第三章-广告活动PPT课件

1 第三章广告活动 共十四条 2 广告活动的含义 广告活动是指广告主为了达到促销或树立其形象 扩大其影响等目的 通过有偿的方式 促使广告经营者和广告发布者为其向广告受众发布 传播信息的市场行为过程 3 广告活动的特征 1 广告活动的主体应当具有法定资格 2 该活动是法定行为 也就是取得法定资格的主体必须依法进行活动并承担相应的法律后果 3 广告活动的本质是民事活动 4 第一节对广告活动中依法订立书面合同的规定 第二十条广告主 广告经营者 广告发布者之间在广告活动中应当依法订立书面合同 明确各方的权利和义务 5 原文释义 1 民事法律关系的主体是指参加民事法律关系 享受权利和承担义务的人 2 合同是平等民事主体间为实现一定经济目的 明确相互权利义务关系的协议 广告主体间订立广告合同时应当遵循合法 平等互利 协商一致原则 6 关于合同 合同是指平等主体的双方或多方当事人 自然人或法人 关于建立 变更 消灭民事法律关系的协议 此类合同是产生债的一种最为普遍和重要的根据 故又称债权合同 中华人民共和国合同法 所规定的经济合同 属于债权合同的范围 合同有时也泛指发生一定权利 义务的协议 又称契约 7 合同订立的程序 订立程序 1 要约 2 承诺 关于要约 要约是希望和他人订立合同的意思表示 该意思表示应当符合下列规定 1 内容具体确定 2 表明经受要约人承诺 要约人即受该意思表示约束 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示 寄送的价目表 拍卖公告 招标公告 招股说明书 商业广告等为要约邀请 商业广告的内容符合要约规定的 视为要约 关于承诺 承诺是指受要约人同意接受要约的全部条件以缔结合同的意思表示 8 合同内容 合同内容一般包括 当事人的名称或姓名和住所 地址 标的 数量 质量 价款或酬金 履行期限 地点和方式 违约责任 解决争议的方法 9 广告合同 广告合同指广告主 广告经营者 广告发布者在广告活动中 为实现一定的经济目的 明确互相权利义务关系而订立的协议 广告合同的类型有 广告设计合同 广告制作合同 广告代理合同 广告发布合同 10 广告合同主要特征 1 广告合同的当事人是特定的 2 广告合同的标的是特定的 工作成果或代理行为 3 广告合同必须采用书面的形式 合同的形式是指订立合同的当事人间达成的明确权利义务协议的表现形式 可分口头形式和书面形式 11 广告合同的主要条款 1 标的 2 标的数量 质量 3 广告内容及交验 查验广告证明 4 价款和酬金 5 广告合同的履行期限 地点及方式 6 违约责任 解决争议的方法 12 案例 2008年5月8日下午 南京西路 西康路交会处 上海晴空旗篷厂派出一位操作工拆除过街空中条幅 当横幅拆下飘落时缠住两轮摩托车路过的市民强新国 致使摩托车失控与迎面出租车相撞 强左脚骨折 这条横幅的广告主与一家广告公司签订了委托发布合同 该广告公司又与上海晴空旗篷厂签订了委托制作 悬挂 拆装合同 请问 应该将谁作为被告 你若是法官又该如何断案 13 评析 1 首先要明确各自的职责 其关键在于广告主 广告公司和广告制作单位三方各有广告的书面合同 根据广告法第二十条规定 广告主 广告经营者 广告发布者之间在广告活动中应当依法订立书面合同 明确各方的权利和义务 2 因横幅的广告主与一家广告公司签订了委托发布合同 该广告公司又与上海晴空旗篷厂签订了委托制作 悬挂 拆装合同 悬挂 拆装由上海晴空旗篷厂负责 所以他应当承担责任 3 经审理 法院判决 由第二被告晴空旗篷厂赔偿强新国所遭受的损失 承担相应的法律责任 14 广告合同的种类 1 广告设计 制作合同广告经营者的义务 广告主的义务2 广告发布合同广告发布者的义务 广告主或广告主委托的广告经营者的义务3 广告委托合同广告受托人的义务 广告委托人的义务 15 广告合同的解除 合同法 第九十四条有下列情形之一的 当事人可以解除合同 一 因不可抗力致使不能实现合同目的 二 在履行期限届满之前 当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务 三 当事人一方迟延履行主要债务 经催告后在合理期限内仍未履行 四 当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的 五 法律规定的其他情形 16 广告发布合同 纠纷 2003年11月17日 上海某某广告有限公司与某某银行股份有限公司上海分行签订 广告发布合同 一份 由上海某某广告有限公司为某某银行股份有限公司上海分行的产品的发布广告 发布期限是三年 自2003年11月31日至2006年11月30日 广告的发布地点和编号为浦东机场公路 广告种类为大型楼顶广告牌 年服务费为每年人民币295万元 该合同第二条对付款方式约定为 第一年的服务费是在合同签订生效之日起十个工作日内和2004年1月13日前 各支付人民币1 475 000元 第二年 第三年的服务费是在2004年9月8日 2005年1月13日 9月8日 2006年1月13日前 分别支付人民币1 475 000元 合同第三条第二项约定如某某银行股份有限公司上海分行在规定时期内未按合同约定付款 则每延期一天 应向上海某某广告有限公司支付当期未付广告费用的万分之二点一的滞纳金 如超过十天以后 则视作某某银行股份有限公司上海分行违约 