知识 第一节经济法概述第二节经济法律关系第三节经济法律行为第四节代理思考题 第一节经济法概述 1 1法的产生和发展法的产生和发展生产力进步 产品剩余 私有制 阶级 国家 法律法的界定法的含义法与生活学习及工作的关系实质意义上的经济法与形式意义上的经济法的分离 1 2经济法的概念和特征 经济法产生和发展早期也有经济法 但不规范 不成熟空想阶段 作为法律范畴 法国摩莱里在1755年出版的 自然法典 首次使用 经济法 一词发展 法国德萨米在1843年出版的 公有法典 再次使用 经济法 作者在该书第四篇提出了其设计的 合乎自然意图的法制蓝本 共12类法律 其中第二类法律是 分配法或经济法 有12条规则 现代经济法是资本主义发展的产物现实阶段 战争 经济法问世的偶然条件第一次世界大战期间以及战后 德国采取了一系列旨在保障战争需要和战后经济复兴的经济政策和法律措施 比如1916年的 确保国民粮食战时措施令 1918年的 战时经济复兴令 1919年的 煤炭经济法 钾盐经济法 等 经济社会化 经济法形成的根本原因十九世纪末开始的经济社会化 是指在生产力和生产关系的动态发展中逐渐形成的经济利益多元化 经济竞争激烈化 经济垄断普遍化 经济结构规模化 经济关系复杂化 经济交往国际化的社会经济格局 1 资本主义社会经济法的形成 自由竞争 垄断经济 国家干预几种典型的垄断组织卡特尔 Cartel 辛迪加 Syndicate 托拉斯 Trust 康采恩 Konzern 美国1890年的 谢尔曼法 保护贸易不受非法限制和垄断之害法 2 社会主义国家经济法的形成 国家垄断 市场竞争 国家调控计划经济是一种理想经济 它包含着 政府万能 的观念前苏联 东欧国家的经济法1964年捷克斯洛伐克颁布世界唯一的经济法典1978年 经济法 在中国提出1993年我国宪法修正案确定了国家实行社会主义市场经济 引入市场竞争机制 加强宏观调控 国外经济法的发展 1 美国的反垄断法 消费者保护法2 德国的反不正当竞争法 经济稳定与增长促进法3 英国的公平贸易法4 日本的禁止垄断法 我国经济法律的发展过程和现状 1 20世纪末期中国经济法的发展概况1993年宪法修正案中规定 国家加强经济立法 2 当前我国经济法的法律形态 是以多种单行法形式存在 比如 反不正当竞争法 反垄断法 消费者权益保护法 产品质量法 价格法 广告法 会计法 审计法 预算法 政府采购法 税法 银行法等3 制定经济法典或经济法纲要问题4 经济法实施问题 反垄断悖论 监督机制 1 3经济法的概念和特征 界定 P3特征 调整对象的特定性内容的综合性与专业性表现形式的多样性调整方法的多样性 1 4经济法的地位 经济法是一个独立的法律部门经济法与民法 行政法的关系 1 5经济法的作用 保障国民经济协调发展维护市场经济秩序促进国际经济合作与交流 经济法 练习题 调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律是 A 民法B 经济法C 行政法D 劳动法从法理学上看 经济法成为一个独立法律部门的决定性因素是经济法有自己特定的 A 调整手段B 调整对象C 立法程序D 主体范围1919年 颁布了世界上第一部以经济法命名的法规 煤炭经济法 确立了国家有权对社会经济生活进行干预的原则 A 美国B 日本C 德国D 英国 第二节经济法律关系 2 1经济法律关系的概念和特征法律关系的概念 图示一 经济法律关系的概念经济法律关系的特征经济法律关系的构成要素 图示一 具有意志内容 法律规范调整 以权利义务为内容 具有强制性 多种多样的社会关系 民事法律关系刑事法律关系行政法律关系经济法律关系 以经济权利义务为内容 是思想意志关系以经济法律规范的存在为前提以经济权利义务为内容具有强制性 经济法律关系的构成要素 经济法律关系的主体经济法律关系的内容经济法律关系的客体 经济法律关系的主体 概念 权利主体和义务主体 主体资格民事权利能力和民事行为能力主体资格的取得法定取得和授权取得种类国家经济管理机关企业法人非经济组织非法人企业自然人 练习 在市场主体体系中 是最主要的主体 A 自然人B 合伙企业C 国家机关D 企业法人以下哪个主体不具有法人资格 A 甲国有企业B 乙股份公司C 丙有限合伙企业D 丁有限责任公司以下主体具备法人资格的是 A 某有限公司B 某财政局C 某有限合伙企业D 某派出所 经济法律关系的内容 概念经济权利三层含义 1 自己为或不为一定行为 2 要求义务主体为或不为一定行为 3 依法获得保护 具体内容 财产所有权 经济管理权 经营权 分配权等等 经济义务三层含义 1 自己为或不为一定行为使权利主体利益实现 2 义务是有限度的 3 受国家强制力的约束 种类 约定义务和法定义务二者关系 经济法律关系的客体 概念种类财物货币 有价证券行为智力成果 下列哪些选项可作为经济法律关系的客体 A 债券G 土地所有权B 仓储保管H 商誉C 阳光M 征税D 水泥N 月球土地E 商标 专利F 运输 经济法律关系的产生 变更和消灭经济法律事实 能够引起经济法律关系产生 变更和消灭的客观情况 法律行为 能够引起经济法律关系产生 变更和消灭的经济法律关系主体的活动 由主体的意志决定 法律事件 与经济法律关系主体意志无关的客观情况 包括不可抗力与偶发事件 以下可以引起经济法律关系产生 变更 消灭的有 A 失火B 购买商标使用权C 死亡D 借贷E 签定合同F 罢工G 战争 以下属于经济法律事实事件的是 A 赠予B 征税C 地震D 注册登记以下属于经济法律事实行为的是 A 罢工B 战争C 地震D 注册登记 第三节经济法律行为 概念特征引起行为人预期的法律后果 以意思表示为构成要素 是合法行为 形式 口头 书面 一般和特殊 默示 推定种类 双方或多方 单方法律行为 有偿 无偿法律行为 诺成性 实践性法律行为 要式 