上海某某广告有限公司有权单方面终止合同 合同第五条第一项约定 合同签订后 如甲方或乙方违反本合同元宝 导致本合同提前终止 应向对方支付违约金 违约金的计算标准为合同总价的百分之二 17 合同签订后 上海某某广告有限公司按照合同的约定履行了广告发布的义务 某某银行股份有限公司上海分行按照合同的约定支付了合同第一年的广告服务费计人民币295万元 2004年7月5日 某某银行股份有限公司上海分行委托律师就 广告发布合同 解除事宜致函上海某某广告有限公司 该函的主要内容为 1 某某银行股份有限公司上海分行决定自2004年7月5日起解除该合同 并同意按照合同约定支付合同总价的百分之二的违约金 即人民币17 7万元 2 上海某某广告有限公司在招致解除的函件后 应当积极采取适当措施办理善后事宜 如该广告牌另行出租 防止产生不必要的损失 3 要求上海某某广告有限公司在接到此函后3日内将终止合同的违约金的发票特快违背至某某银行股份有限公司上海分行 并指明收款帐号 以便付款 但上海某某广告有限公司不同意解除合同 18 分析 银行单方解除 广告发布合同 的行为是否合法有效 1 从单方解除合同的行为看 当事人单方解除合同行使的是一项专门的权利即解除权 该解除权是指的是当事人一方在合同生效后 履行期限届满前 在符合合同约定或法律规定的条件下 享有的解除合同的权利 2 从 广告发布合同 的内容看 双方权约定了上海某某广告有限公司单方行使合同解除权的条件 但对某某银行股份有限公司上海分行在何种条件下可以单方解除合同未作约定 3 从法律对法定解除的规定看 合同法第九十四条是对法定解除条件作的规定 在具备该条规定的情形之一时 当事人可以解除合同 4 双方当事人签订的 广告发布合同 系合同法分则和其他法律没有明文规定的合同 本案中 某某银行股份有限公司上海分行委托律师发出的解除合同通知 自上海某某广告有限公司收到起生效 19 广告发布业务合同 甲方 乙方 甲乙双方根据 广告法 及有关规定 签订本合同 并共同遵守 一 甲方委托乙方于年月日至年月日期间发布广告 二 广告发布媒介为 三 单位广告规格为 四 广告采用样稿 样带 未经甲方同意 乙方不得改动广告样稿 样带 五 广告单价元 其它费用元 总计元 六 乙方应在年月日前将广告发布费付给甲方 付款方式 20 七 违约责任 八 解决合同纠纷的方式 执行本合同发生争议 由当事人双方协商解决 协商不成 双方同意由仲裁委员会仲裁 当事人双方不在本合同中约定仲裁机构 事后又没有达成书面仲裁协议的 可向人民法院起诉 九 其它 十 广告的编排方式和发布时间表 甲方 乙方 年月日年月日 21 广告合同违约责任的承担方式 1 继续履行 采取补救措施 赔偿损失 支付违约金 定金 22 第二节对广告活动主体不得进行不正当竞争的规定 第二十一条广告主 广告经营者 广告发布者不得在广告活动中进行任何形式的不正当竞争 23 关于不正当竞争 不正当竞争是指经营者违反反不正当法规定 损害其他经营者的合法权益 扰乱社会经济秩序的行为 不正当竞争行为泛指商业活动中与诚实信用 公平交易的商业道德相背离的各种行为 如何认定 1 它是违法的竞争行为 违反了 广告法 反不正当竞争法 的有关规定 2 损害了守法广告市场主体的利益 3 扰乱了社会主义广告市场秩序 24 不正当竞争的行为包括 1 采取欺骗手段从事交易的行为 以商业贿赂手段销售或者购买商品的行为 以虚假广告等方式对商品的质量 性能 用途 生产者 有效期限等作引入误解的宣传 侵犯他人的商业秘密行为 以排斥竞争对手为目的 倾销商品的行为 损害竞争对手的商业信誉 商品声誉的商业诽谤行为 违背购买者意愿搭售商品或者附加其他不合理条件从事交易的行为 招投标中的串标行为 巨奖销售或以欺骗方式进行有奖销售的行为 公用企业或其他独占经营者限定他人购买其指定的经营者的商品 以排挤其他经营者公平竞争的行为 政府及其所属部门滥用行政权力限制经营者活动和限制商品地区间正当流通行为 25 广告中不正当竞争的主要表现形式 1 市场主体地位不平等 有些媒介为了 肥水不流外人田 挖空心思强化垄断经营 比如 成立广告公司 把媒介广告部的职能划解到公司 指定他人选择自己的公司代理 据统计 电视台 报纸 广播 杂志四大传统媒体广告经营额占广告经营单位经营总额的50 7 而媒体违法广告在违法广告中占的比重相当大 在地市级媒体中甚至超过50 媒体违法广告存在的主要原因 一是部门利益驱动 目前 广告收入已经成为新闻媒体的重要经济来源 其规模远远超过财政拨款 二是监管难以到位 新闻媒体是党和政府的喉舌 其与政府的关系密切是情理之中的事情 三是市场主体不可替代 由于新闻媒体的独占性地位 媒体下属的广告部门也具有垄断经营的地位 四是掌握舆论控制权 新闻媒体具有舆论监督职能 可是 虽然违法广告人人声讨 可谁见哪家媒体自曝其光了 市场主体地位不平等 由于新闻媒体的上述特殊性 其广告经营行为自然就与其他市场主体具有了不平等的市场地位 26 案例 温州28家广告公司状告 新太阳 温州市城市管理局等六家单位联合发出了 关于开辟人民路霓虹灯广告一条街的联合通告 通告中规定 为保证人民路一条街的整体艺术效果 特确定由温州市新太阳广告艺术公司负责统一规划与设计 并以他们为主承揽 未经统一申请 其他单位不得擅自设置 为简休手续 人民路霓虹灯广告由新太阳广告艺术公司统一申请 新太阳垄断了人民路的广告经营权 其他广告主们失去了在人民路做广告的自主权 