不要式法律行为有效要件主体合格 意思表示真实 内容合法 符合法定形式和程序 缴纳税金是 经济法律行为 A 有偿B 无偿C 诺诚D 实践以下不属于书面的经济法律行为的是 A 传真B 电报C 当面洽谈D 登记经济法律行为的书面形式有 A 合同书B 登记C 公证D 批准以下属于要式经济法律行为的是 A 合同B 登记C 公证D 批准 第四节代理 概念三种关系特征以谁的名义 直接向第三人进行意思表示 在代理权限内 法律后果归属范围法律主体的法律行为和非法律行为 但四种情形下受到限制种类 法定代理指定代理委托代理滥用代理权及其法律后果具体情形三种 是无效代理 自己代理双方代理恶意串通无权代理及其法律后果具体情形三种 未经授权的代理 越权代理 代理权终止后的代理 是无效民事行为 但在表见代理及本人追认或明知而不否认的情形下为有权代理 表见代理一 概念是指行为人没有代理权 但具有使相对人相信其有代理权的各种事实 法律规定由被代理人应负授权责任的无权代理 二 表现形式 1 被代理人对第三人表示已将代理权授予他人 而实际并未授权 2 被代理人将某种有代理权的证明文件 如合同专用章 交给他人 他人以该种文件使第三人相信其有代理权并与之进行法律行为 3 代理授权不明 4 行为人违反被代理人的意思或超越代理权 第三人无过失地相信其有代理权并与之进行法律行为 5 代理关系终止后未采取必要措施而使第三人仍然相信行为人有代理权 并与之进行法律行为 三 法律后果 由被代理人承担 以下哪些行为属于代理行为 A 代人签订合同B 代人照看小孩C 代人保管财物D 代人传递信件以下哪些行为不能代理 A 订立合同B 企业注册登记C 婚姻登记D 专利申请以下属于滥用代理权行为的是 A 越权代理B 自己代理C 复代理D 代人演出 以下可构成表见代理的事由是 A 被代理人对第三人表示已将代理权授予他人 而实际并未授权 B 被代理人将某种有代理权的证明文件 如合同专用章 交给他人 他人以该种文件使第三人相信其有代理权并与之进行法律行为 C 代理授权不明 D 代理关系终止后未采取必要措施而使第三人仍然相信行为人有代理权 并与之进行法律行为 案例分析一 老王作为甲公司的业务员经常与乙公司签订合同 2003年2月 甲公司又委派老王与乙公司签订一份某电子产品的购销合同 约定于5月底交货 由甲公司依往常习惯自提货 4月 因老王严重违纪 被公司开除 老王为此怀恨在心 5月29日 老王到乙公司处要求提货 因以前都是老王提货 故乙公司将货交于老王提走 5月30日 甲公司派小李来提货 乙公司称已发货给甲公司 要甲公司按时付款 甲公司称老王已被开除 不再是本公司的员工 乙公司对其发货无效 问 案中老王的提货行为属于什么行为 为什么 如何处理本案 案例分析二 李某受单位委派到某国考察 王某听说后委托李某代买一种该国产的名贵药材 李某考察归来后将所买的价值1500元的药送至王某家中 但王某的儿子告诉李某 其父已于不久前去世 这药本来就是给他治病的 现在父亲已不在 药也就不要了 请李某自己处理 李某非常生气 认为不管王某是否活着 这药王家都应该收下 问题 1 李某的行为的法律后果到底应由谁来承担 2 药是否应由王家出钱买下 为什么 参考分析1 李某购买名贵药材是受王某的委托才进行的 其行为应属民事代理 民法通则 第63条第2款规定 代理人在代理权限内 以代理人的名义实施民事法律行为 被代理人对代理人的代理行为 承担民事责任 因此 本案中李某购买药材的行为后果应由王某承担 2 根据最高人民法院 关于贯彻执行 中华人民共和国民法通则 若干问题的意见 试行 第82条的规定 当被代理人死亡后 代理人由于不知道被代理人死亡而为的民事法律行为仍然有效 也就是说 代理人因实施代理行为所取得的后果应由被代理人的继承人受领 由此所产生的债务作为被代理人的债务 以被代理人的遗产或者其继承人或受遗赠人来承担 案例分析三 张吉成和陈震住一个宿舍 因工作需要 公司委派张吉成到某办事处工作一年 张临行时 将自己的一台14英寸国产彩电委托给陈保管和使用 三个月后 张给陈写信 说自己又买了一台日产彩电 家中的一台可以适当价格卖掉 本公司的司机谭兵得知此消息后 找到陈 表示想买下这台彩电 但又不愿多出钱 谭对陈说 你给张写信 告诉他彩电的显像管出毛病了 图像不清 要他降低价格出售 陈当时有些犹豫 但考虑到自己同谭关系不错 经常让谭开车给自己拉东西 若不答应他会影响今后的关系 且有一次公司派陈去买啤酒 陈私自把啤酒拉运到自己家中两箱 谭知道此事 若说出去对自己不利 陈即按照谭的意思给张写了信 张回信说 如果真是显像管坏了 可以按低一些的价格卖掉 于是 陈就以500元的低价将张的彩电卖给了谭 张回来后 知道了真相 要求谭返还彩电 谭坚持不还 张便诉至法院 要求确认陈 谭买卖彩电的行为无效 谭返还彩电 问题 陈震 谭兵买卖彩色电视机的行为属于什么性质的民事行为 谭兵应否返还张吉成的彩电 简析 本案被告陈震 谭兵买卖电视机的行为属于民法通则规定的代理人和第三人恶意串通的民事行为 所谓代理人和第三人恶意串通的民事行为 是指代理人和第三人恶意合谋 弄虚作假 进行损害被代理人利益的行为 这种民事行为有三个特点 一是代理人和第三人恶意串通 二是这种串通的目的是损害被代理人的利益 使代理人或第三人取得非法利益 三是这种串通是故意实施的 本案被告陈 谭在买卖电视机的过程中存在着双方串通的故意和行为 并给被代理人造成了损失 他们的行为属于恶意串通损害他人利益的行为 因而属于无效民事行为 从行为开始起就没有法律约束力 按照民法通则规定 代理人和第三人恶意串通 损害被代理人利益的 由代理人和第三人负连带责任 据此 原告张吉成要求被告谭兵返还彩电是合理的 应予支持 第二章企业法 第一节概述第二节合伙企业法第三节个人独资企业法第四节外商投资企业法案例分析 第一节概述 企业的概念和特征概念 企业是由一定数量的生产要素所组成的以营利为目的 从事生产经营或服务性活动的具有一定法律主体资格的经济组织 特征 1 从事生产经营或服务性活动 2 由一定的生产要素有机结合 3 以营利为目的 4 具备主体资格 独立 相对独立 5 依法设立 独立核算 分类性质不同 分为全民 集体 私营混合所有制企业 出资者不同 分为内资 外资及中外合资企业 法律地位不同 分为法人企业和非法人企业 企业法的概念 调整对象和特征企业法是调整企业运行过程中一定社会关系的法律规范的总和 即设立 存续和终止过程中所发生的各类社会关系 这个实质上只是企业组织运行中的社会关系 而企业的运行过程还包括企业生产运行过程 企业法所调整的社会关系为组织运行关系 包括 1 企业以及企业与投资者之间的财产关系2 企业在设立 存续和终止过程中与国家所发生的经济行政关系 3 企业内部的经济行政 经营管理关系 练习 企业的本质属性是以 为目的 任何企业均在法律上具有一定的主体资格 一般来说 具有 资格的企业是在法律上具有独立主体资格的经济组织 没有 资格的合伙企业和独资企业也有相对独立的法律上的主体资格 第二节合伙企业法 2 1合伙与合伙企业法2 1 1合伙的概念与特征合伙是两个以上的人为了一定的目的 共同出资 共同经营 共负盈亏和风险的自愿联合 特征 1 合伙须经签订合伙合同而确定 2 合伙是一种独立的联合组织 3 合伙是一种共同出资 共同经营的关系 4 合伙是一种共同分享利益 共同分担风险的关系 2 1 2合伙企业的概念与特征 合伙企业 是指自然人 法人和其他组织依照合伙企业法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业 普通合伙企业是指由两个以上的普通合伙人组成 合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任营利性组织 有限合伙企业是指由普通合伙人和有限合伙人组成 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的营利性组织 2 2普通合伙企业2 2 1设立条件一 有符合要求的合伙人1 合伙人两个以上 自然人 法人或其他组织均可 2 自然人合伙人应当具有完全民事行为能力 3 限制 1 法律禁止从事经营的自然人不能成为合伙人 2 国有独资公司 国有企业 上市公司以及公益性的事业单位 社会团体不得成为普通合伙人 二 有书面合伙协议 三 有合伙人认缴或实际缴付的出资1 出资方式不限 可以用货币 实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利出资 也可以用劳务出资 2 所有出资方式都要进行验资 四 有合伙企业的名称和生产经营场所名称是取得注册登记的必备条件 名称中应当标明 普通合伙 字样 禁止使用的名称不能作为合伙企业的名称 如 有限 或 有限责任 的字样 合伙企业一般只有一个经营场所 即企业登记机关登记的营业地点 五 法律 行政法规规定的其他条件 2 2 2合伙企业的设立程序 登记机关工商行政管理部门程序申请并提交相关材料工商行理部门进行审查进行工商登记领取营业执照 提示营业执照签发日期 为合伙企业成立日期 合伙企业领取营业执照前 合伙人不得以合伙企业名义从事合伙业务 合伙企业设立分支机构 应向分支机构所在地的企业登记机关申请登记 领取执照 2 2 3合伙企业的财产 合伙企业存续期间经营合伙事务所占有 使用的各种财产和财产权利 财产构成合伙人的出资 合伙企业的收益 依法取得的其他财产管理和使用关于分割 合伙企业存续期间不得主张分割合伙企业财产关于转让 对外转让须经其他合伙人一致同意 对内转让只需通知其他合伙人就有效 在同等条件下其他合伙人有优先受让权 关于出质 一致同意 否则出质行为无效不得私自转移或者处分合伙企业财产 2 2 4合伙企业事务的执行 合伙人对合伙企业事务享有同等的权利 1执行方式2合伙事务执行的决议 重大事项必须经全体合伙人一致同意 3合伙人在合伙事务执行中的义务竞业禁止义务交易限制义务忠实义务4合伙企业的损益分配按照合伙协议的约定办理 未约定或约定不明 由合伙人协商决定 协商不成 按照实缴出资比例分配 分担 无法确定出资比例的 由合伙人平均分配 分担 不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损 2 2 5合伙企业与第三人的关系 1 与善意第三人的关系合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制 不得对抗善意第三人 2 合伙企业的债务清偿与合伙人的关系合伙企业对其债务 应先以其全部财产进行清偿 合伙企业不能清偿到期债务的 合伙人承担无限连带责任 是为补充无限连带责任3 合伙企业债务与合伙人个人债务的清偿顺序双重优先原则 当合伙企业与合伙人同时负债时 企业的钱先还企业的债 个人的钱先还个人的债 2 2 6入伙和退伙 2 2 6 1入伙入伙的条件除有约定外 应经全体合伙人一致同意 并签订书面的入伙协议 入伙的法律后果新普通合伙人对入伙前的企业债务承担无限连带责任 无论是否存在约定 不得对抗企业的债权人 2 2 6 2退伙退伙的方式及条件声明退伙 通知退伙 协议退伙法定退伙 当然退伙 除名退伙 1 协议退伙合伙协议约定合伙期限的 在合伙企业存续期间 有下列情形之一的 合伙人可以退伙 合伙协议约定的退伙事由出现 经全体合伙人一致同意 发生合伙人难以继续参加合伙的事由 eg 移民 其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务 非违约方退 2 单方通知退伙 声明退伙是指基于退伙人的单方意思表示而退伙 合伙协议未约定合伙期限的 