27 2 利用回扣招揽业务 28 3 媒介单位内部经营混乱 非广告经营部门 非广告经营人员承揽广告业务 记者借工作之便拉广告 充当广告业务员 新闻和广告不分 栏目代替了广告 媒介报价不一 价出多门 29 4 区域政策不统一 一是不同省市 不同区县的广告监督管理机关执行广告管理政策不统一 二是注册在开发区的广告公司在经营上呈现较大的灵活性 也为某些不正当竞争行为提供了政策空间 30 5 侵犯广告作品著作权 上海市民宋先生偶然路过上海豫园商城时 发现自己精心创作的一幅豫园九曲桥夜景摄影作品被制作成大型图片广告悬挂在豫园的街头 为此 宋先生以侵犯其著作权为由 将图片制作者上海老街企业发展有限公司告上法庭 法院经审理后认为 根据宋先生提交的豫园九曲桥夜景摄影作品及底片等相关证据 应当认定宋先生是该摄影作品的作者 对该作品享有著作权 上海老街企业发展有限公司未经作者的许可擅自使用该摄影作品 其行为构成对宋先生摄影作品著作权的侵害 应当承担停止侵害 赔礼道歉以及赔偿损失的民事责任 虽然老街公司辩称图片是用于公益宣传 但是 这不能成为侵犯他人著作权的合法理由 法院一审判决上海老街企业发展有限公司赔偿宋先生经济损失5000元 并用书面形式向宋先生赔礼道歉 31 第三节对广告主活动应当符合经营范围的规定 第二十二条广告主自行或者委托他人设计 制作 发布广告 所推销的商品或者所提供的服务应当符合广告主的经营范围 32 第二十二条释义 1 法人 其他经济组织或个人在登记机关进行登记时 经营范围是重要的登记事项 33 2 广告主对其商品或服务所作的宣传 直接涉及到这些商品或者服务是否属于其经营范围 超越范围进行生产经营的行为属于违法行为 所以不能为这种行为作宣传 34 案例 新金田水上度假村虚假广告案 日报 于1995年6月17日 晚报 于1995年7月6日分别刊出 新金田水上度假村 广告 广告称 度假村推出 水上竹排 空中游览 轻型飞机 跳伞 等服务项目 欢迎消费者到度假村娱乐消费 广告刊出后不久 消费者向工商行政管理等部门投诉 反映新金田水上度假村不能提供其广告所称的服务项目 欺骗消费者 青浦县工商行政管理局根据消费者投诉 对新金田水上度假村进行了检查 经查 新金田水上度假村于1995年9月11日领取 营业执照 经营范围为 旅游度假 旅游服务开发 水上游泳及游乐 住宿等 1995年6月至8月间 当事人在尚未办理企业法人登记 部分服务项目设施尚未到位的情况下 即以 新金田水上度假村 的名义对外营业 并刊出上述广告 两报仅凭该度假村出具的介绍信即为其发布了上述广告 35 点评 广告应当合法是 广告法 对广告的基本要求 广告合法性的首要条件是广告主的主体资格合法 任何单位和个人自行或委托他人设计 制作 代理 发布广告 必须具有法律赋予的从事其广告所宣称活动的民事权利能力和民事行为能力 也即必须具有合法的主体资格 对于经营活动来讲 要发布涉及经营活动内容广告的 首先应经工商行政管理机关核准登记 取得合法主体资格后 方可发布 其次 其广告中涉及的经营活动事项 还不得超出核准的经营范围 广告法 第二十二条规定 广告主自行或者委托他人设计 制作 发布广告 所推销的商品或所提供的服务应当符合广告主的经营范围 经营范围是企业经营活动合法与否的法律界限 超出经营范围的经营活动 属非法经营活动 属于违法广告 审查广告主的主体资格 主要依靠广告主出具的主体资格证明文件来判断 对于生产经营企业来讲 营业执照 是判断其能否发布经营性广告以及经营性广告内容范围大小的唯一合法证明文件 查验的 营业执照 必须是原本 复制件必须经原发证机关签字盖章 否则无效 36 第四节对广告主委托对象的规定 第二十三条广告主委托设计 制作 发布广告 应当委托具有合法经营资格的广告经营者 广告发布者 37 释义 1 广告经营者包括法人 其他经济组织或者个人 2 广告发布者指广告主或者广告主委托的广告经营者发布广告的法人 其他经济组织 3 广告活动属于市场行为需要规范管理 本条要求广告主要委托合法经营资格的广告经营者 发布者进行了广告活动 以保护广告主的利益 维护广告经营秩序 38 广告有限责任公司 条件 1 股东符合法定的人数 人 2 股东出资达到法定资本的最低限额 注册资本最低限额为 科技开发 咨询 服务性公司人民币 万元 以商业零售为主的公司人民币 万元 以生产经营或商品批发为主的公司人民币 万元 特定行业的注册资本最低限额高于上述限额的 由法律法规另行规定 3 股东共同制定公司章程 4 有公司名称 建立符合公司要求的组织机构 公司的名称应符合名称登记管理有关规定 名称中标明 有限责任公司 或 有限公司 字样 公司的组织机构为股东会 董事会 执行董事 监事会 监事 经理 5 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 39 广告股份有限公司 条件 设立股份有限公司 应当有2人以上200人以下的发起人 其中必须有过半数的发起人在中国境内有住所 国有企业改建为股份有限公司的 发起人可以少于5人 但应当采取募集设立方式 注册资本的最低限额为人民币1000万元 发起人制定公司章程 有公司名称 建立符合股份有限公司的组织机构 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 40 国家工商行政管理局的有关规定 1 综合型广告公司 有相应的经营管理机构 市场调查机构 广告设计 制作编审机构 有相应设备和资金 资金不少于 万元 有相应的从员人员 管理人员 有不少于 平方米的经营办公场所 有健全的广告管理制度 外商来华广告或出口广告不应具备了解进出口政策人员和翻译人员及稳定的外商来华广告 41 2 广告设计 制作公司 有相应的机构 有相应的设备及资金 有相应的从员人员 管理人员 有不少于 平方米的经营办公场所 有健全的广告管理制度 42 3 兼营广告的企业 有相应的机构 有相应的设备及资金 有相应的从员人员 管理人员 有不少于 平方米的经营办公场所 有健全的广告管理制度 43 4 兼营广告的媒体单位 具有法人资格 有直接发布广告的手段 广告媒体 有相应的从员人员 管理人员 有专门的广告经营机构和人员 有健全的广告承接 审查 档案制度 报纸 杂志兼营广告业务必须达到一定的发行量 单独立帐 若承办外商来华广告 还要有相应翻译人员 44 5 从事广告经营的个体工商户 户主应当取得相应的岗位资格证书 接受过相关培训 有制作广告的设备及工具 具有专业广告技能 熟悉广告法规 有审查广告内容的能力 有不少于 平方米的经营办公场所流动资金不少于 万元 广告收入需单独立帐 45 6 中外合资 合作广告公司 合营各方必须是有一定规模的以经营广告业务为主的企业法人 能够引进国际先进的广告制作技术和设备 具有市场调查 广告策划和广告效果测定等能力 能培训中国职员 注册资本不少于 万美元 46 第五节对广告主提供证明文件义务的规定 第二十四条广告主自行或者委托他人设计 制作 发布广告 应当具有或者提供真实 合法 有效的下列证明文件 一 营业执照以及其他生产 经营资格的证明文件 二 质量检验机构对广告中有关商品质量内容出具的证明文件 三 确认广告内容真实性的其他证明文件 依照本法第三十四条的规定 发布广告需要经有关行政主管部门审查的 还应当提供有关批准文件 47 释义 1 本条规定广告主自行或委托他人设计 制作 发布广告应当具有或者提供有关证明文件 证明文件一般指 营业执照 以及其他生产 经营资格的证明文件 48 49 50 2 提供的证明文件应当真实 合法 有效 一是要审查广告主的生产经营资格 二是要审查涉及广告内容的证明文件 1 关于书报刊广告的证明文件 2 关于文艺演出广告的证明文件 3 关于招生广告的证明文件 4 关于行医 医药广告的证明文件 5 关于食品广告的证明文件 6 关于化妆品广告的证明文件 7 关于房地产广告的证明文件 8 关于其他广告的证明文件 51 第六节对涉及他人人身权利的保护性规定 第二十五条广告主或者广告经营者在广告中使用他人名义 形象的 应当事先取得他人的书面同意 使用无民事行为能力人 限制民事行为能力人的名义 形象的 应当事先取得其监护人的书面同意 本条是对涉及人身权利的保护性规定 52 民事权利的含义 分为财产权利 人身权利财产权利包括财产权 债权 知识产权中有关财产的权利人身权利包括生命健康权 姓名权 肖像权 名誉权 荣誉权 婚姻自主权 知识产权中有关人身权的那部分权利 53 民事行为能力的含义 1 完全民事行为能力人 2 限制民事行为能力人 3 无民事行为能力人 54 广告法中对民事权利的规定 1 广告中使用具有民事行为能力人的名义 形象的 应当事先取得其书面同意 在广告中使用无民事行为能力人 限制民事行为能力的名义 形象的 应当事先取得其监护人的书面同意 55 未成年人的法定监护人包括 未成年人的父母是未成年人的监护人 未成年人父母已经死亡或者没有监护能力的 由下列人员中有监护能力的人担任监护人 1 祖父母 外祖父母 2 兄 姐 3 关系密切的其他亲属 朋友愿意承担监护责任 经未成年人的父 母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会 村民委员会同意的 所以未成年人的父母是其法定监护人 只有在未成年人的父母没有监护能力的情况下 才能由未成年人的祖父母 外祖父母或关系密切的其他近亲属担任其监护人 56 精神病人的监护人 根据 民法通则 第17条第1款的规定 无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人 由下列人员担任监护人 一 配偶 二 父母 三 成年子女 四 其他近亲属 五 关系密切的其他亲属 朋友愿意承担监护责任 经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会 村们委员会同意的 根据 民法通则意见 第12条的规定 其他近亲属 是指兄弟姐妹 祖父母 外祖父母 孙子女 外孙子女 57 案例 阿军的行为有效吗 阿珠这两天在为一件事发愁 起因是 她认识一个小学里的两个小同学 一个叫阿芳 一个叫阿军 整天管她叫姐姐 都和她很要好 现在这两个人为了交换邮票的事闹得很不开心 两个小同学和他们的父亲都喜爱集邮 阿芳对集邮知识了解多一些 而阿军只喜欢那些动物 风景邮票 对邮票的分类和价值知之甚少 有一天 阿军拿着父亲的一本集邮册 到同是集邮爱好者的阿芳家欣赏邮票 阿芳看到阿军的邮册里有两张梅兰芳小型张 票面价值三元 便提出拿十张动物邮票跟阿军换一张 阿军见到那些很可爱的动物邮票 心里乐开了花 非常乐意地接受了交换 回家以后 阿军的爸爸检查邮票时 发现少了一张梅兰芳小型张邮票 便问阿军 阿军将与阿芳换邮票的事告诉了爸爸 爸爸听了很生气 对阿军怒斥道 