合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下 可以退伙 但应当提前三十日通知其他合伙人 合伙人违反上述的规定退伙的 应当赔偿由此给合伙企业造成的损失 3 当然退伙 事件 作为合伙人的自然人死亡或被依法宣告死亡 个人丧失偿债能力 意味着不能继续承担责任 作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照 责令关闭 撤销 或者被宣告破产 法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格 eg 完人变限人 合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行 4 除名退伙 即开除 合伙人有下列情形之一的 经其他合伙人一致同意 可以将其除名 即有过错被开除 未履行出资义务 因故意或者重大过失给合伙企业造成损失 执行合伙事务时有不正当行为 eg 竞业 发生合伙协议约定的事由 退伙的后果 1 合伙人死亡或者被依法宣告死亡的 对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人 按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意 从继承开始之日起 取得该合伙企业的合伙人资格 2 有下列情形之一的 合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额 继承人不愿意成为合伙人 法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格 而该继承人未取得该资格 合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形 eg 其他合伙人都不同意其入伙 3 合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的 经全体合伙人一致同意 可以依法成为有限合伙人 普通合伙企业依法转为有限合伙企业 全体合伙人未能一致同意的 合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人 4 合伙人退伙 其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算 退还退伙人的财产份额 可以退还货币 也可以退还实物 退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的 相应扣减其应当赔偿的数额 5 退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务 承担无限连带责任 6 退伙时 合伙企业财产少于合伙企业债务的 退伙人应当依法分担亏损 2 3特殊的普通合伙企业 主要适用于律师事务所 会计师事务所 资产评估事务所等中介机构1 特殊的普通合伙企业 是指依法采取合伙制设立的 合伙人对特定合伙企业债务只承担有限责任的专业服务机构 2 一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的 应当承担无限责任或者无限连带责任 其他合伙人以其在合伙企业中财产份额为限承担责任 还债顺序 企业先还 过错执行人无限责任 企业向过错人追偿 练习 以下主体可以成为普通合伙人的是 A 某财政局长B 某退休的警察C 某国有企业D 某上市公司新普通合伙人对入伙前合伙企业的债务 A 不承担责任B 按约定承担责任C 按实缴出资比例承担责任D 承担无限连带责任普通退伙人对其退伙前的原因发生的合伙企业债务 A 不承担责任B 依分割财产为限承担责任C 按实缴出资比例承担责任D 承担无限连带责任根据 合伙企业法 的规定 下列选项中 可以作为普通合伙人的出资的是 A 货币B 劳务C 实物D 非专利技术 2 4有限合伙企业 2 4 1设立条件与普通合伙企业的不同 主体身份上 1 国有独资公司 国有企业 上市公司以及公益性的事业单位 社会团体可以成为有限合伙人 2 由二个以上五十个以下合伙人设立 3 至少应当有一个普通合伙人 名称中应标明 普通合伙 字样 合伙协议内容不同 出资方式 有限合伙人不得以劳务出资 有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资 未按期足额缴纳的 应当承担补缴义务 并对其他合伙人承担违约责任 2 4 2设立程序同普通合伙企业 2 4 3事务执行方式与普通合伙企业同由普通合伙人执行合伙事务 有限合伙人不执行合伙事务 不得对外代表有限合伙企业 2 4 4有限合伙人义务的例外1 除合伙协议另有约定外 有限合伙人可以 同本有限合伙企业进行交易 自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务 将其在有限合伙企业中的财产份额出质 2 有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额 但应当提前三十日通知其他合伙人 2 4 5有限合伙人的责任 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任 第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的 该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任 有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易 