小孩子 根本不懂邮票的价值 那张梅兰芳邮票很珍贵 而那些动物邮票很普通 你怎么不跟爸爸讲 就自作主张跟人家换 小孩子不能做大人的事 以后做什么事都要先跟爸爸讲 知道吗 爸爸还责令阿军去找阿芳 要回那张邮票 阿军觉得很为难 58 点评 我国法律规定年满十八周岁的是未成年人 通常还被人视为小孩 因为人的智力 判断能力和意思表达能力是随着年龄的增长而逐渐增强成熟的 按照法律规定 十八周岁以上的公民具有完全民事行为能力 可以独立进行民事活动 他所发生的行为没有特殊原因都具有法律效力 而十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人 可以进行与他的年龄 智力相适应的活动 比如到文具店买文具用品 到小吃店买糖果 不满十周岁的未成年人是完全无民事行为能力人 必须由他的父母或其他监护人替他实施 明白了上述问题 就知道阿军是可以去找阿芳换回那张梅兰芳邮票 同时退回那十张动物邮票 因为阿芳阿军都是限制民事行为能力人 他们只可进行与他们年龄 智力相适应的民事活动 而邮票交换涉及到对邮票价格和知识的专业了解 显然阿芳阿军是不具有这种能力的 他们交换邮票的行为必须由他的父母实施或者征得他们的父母同意才合法 因为法律还规定合法行为应当是行为人具有相应的民事行为能力 而阿芳与阿军因为不具有相应的民事行为能力 因此 他们的行为不是合法行为 应是可撤销行为 阿芳应当退回那张梅兰芳小型张 59 婴儿是否具有肖像权 张某带着才出生100天的儿子到某摄影社拍摄百天照片 为了保证效果 摄影师为其拍摄了两张 当张某去取照片时 某摄影社只交给张某其中的一张底片和照片 并告诉张某另一张由于底片不好 所以没有冲洗 但是3个月后 当张某路过某摄影社时 却发现其橱窗里挂着儿子的照片 张某立即找到摄影社 认为在未经其同意的情况下擅自将儿子照片挂出 侵犯了儿子的肖像权 要求摄影社取下照片并归还底片 而摄影社却说 照片是我们拍摄的 是我们的作品 我们有权展示 同年11月 张某在某摄影作品展览上又看到有儿子照片的作品 于是 张某再次找到摄影社 问其是不是他们向展会提供的 摄影社承认是他们提供的 但认为自己并未侵犯张某及其儿子的权利 双方争持不下 张某向法院提起诉讼 60 焦点 本案争议的焦点是某摄影社是否侵犯了未成年人的肖像权 对此 有两种不同的意见 一种意见认为 摄影社为张某的儿子拍摄照片 已经按约向张某给付了应给之底片和相片 同时 100天的婴儿 不享有肖像权 就算是张某儿子具有肖像权 但双方没有约定著作权归张某享有 所以某摄影社有权予以使用 所以摄影社没有侵犯张某儿子的肖像权 另一种意见认为 根据 民法通则 第100条规定 公民享有肖像权 未经本人同意 不得以营利为目的使用公民的肖像 以及最高人民法院 关于贯彻执行若干问题的意见 试行 139条规定 以营利为目的 未经公民同意 利用其肖像做广告 商标 装饰橱窗等 应当认定为侵犯公民肖像权的行为 在本案中 虽然婴儿只有100天 但仍然享有完全的民事权利能力 肖像权作为公民享有的一项重要权利 未成年人当然也享有此权 所以该摄影社侵犯了公民的肖像权 应向婴儿的法定代理人道歉并支付使用费 同时归还底片 61 评析 在本案中 对于某摄影社的行为构成对张某儿子肖像权的侵害可以从以下几点来说明 首先 摄影社未经婴儿的法定监护人张某的同意 在其橱窗内展示婴儿的照片以及向展览会提供带有婴儿照片的展览作品 这些行为都违背了使用公民的肖像应经公民本人同意 而对于未成年人应征得监护人同意的法律规定 其次 摄影社的行为是具有明显营利性质的 是典型的侵犯公民肖像权的行为 摄影社先是在其橱窗内展示张某儿子的照片 这一行为具有为其摄影社做广告的性质 实际上是一种广告行为 根据 广告法 第25条规定 广告经营者在广告中使用无民事行为能力人或限制民事行为能力人的名义 形象的 应当事先取得其监护人的书面同意 否则就构成一种侵权行为 而后 摄影社又有偿向展览会提供展览作品 其营利目的显而易见 其行为直接违背了未经本人同意 不得以营利为目的使用公民的肖像这一法律规定 构成了侵权行为 62 另一则是宣传尊敬长辈的公益广告 画面上妈妈耐心周到地给行动不便的老奶奶洗脚 久而久之 优秀的美德注入了孩子的心灵 小儿子也模仿妈妈 为工作一天的妈妈端来洗脚水 帮妈妈洗脚 这则广告不仅使人感受到家庭的温馨幸福 更使人们接受了尊重老人 孝敬父母的传统美德教育 63 肖像权肖像权就是自然人所享有的对自己的肖像上所体现的人格利益为内容的一种人格权 采用摄影术或者造型艺术手段反映自然人包括五官在内的形象的作品 法律保护公民的肖像 是基于肖像上多方面体现了公民的精神利益 人格利益 肖像权的内容包括肖像拥有权 制作权和使用权等方面 肖像人可以自行制作肖像 例如自拍 自绘等 也可以委托他人制作 如委托照相馆 画室制作 如有人主动为肖像人拍照或造像 则必须从肖像人取得肖像制作权 64 但此项权利受到一些限制 主要包括 1 政治家 影视和体育明星以及其他公共人士 在公开露面时 不得反对他人拍照 2 参加游行 示威和公开演讲的人 因其活动目的具有公共性 则不得反对他人对上述活动拍照 3 有特殊新闻价值的人 不得反对记者的善意拍照 如特别幸运者或者特别不幸者 重大事件的当事人或者在场人等 均属这种情况 4 嫌疑犯不得反对司法人员为司法证据目的的拍照 肖像专用权是指使用肖像来标记和表彰自己的权利 即决定是否使用 如何使用肖像的权利 未经本人同意 他人不得使用其肖像 65 死者的肖像是否应该得到保护 哈尔滨有两个老太太 原来住在一个大杂院里面 后来住房条件改善了 都搬到新盖好的大楼里面去了 两个老太太很久没见面了 这一天两个老太太突然见面了 就站在小区里面聊天 一位老太太问另外一位老太太 你家搬到哪去了 这个老太太就回头一指身后的高楼大厦 说我家就住在那栋楼 这个老太太抬起胳膊把手放在额头上向老太太所指的方西望 说你们家现在住的这么漂亮啊 当时正好有一个摄影家在采风 就把这个瞬间给拍下来了 并且参加了摄影大赛 照片的标题就叫 我家就住那栋楼 表现人民群众生活提高以后的那种幸福表情 后来又出现一个事情 有一个厂家要做一个司机防晕眩眼镜的广告 司机开车的时候戴上这个眼镜可以减轻光线照射的晕眩感觉 这个厂家就把这件事情交给了一个广告设计公司 这个广告设计公司就向摄影爱好者征集照片 这个摄影作者就把这副照片提供给了广告设计公司 广告设计公司就用了这副照片 就是手搭凉棚看的那个老太太的照片 并且在 哈尔滨日报 做了一个广告 还加上了一句广告词 说 司机朋友 慈母盼你平安归 老太太看大楼就变成盼儿子了 后来 有人告诉了这家老太太的儿子 说你母亲上报纸做广告了 收了多少钱啊 儿子一听愣住了 他母亲已经去世一年多了 后来这个案件起诉到哈尔滨中级法院 66 阿珠上了广告 未成年人如何保护自己的肖像权 阿珠作为学校舞蹈队的成员 经常代表学校参加市区等有关部门举办的文艺宣传活动和一些比赛 由于富有表演天分 加上在课余也刻苦训练 阿珠还获得过一次省一级的舞蹈比赛奖项 有关报纸对此作了报道 还配发了现场表演的照片 阿珠向上甩出秀发的姿态 哇 好靓 有一天 阿海拿着一份某舞蹈培训中心招生的宣传广告技术革新到阿珠说 阿珠 你上了报纸成了名人 什么时候开始做广告了 阿珠一看 上次刊登陆在报纸上的那张舞蹈表演的照片 竟然印刷在舞蹈培训中心的招生广告彩页上 作为该培训中心的经营业绩介绍 可是 我没有在这家舞蹈培训中心培训过 舞蹈中心也没有找我说过做广告的事情啊 阿珠把头发甩了甩 很无奈的样子 阿海听了 觉得舞蹈中心的做法不对 便又是说不清错在哪里 67 点评 阿珠和阿海提出的这个问题属于公民肖像权的问题 在这个案例中 某舞蹈中心作为以营利为目的的单位 在没有征得阿珠同意的情况下 为了招生将阿珠的照片用于广告宣传之用 这种行为侵害了阿珠的肖像权 阿珠有权要求文件舞蹈培训中心停止侵害 消除影响 赔礼道歉 甚至要求舞蹈中心赔偿损失 这里还涉及到一个问题 就是为什么报纸在没有征得阿珠的同意的情况下 刊登阿珠表演的照片 却不属于侵害阿珠的肖像权呢 理由是 报纸属于新闻机构 而新闻机构在公共场合为新闻报道目的使用参加该公开活动的人的肖像 法律是允许的 此外 据阿珠说 她并没有在该舞蹈培训中心培训过 而该舞蹈培训中心却把阿珠的获奖照片作为自己的经营业绩对外宣传 这种行为实际上已经构成虚假广告宣传 对社会公众造成了误导 应当由有关部门进行查处 68 姓名权 姓名权是公民依法享有的决定 使用 变更自己的姓名并要求他人尊重自己姓名的一种人格权利 姓名权保护的客体是权利人的姓名 姓名并不限于公民在户籍机关正式登记的本名 民法通则 第99条也规定 公民享有姓名权 有权决定 使用和依照规定改变自己的姓名 禁止他人干涉 盗用 假冒 户口登记条例 第18条 公民变更姓名 依照下列规定办理 18周岁以上公民需要变更姓名时 由本人向户口登记机关申请变更登记 公民的姓名权受到侵害了 有权要求停止侵害 恢复名誉 消除影响 赔礼道歉 69 姓名权主要包括三项权利 一 姓名决定权 也称命名权 即自然人决定采用何种性 名 及其组合的权利 自然人的命名权在出生后由户主 亲属 抚养人 或者邻居行使 但这并不影响具备命名能力后的姓名变更权 二 姓名变更权 指自然人享有的依法改变自己姓或名的权利 只要不违反法律的强制性规定和公序良俗 都是允许的 只不过需要到护理管理部门办理变更登记手续 三 姓名使用权 指自然人依法使用自己姓名的权利 包括积极行使 在自己的物品 作品上标示自己的姓名 作为权利主体的标志 在特定场合使用姓名 以区别于其他社会成员 消极行使 在作品上不署名 为特定行为后 拒绝透漏自己的姓名 其限制在于 在特定条件下 自然人不许使用非正式姓名 如户口登记 身份证 护照上必须使用正式姓名 70 为开玩笑假冒他人姓名刊登征婚广告是否侵犯姓名权 原告李欣被告刘志光被告王峰 案情 原告与被告属同事关系且三人平时关系很好 2004年2月 被告刘志光与王峰为同原告李欣开个玩笑 让原告大吃一惊 商定以原告的名义刊登一则征婚广告 于是 二被告共同起草了一则征婚广告 按照原告的实际情况介绍了其年龄 身高 学历 工资收入等情况 并以原告名义寄给了某青年杂志社 三个月后 某青年杂志社在 鸿雁往来 专栏中登出了这则广告 广告登出不久 原告便收到很多异性来信 要求与他建立恋爱关系 此时 原告已婚并有一个女儿 其妻得知后同他大吵大闹 单位的领导和同事也纷纷指责其行为不道德 给原告造成了极大的精神压力 直到此时 二被告才向原告说明事情的原委 并反复强调 只是同原告开开玩笑而已 没有造成多大的后果 后经原 被告所在单位调解无效 原告于2004年9月向法院起诉 要求二被告赔礼道歉 消除影响 赔偿精神损失1万元 71 点评 二被告认为 主观上我俩没有直接的故意 只不过想与原告开个玩笑让原告大吃一惊而已 