给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的 该有限合伙人应当承担赔偿责任 2 4 6入伙与退伙 1 入伙新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务 以其认缴的出资额为限承担责任 2 退伙声明退伙 通知退伙 法定退伙 当然退伙 除第二项原因 协议退伙除名退伙 3 有限合伙人退伙后果 1 作为有限合伙人的自然人死亡 被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时 其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格 2 有限合伙人退伙后 对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务 以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任 3 有限合伙企业仅剩有限合伙人的 应当解散 有限合伙企业仅剩普通合伙人的 转为普通合伙企业 作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的 其他合伙人不得因此要求其退伙 练习 有限合伙人不得以 出资 A 货币B 实物C 知识产权D 土地所有权 劳务有限合伙企业至少应当有 个普通合伙人 A 1B 2C 50D 无限制有限合伙人以其 对合伙企业债务承担责任 A 认缴的出资额为限B 实缴的出资额为限C 个人财产为限D 分配的利润为限有限合伙企业事务由 执行 A 有限合伙人B 普通合伙人C 合伙协议约定D 有限合伙人和普通合伙人共同 2 4 7合伙的变更普通有限 变更原因协议变更合伙协议约定 全体合伙人一致同意退伙事由出现而产生的变更1 普通合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的 经其他合伙人一致同意 可以依法转为有限合伙人 普通合伙企业依法转为有限合伙企业 2 普通合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的 经全体合伙人一致同意 可以依法成为有限合伙人 普通合伙企业依法转为有限合伙企业 变更后的责任有限合伙人转变为普通合伙人的 对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任 普通合伙人转变为有限合伙人的 对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任 2 5合伙企业的解散和清算 合伙企业的解散合伙企业的清算确定清算人 4种方式 全体合伙人 指定 委托第三人 人民法院财产清偿顺序清算费用职工工资社会保险费用法定补偿金缴纳所欠税款清偿债务 办理注销登记合伙人的持续清偿责任合伙企业注销后 原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任 合伙企业若依法被宣告破产 普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任 练习 除合伙协议另有约定的外 以下说法错误的是 A 有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易 B 有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务 C 有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质 但应当征得其他合伙人一致同意 D 有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额 但应当提前三十日通知其他合伙人 李某 王某 丁某订立合伙企业协议约定 企业事务由李某和王某执行 丁某提供资金 但不从事管理 不承担企业的债务 但按照出资比例分配收益 该约定的效力应当是 A 有效 合伙协议属于当事人的意思自治B 无效 合伙企业不得成立C 该部分无效不影响李某 王某成为该合伙企业的合伙人 但丁某不得成为合伙人D 部分无效 应当由三人共同承担企业的亏损 根据 合伙企业法 在无约定的情况下 哪些行为不违法 A 有限合伙人同本有限合伙企业进行交易 B 有限合伙人自营与本有限合伙企业相竞争的业务 C 有限合伙人同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务 D 有限合伙人将其在有限合伙企业中的财产份额出质 第三节个人独资企业法 3 1概念和特征投资主体是1名自然人 财产为其个人财产投资人对企业债务承担无限连带责任投资者对企业享有全部权利依照中国法律在中国境内设立 3 2个人独资企业的设立条件 投资人符合条件1名投资人 具有中国国籍的自然人 具有完全民事行为能力 有偿债能力排除 法律法规规定禁止从事营利性活动的人 对企业破产或因违法经营被吊销营业执照负有个人责任未逾三年者 个人所负债务较多未及时偿还者有符合要求的名称有投资人申报的出资固定的生产经营场所 必要的生产经营条件及必要的从业人员 3 3个人独资企业的设立程序 提出申请工商登记分支机构登记 3 4个人独资企业事务管理 管理模式自行管理委托管理聘用他人管理受托人 受聘人的义务P44履行诚信勤勉义务投资人有监督权违反义务的法律后果 3 5个人独资企业解散和清算 解散清算通知和公告债权人相关人员遵守清算期间的要求财产清偿顺序投资人的持续清偿责任注销登记 练习 判断改错个人独资企业的投资者以其个人财产对企业债务承担有限责任 选择下列各项中属于设立个人独资企业应具备的条件是 