且没有造成原告多大的后果 因此 没有侵犯原告的姓名权 原告认为 尽管二被告没有直接的故意 但二被告开玩笑假冒我的姓名刊登征婚广告 已给我造成了极大的精神压力 且遭到单位领导和同事的指责 二被告已侵犯了我的姓名权 法院应当依法支持我的诉讼请求 本案二被告的行为侵犯了原告的姓名权 姓名权是公民的人身权利的重要内容 民法通则第99条规定 公民享有姓名权 禁止他人干涉 盗用 假冒 本案二被告尽管只想与原告开开玩笑而已 主观上没有直接故意 但二被告未经原告同意 假冒原告的姓名在杂志上公开刊登征婚广告 已存在过错 且给原告家庭和单位上造成了不良后果 给原告的人格尊严造成了损害 因此 法院应依法支持原告诉讼请求 责令二被告公开向原告赔礼道歉 并在一定范围内消除影响 赔偿原告精神损失1万元 72 名誉权 名誉权 使人们依法享有的对自己所获得的客观神会评价排除他人侵害的权利 它为人们自尊 自爱的安全利益提供法律保障 名誉侵权主要有下列几种方式 侮辱 诽谤 泄露他人隐私等 侮辱 是指用语言 包括书面和口头 或行动 公然损害他人人格 毁坏他人名誉的行为 如用大字报 小字报 漫画或极其下流 肮脏的语言等形式辱骂 嘲讽他人 使他人的心灵蒙受耻辱等 诽谤 是指捏造并散布某些虚假的事实 破坏他人名誉的行为 73 著名童话作家杨红缨名誉权侵权案胜诉 2007年5月30日 金陵晚报在未经审查的情况下 以 她的无耻让我羞愤 新锐童话家直指杨红樱抄袭 为题发表文章 在该篇文章中有如下描述 马小跳系列涉嫌抄袭外国童话 她 指杨红樱女士 抄得很胆大 比如她敢把一个创意 一个故事结构搬过去 比如 马小跳故事里 爸爸为了粘老鼠 就搞那个老鼠胶 然后就把自己粘住了 这个就是 淘气包艾米尔 里面他爸爸跟他要抓老鼠的段子 他用的是老鼠胶 她 杨红樱 用的老鼠夹子 不仅如此 该篇文章还写道 两年前看到她的书的时候 第一印象就特别坏 我看到了什么呢 翻开封面 几张大姑娘时的照片 架不住岁数大了 有的照片脸上抹的脂粉啊 你看过赵树理的 小二黑结婚 么 就象小二黑结婚里的小芹娘 脸上是 驴粪蛋上下了霜 该篇文章一经报道 给身为中国作家协会会员 青年作家 杂志社副编审的杨红缨女士造成了恶劣影响 一时间将杨红缨女士变成众矢之的 引起广大童话爱好者的不满 进而也给杨红缨女士造成巨大的精神压力 为此 2007年8月 杨红缨女士向法院提起诉讼 74 2008年3月11日 南京市白下区人民法院公开审理此案 并作出一审判决 判令金陵晚报在其本报上刊登赔礼道歉文章 并赔偿杨红樱精神损失费8000元人民币 南京报业集团承担连带责任 75 第七节对依法进行登记的规定 第二十六条从事广告经营的 应当具有必要的专业技术人员 制作设备 并依法办理公司或者广告经营登记 方可从事广告活动 广播电台 电视台 报刊出版单位的广告业务 应当由其专门从事广告业务的机构办理 并依法办理兼营广告的登记 76 释义 1 指从事广告经营的 应当具有必要的专业技术人员 制作设备 方可从事广告活动 从事广告经营的 应当依法输公司或者广告经营登记 方可从事广告活动 77 广告经营者依法登记的程序 提出申请 审查申请 核准申请 登记发证 78 79 第八节对负有查验证明文件 核实广告内容的义务的规定 第二十七条广告经营者 广告发布者依据法律 行政法规查验有关证明文件 核实广告内容 对内容不实或者证明文件不全的广告 广告经营者不得提供设计 制作 代理服务 广告发布者不得发布 80 81 一则广告引发的疑案肥罗准备状告央视 因为一则在中国家喻户晓的广告 被中国球迷戏称为肥罗的巴西球星罗纳尔多不仅要告广西某商家 还有可能把中央电视台列为第二被告 查一下 某牌子喉片名称 罗纳尔多 15100篇相关网页跳出来 但是 网上如此热门的这个合作并没有得到罗纳尔多本人的认可 他的经纪人透露 某商家发布的罗纳尔多代言产品广告没有得到罗本人同意 罗纳尔多也根本没有和该商家签订任何合同 是中间人跟罗纳尔多说 是一个企业朋友请他参加一个私人宴会 并许诺给罗纳尔多几十万欧元 肥罗就去了 罗纳尔多的经纪人法比亚诺透露 金嗓子发布的罗纳尔多代言产品广告没有得到罗本人同意他们认为该商家在广告中滥用罗纳尔多的形象 致使罗纳尔多的形象在中国受到严重破坏 82 央视广告部 代言纠纷和我们无关 中国的媒体对广告到底有没有严格的审查 而像中央电视台这么大的媒体 应该能够知道罗纳尔多代言的价位是多少 他们心里没有一个概念吗 B在说出自己的想法时透露 罗纳尔多经纪人提到 这回起诉将把大量播放 广告的中央电视台列为第二被告 央视广告部的工作人员告诉记者 到央视做广告需要营业执照 商标注册证 至于看和代言人有没有合同 有的需要有的则不需要 但具体怎么区分她不肯细说 片子上有什么纠纷是企业 制作方和代言人之间的纠纷 跟我们没有关系 只要他手续齐全就可以播出 83 广告审核制度包括如下内容 1 广告经营者 发布都应当收存国家有关广告管理法规 并组织开展法规的培训 2 配备专门的人员负责广告审核工作 3 广告审查员依法履行查验有关证明文件 广告证明文件的真实性 合法性 广告内容的真实性 合法性 是否符合精神文明建设要求 广告形式是否符合有关规定 广告是否会引起消费者的误解 签署对该广告同意 不同意或者要求修改的书面意见 84 第九节对广告活动中业务管理的规定 第二十八条广告经营者 广告发布者按照国家有关规定 建立 健全广告业务的承接登记 审核 档案管理制度 85 