A 投资人为一个自然人B 有必要的从业人员C 有投资人申报的出资D 个人出资达到法定资本最低限额 第四节外商投资企业法 概述中外合资经营企业中外合作经营企业外商独资企业 概述 外商投资企业的概念中国投资者 中国的企业或经济组织外国投资者 外国的企业或其他经济组织或个人外商投资企业的特征是外商直接投资举办的企业是吸引外国私人投资举办的企业是依照中国法律在中国境内经中国政府批准设立的企业外商投资企业的种类外商投资企业法的概念 中外合资经营企业 概念 是股权式企业 简称合营企业设立条件 1 2 3 4 P46程序 设立申请 报送相关文件 商务部或国务院授权的省级政府或有关部门在法定90日内进行审查 获得批准证书 30日内向工商行政管理部门申请工商登记 领取营业执照 合营企业的组织机构 合营企业的组织形式 有限责任公司组织机构董事会性质和地位董事会成员的产生及其任期董事长的产生及其法律地位董事会的议事规则经营管理机构总经理负责制总经理1人 副总经理若干人 合营企业的资本 资本构成注册资本登记的资本总额 原则上不允许减少 转让需经他方同意并经批准 他方有优先购买权 借贷资本 以合营企业的名义向银行申请外汇和人民币贷款所借入的资金 出资比例 外方出资不得低于注册资本的25 出资方式 货币 实物 工业产权专有技术等出资期限在合营合同中约定 可一次缴清 可分期缴付 合营企业的期限 解散和清算 期限可以按不同行业不同情况约定 有的应当约定 有的可以约定 也可以不约定 一般为10 30年 也可50年 合营企业约定的经营期限 各方同意延长的 应当距合营期满6个月前向审查批准机关提出申请 审批机关应当在收到申请后1个月内决定批准或不批准 解散 原因法定 需经审批机关批准清算 由清算委员会负责清算 中外合作经营企业 概念契约式企业 以合作合同为基础设立申请 审批 工商登记组织形式法人型企业为有限责任公司 非法人型企业由合同约定债务承担比例 彼此负连带责任出资出资方式 出资比例 出资期限组织机构董事会 法人 联合管理机构 非法人 委托经营管理收益分配和投资回收 外商独资企业 概念全部资本由外国投资者投资的企业 注意与外国企业在华分支机构及个人独资企业的区别特征 3个特征 出资 法律属性 设立条件法律要求2个条件中必须具备1个条件 排除5种情形设立程序申请 审批 登记组织形式一般为有限责任公司出资注册资本 出资方式 工业产权的要求 20 出资期限经营期限 解散和清算期满前180天提出申请 30日内决定 练习 1 某合伙企业原有合伙人3人 后古某申请入伙 当时合伙企业负债20万元 入伙后 合伙企业继续亏损 古某遂申请退伙 获同意 古某退伙时 合伙企业已负债50万元 但企业尚有价值20万元的财产 后合伙企业解散 用企业财产清偿债务后 尚欠70万元不能偿还 对古某在该合伙企业中的责任 下列哪种说法是正确的 A 古某应对70万元债务承担连带责任B古某仅对其参与合伙期间新增的30万元债务承担连带责任C 古某应对其退伙前的50万元债务承担连带责任D 古某应对其退伙前的50万元债务承担连带责任 但应扣除其应分得的财产份额 2 甲与乙 丙成立一合伙企业 并被推举为合伙事务执行人 乙 丙授权甲在3万元以内的开支及30万元内的业务可以自行决定 甲在任职期间内实施的下列行为哪些是法律禁止或无效的行为 A 自行决定一次支付广告费5万元B 未经乙 丙同意 与某公司签订50万元的合同C 未经乙 丙同意 将自有房屋以1万元租给合伙企业D 与其妻一道经营与合伙企业相同的业务 3 甲以个人财产设立一独资企业 后甲病故 其妻和其子女 均已满18岁 都明确表示不愿继承该企业 该企业只得解散 该企业解散时 应由谁进行清算 A 应由其子女进行清算B 应由其妻进行清算C 应由其妻和其子女共同进行清算D 应由债权人申请法院指定清算人进行清算 4 汪 钱 潘 刘共同投资设立了一个有限合伙企业 其中汪 钱为普通合伙人 潘 刘为有限合伙人 后因该合伙企业长期拖欠供货商货款 企业资产不足以清偿到期债务 依照我国相关法律的规定 下列哪些选项是正确的 A 债权人可以根据企业破产法申请该合伙企业破产B 债权人可以要求任一合伙人清偿全部债务C 债权人只能要求汪 钱清偿全部债务D 如果该合伙企业被宣告破产 则汪 钱仍需承担无限连带责任 案例分析一 1 邵某与刘某合伙设立一合伙企业 后邵某不幸去世 其弟意欲继承其姐事业 加入合伙企业 但刘某坚决反对 问 邵某死亡在 合伙企企业法 上产生什么样的法律后果 设刘某对邵某弟可否加入合伙企业未做表示 则邵弟如何才能取得合伙人的资格 若合伙企业在邵某去世后陷入困境 此时已经资不抵债 且刘某坚决不同意邵弟加入合伙企业 则此时合伙企业的债务应该如何偿还 案例分析二 甲乙丙三人合伙设立一普通合伙企业 约定甲出资1万元 乙出资5千元 丙以其房屋作为出资 折合人民币5千元 半年后 收回投资并有赢利 甲提出扩大生产规模 乙反对 丙没有表态 后甲伪造一份授权委托书 授权自己办理合伙企业贷款事宜 以合伙企业名义向某信用社贷款5万元 甲用所贷款项订购了设备 甲的表弟丁见企业红火 要求参加 并出资1万元 乙丙碍于甲的面子没有发表意见 丁遂加入生产经营管理 后企业陷入困境 乙要求退伙 要求退还其全部出资 并对因甲贷款造成的损失不担责任 甲主张散伙 并认为乙应该对合伙企业所有债务承担责任 此时 贷款期限届至 信用社要企业还贷 丁认为贷款发生在自己加入企业之前 拒绝承担还贷责任 丙认为应该由甲承担还贷主要责任 信用社无奈之下 将合伙企业告上法庭 案例分析二问题 在合伙企业设立之初 企业的合伙人可以对合伙企业的事务管理做出怎样的约定 在没有约定的情况下 如何进行合伙企业事务管理 甲以合伙企业名义所借贷款是否属于合伙企业的债务 应当如何偿还 如果没有约定经营期限 乙在何种条件下可以退出合伙企业 丁是否应该承担包括甲擅自贷款的合伙企业债务的偿还责任 为什么 案例分析三 中国公民赵宏涛出资5万元设立了个人独资企业 欣欣化工厂 赵为了企业健康发展 高薪聘请了工商管理硕士胡小明管理企业 双方在聘用协议中规定 胡负责企业的事务管理 月薪3000元 凡胡以企业名义对外签订标的额在2万元以上的合同 必须经过赵同意 2000年5月1日 胡未经赵同意的情况下 以欣欣化工厂的名义与山东辽成的一家化工厂签订了购入3万元原料的合同 该企业没有与打过交道 以为欣欣化工厂是胡所有的个人独资企业 2000年8月15日 欣欣化工厂由于产品不适应市场需求 导致亏损 并不能支付其对债权人齐大勇的10万元债务 赵决定解散欣欣化工厂 并请求法院指定清算人 2000年9月20日 法院指定甲为企业的清算人 对其进行了清算 案例分析 案例分析三 经清算人的统计和调查 欣欣化工厂和赵宏涛的资产及债权债务情况如下 欣欣化工厂欠税款2000元 欠工人工资5000元 欠工人社会保险费用5000元 欠齐大勇10万元 欣欣化工厂的银行存款1万元 实物折价6万元 赵宏涛在合伙企业中出资6万元 占合伙企业20 的出资额 该合伙企业每年可以向合伙人分配利润 赵宏涛家庭个人财产价值人民币2万元 案例分析三 问题 成立个人独资企业应具备什么条件 2000年5月1日 胡小明以欣欣化工厂的名义与山东辽成的一家化工企业购买价值3万元货物的行为是否有效 为什么 请说明欣欣化工厂的清偿顺序 如何才能满足齐大勇的债权请求 案例分析四 某美藉华人与福州第一电子厂达成协议 共同建立福泰电子有限责任公司 合营合同中约定了公司名称地址 性质 企业形式 同时约定企业注册资本为800万元 投资总额为1200万美元 美方以现金和机器设备出资 出资总额为480万美元 中方以厂房和土地使用权出资 出资总额为320万美元 双方按照出资比例承担风险和享受收益 合营企业在合作期间所得的收益首先用于偿付外方出资 在偿付外方出资完毕后各方按照出资比例分配收益 董事会由双方按照出资比例选派 美方派出5人 中方选派4人 董事长由董事会选举产生 任期4年 合营期限为8年 案例分析四 问题 该企业的出资和收益分配的约定是否符合 合资企业法 的规定 合营企业中关于董事会的规定是否合法 理由是什么 合营企业中外方合营者的机器设备出资必须符合什么条件 合营企业的合营期限是否符合法律规定 期限届满 延长需要满足什么条件 第三章公司法 第一节公司法概述第二节公司设立第三节公司人格制度第四节公司资本制度第五节公司治理结构第六节公司的变更 解散和清算 第一节公司法概述 公司与公司法公司的分类有限责任公司股份有限公司一人有限责任公司 1 1公司与公司法 公司的概念和特征概念是依法设立以营利为目的的企业法人 我国 公司法 规定 公司是由股东组成 股东以其所认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任 公司以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人 法律特征 1 公司是以营利为目的的企业法人 2 公司是依法设立的 3 公司由法定数额的股东所组成 4 公司和股东承担有限责任 公司法的基本原则 独立法人原则有限责任原则制衡管理原则依法设立原则依法经营原则 1 2公司的分类 理论上的分类 有限公司无限公司股份有限公司两合公司股份两合公司 总公司分公司 资合公司人合公司人资两合公司 母公司子公司 本国公司外国公司 1 3有限责任公司 有限责任公司 是指依公司法设立的 由不超过一定人数的股东出资组成 每个股东以其所认缴的出资额为限对公司承担责任 公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人 法律特征1 有限责任公司作为独立法人以其全部财产对外承担债务责任 2 有限责任公司的股东人数受法律限制 3 公司设立程序简便 组织机构简单 4 公司兼具资合性与人合性 5 有限责任公司是不上市公司 亦称 私公司 封闭公司 等 1 4股份有限公司 股份有限公司 是指公司全部资本分为等额股份 股东以其所认购的股份为限对公司承担责任 公司以其全部财产对公司的债务承担责任的企业法人 法律特征 1 股份有限责任公司的全部资本分为等额股份 股份采取股票的形式 2 股份有限责任公司的股东均负有限责任 3 股份有限责任公司股东人数的广泛性和不确定性 股份有限责任公司的股东人数不受限制 4 股份有限责任公司是典型的资合公司 1 5一人有限责任公司 一人有限责任公司 是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司 法律特征 1 公司仅有一个股东 全部出资额均由其持有 一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司 该公司不能投资设立新的一人有限责任公司 2 注册资本最低限额为人民币10万元 股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额 3 不设股东会 公司章程由股东制定 4 对公司债务承担有限责任 但股东不能证明公司财务独立于自己的财产的 应对公司债务承担连带责任 练习 填空1 依据公司组织管辖系统 公司可分为 和 2 依据公司间的控制与依附关系 公司可分为 和 3 我国 公司法 所称公司是依法在中国境内设立的 公司和 公司 判断改错我国 公司法 所称公司是依法在中国境内设立的有限责任公司 无限责任公司和股份有限责任公司 第二节公司设立 公司设立概述公司设立的条件公司设立的程序股东权利发起人的责任 2 1公司设立概述 概念公司设立是发起人为组建公司 使其取得法人资格所进行的一系列法律行为的总称 公司成立是指已经具备了法律规定的实质要件 