广告业务档案含义 广告业务档案是广告经营者 广告发布者在承接广告业务中形成的 供保存备查的广告文字 图像 证明文件 审查记录及其他有关的各种原始记录 一般要求分类保存 一户一个档案 保存时间不得少于一年 其作用 一是凭证作用 二是参考作用 86 广告档案内容 1 设计 制作 代理 发布的广告样件 2 广告合同 3 承接登记记录 4 全部有关证明文件或其有效复制件 5 广告审查员的审查意见 6 有条件的单位 应建立发布效果及反馈的记录 7 其他与该广告有关的文件 资料 87 第十节对广告收费标准和办法的规定 第二十九条广告收费应当合理 公开 收费标准和收费办法应当向物价和工商行政管理部门备案 广告经营者 广告发布者应当公布其收费标准和收费办法 88 广播电视广告服务收费价目表收费单位 人民币元 次 节目类别 栏目 播出时间每次广告时间长度 秒 秒 播出日期 广告服务收费办法说明 备案受理机关签章栏 说明 1 本表按一式三份填写备案 正本尺寸不小于50厘米 40厘米 副本尺寸不小于26厘米 19厘米 2 本表原则上采用机器印制方式制作 填写具体内容时 可使用机器印制或黑墨水笔填写 正本标题字体不小于1 3厘米 1 3厘米 正文字体不小于0 6厘米 0 6厘米 副本字体尺寸不限 89 内容 1 广告收费 广告制作单位收费 广告发布单位收费 广告代理费 2 广告收费遵循的原则 自行定价原则 自愿委托原则 合理 公开原则 备案原则 守法原则 3 广告服务收费标准 广告代理费 广告费的15 广告场地占用收费30 以内 4 广告业务专用发票制度 90 91 92 中国电视报广告价目表 93 第十一节对提供媒介资料应当真实诉规定 第三十条广告发布者向广告主 广告经营者提供的媒介覆盖率 收视率 发行量等资料应当真实 94 不客观 真实 准确公布发行量 收视率 覆盖率的后果 使自己在读者和客户失去信誉 严重损害了广告客户的正当利益 严重损害了同业和竞争对手的利益 海峡都市报 自办发行 是1997年从福建报业中横空出世的黑马 覆盖全省城镇 目前以福州 泉州 厦门 莆田 漳州等发达城市为主要发行对象 每天发行50万份以上 95 虚报发行量是典型的商业欺诈行为 普遍存在于新闻出版部门的 虚报发行量 现象 至少在业界无人不知 无人不晓 某报纸实际发行量不到20万份 对外却号称50万份 虚报了一倍半 某期刊实际发行不到两三千份 却夸张的宣称为 五万份左右 扩大得没了边 谁都知道 虚报发行量早已不是个别报刊的个别行为 对于这种宣传部门自身出现的严重不实之词 出于自身利益考虑 很长时间以来被业内误认为是 商业秘密 得以放任 实际上是一种误导读者和广告客户的商业欺诈行为 即经营者在提供商品或者服务中 采取虚假或者其他不正当手段欺骗 误导消费者 使消费者的合法权益受到损害的行为 同时虚报发行量 不是在提升报刊的影响力 而是在毁灭它的诚信 消磨它的价值 这无疑不利于媒体的健康发展 96 第十二节对不得设计 制作 发布法律禁止广告的规定 第三十一条法律 行政法规规定禁止生产 销售的商品或者提供的服务 以及禁止发布广告的商品或者服务 不得设计 制作 发布广告 97 内容 1 禁止性商品不得发布广告 产品质量法 规定国家明令淘汰的产品以及失效 变质的产品 食品卫生法 规定禁止生产经营和食品 药品管理法 规定禁止生产 销售假药 兽药管理条例 规定禁止生产 经营假药 98 2 某些限制性商品不得发布广告 1 第十六条麻醉药品 精神药品 毒性药品 放射性药品等特殊药品 不得做广告 2 第十八条禁止利用广播 电影 电视 报纸 期刊发布烟草广告 第三十八条第二款规定 兽用麻醉药品和精神药品 不得做广告 99 第十三节对不得设置户外广告的规定 第三十二条有下列情形之一的 不得设置户外广告 一 利用交通安全设施 交通标志的 二 影响市政公共设施 交通安全设施 交通标志使用的 三 妨碍生产或者人民生活 损害市容市貌的 四 国家机关 文物保护单位和名胜风景点的建筑控制地带 五 当地县级以上地方人民政府禁止设置户外广告的区域 100 户外广告 一般把设置在户外的广告叫做户外广告 常见的户外广告有 路边广告牌 高立柱广告牌 俗称高炮 灯箱 霓虹灯广告牌 LED看板 户外电视墙等 现在甚至有升空气球 飞艇等先进的户外广告形式 户外广告登记管理规定 已经中华人民共和国国家工商行政管理总局局务会议决定修改 自2006年7月1日起施行 101 福州户外广告九成多要拆部门称为城市景观改造 近几年 福州市努力打造 宜居城市 这对城市景观提出了更高的要求 而目前福州市 布包铁 的户外商业广告 不仅遮盖了有些建筑景观 同时由于品质和品位不高 与城市整体的景观规划有一定的冲突 基于这个原因 所以2006年开始停止了拍卖 花力气整改 据介绍 福州市去年就拆了户外广告牌 店铺招牌等6000多面 日前 福州市政府下发通知 要求在国庆节之前 把所有到期户外商业广告牌全部拆除 对此 省内另一家大型广告公司负责人认为 不少户外广告之所以都是 布包铁 也是有苦衷的 据其介绍 2001年福州市以 公共空间占有 为由 收取广告牌拍卖款的40 后 立即引起行业内的抵制 但最终为了生存 广告主们只能无奈妥协 为了争取利润 不少广告公司在广告制作上 用 布包铁 的方式缩减制作材料 设计费用 以达到降低成本的目的 如此 又导致了整个户外广告行业的品质下滑 而如今才有影响城市景观一说 对于这部分费用的去向 福