完成了设立程序 取得公司主体资格的一种法律事实 表现为一种法律上的状态 公司设立与公司成立的区别表现状态不同 行为性质不同 法律效力不同 2 2公司设立的条件 有限责任公司设立条件1 股东符合法定人数 50个以下 2 股东出资达到法定资本最低限额3 股东共同制定公司章程4 有公司名称 建立符合有限责任公司要求的组织机构5 有公司住所 住所的意义 股份有限公司设立条件1 发起人符合法定人数 2 200人 半数以上在中国境内有住所 2 发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额 3 股份发行 筹办事项符合法律规定 p67 68 4 发起人制订公司章程 采用募集方式设立的经创立大会通过 5 有公司名称 建立符合股份有限公司要求的组织机构 6 有公司住所 2 3公司设立程序 有限责任公司设立程序股东制定章程 缴纳出资 法定验资机构验资 申请设立登记 领取营业执照公司营业执照签发日期为有限责任公司的成立日期 股份有限公司设立的程序 股份有限公司的设立方式发起设立募集设立 公募私募 设立程序发起设立 签定发起人协议 股东制定章程 缴纳出资 法定验资机构验资 申请设立登记 领取营业执照募集设立 签定发起人协议 股东制定章程 缴纳出资 法定验资机构验资 创立大会 申请设立登记 领取营业执照创立大会 2 4股东的权利 资产收益权 自益权 参与重大决策和选择管理者权利 共益权 转让出资 优先认购新增资本和优先购买转让的出资的权利查阅 复制公司章程 股东会议纪录 董事会议记录 监事会议记录和财务会计报告的权利 知情权 查阅公司会计帐簿的权利要求公司收购股权权利 提起诉讼的权利 2 5股东的义务 有限责任公司股东未按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额 除应当向公司足额缴纳外 还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任 有限责任公司成立后 发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的 应当由交付该出资的股东补足其差额 公司设立时的其他股东承担连带责任 2 5股东的义务 续 以发起设立方式设立股份有限公司的 发起人应认购公司发行的全部股份 发起人不依规定缴纳出资的 应当按照发起人协议承担违约责任 以募集设立方式设立股份有限公司的 发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之35 股份有限公司成立后 发起人未按照公司章程的规定缴足出资的 或者发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的 应当由交付该出资的发起人补足其差额 其他发起人承担连带责任 在公司不能成立时 对设立行为所产生的债务和费用以及对认股人已缴纳的股款 负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任 在公司设立过程中 由于发起人的过失致使公司利益受到损害的 应当对公司承担赔偿责任 练习 填空1 我国 公司法 规定 有限责任公司由 个以下股东出资设立 2 有限责任公司成立后 发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的 应当由交付该出资的股东补交其差额 公司设立时的其他股东承担 3 股份有限公司的发起人在公司不能成立时 对设立行为所产生的债务和费用负 责任 选择设立股份有限公司 应当有 个发起人 A 2 50B 5 50C 2 200D 5 200 第三节公司人格制度 公司人格概述公司名称和住所公司的能力公司法人人格否认制度 3 1公司人格概述 人格是法律上的人的资格 作为一个组织体 具有法律人格 也就成为法律上的主体 即法人 特征 公司人格的法定性 公司人格的独立性 表现为 1 财产独立 2 责任独立 3 存续独立 4 诉讼主体资格独立 公司人格的平等性 体现在两个方面 1 公司间具有平等的地位 2 公司与其他法人 自然人间具有平等法律人格 3 2公司名称和住所 3 2 1公司名称公司名称就是公司的称谓 是公司专有的与其他公司相区别的一种文字标志 公司名称的要求公司名称一般应由行政区划 字号 行业 组织形式依次组成 一个公司原则上只能登记 使用一个名称 除国务院决定设立的公司外 公司名称不得冠以 中国 中华 全国 国家 国际 等字样 在公司名称中使用 总 字的 必须下设三个以上分支机构 分支机构的名称应当冠以所属公司的名称 并缀以 分公司 的字样 同时标明该分公司的行业和所在地行政区划的名称或者地名 有限责任公司 必须在公司名称中标明 有限责任公司 或者 有限公司 字样 股份有限公司 必须在公司名称中标明 股份有限公司 或者 股份公司 字样 公司名称的内容和文字的禁用要求 有损国家 社会公众利益的可能对公众造成欺骗和误解的外国国家 地区 的名称 国际组织的名称政党 党政军机关 群众组织 社会团体等的名称和部队番号汉语拼音字母 外文名称中使用的除外 数字 3 2 2公司住所 公司住所是指公司主要办事机构所在地 意义住所的法律规定1 住所是公司章程的必备条款之一 2 住所是应当进行注册登记的事项 住所应登记而不登记或变更住所而不做变更登记 不得以其事项对抗第三人 3 一个公司只能有一个住所 如果有多个办事机构 则以统辖全部事务和分支机构的办事机构所在地为住所 4 设立分公司的 分公司也有营业场所 并需要在营业场所所在地的登记机关办理登记 但营业场所不具有住所的地位和效力 3 3公司的能力 公司的权利能力公司的权利能力从公司营业执照签发之日开始 至公司注销登记并公告之日终止 公