第五章-----企业破产法-文档资料.ppt

第五章企业破产法 重点讲述 一 破产法是一部什么样的法 二 破产法的立法宗旨三 破产法的适用范围四 破产原因五 破产管理人六 债务人财产 一 破产法是一部什么样的法 1 破产法的地位破产法是中国新的经济宪章 是关乎市场主体的 死 与再生的法律 解决的是市场退出与重整的问题 现代破产法中 破产 已不再与 倒闭清算 等同 破产法也不再是单纯的清算法 它可以通过 重整 及 和解 制度担负起救助债务人 特别是拯救困境企业的任务 新法在制度方面有九大创新与突破 适用范围扩大 引进管理人制度 引入重整制度 规制破产不当行为 跨境破产问题等 2 破产法的性质 是实体法还是程序法 破产法的基本内容从性质上可分为 1 实体性法律规范 2 程序性法律规范 3 罚则 实体性法律规范主要有 1 破产原因即破产界限 2 破产财产 3 破产债权 4 取回权 5 别除权 6 抵销权 7 撤销权 8 破产费用 程序性法律规范主要有 1 破产申请与受理 2 破产管理人 3 债权人会议 4 重整 5 和解 6 破产清算 3 破产法的制度价值 破产法是债务清偿法 债务清偿秩序是经济流转的保障 是市场信用的保障 是金融安全的保障 破产法是企业淘汰法 破产是企业优胜劣汰的一种机制 企业丧失赖以生存的财产 即丧失其法律人格 有财产才有人格 破产法是企业拯救法 现代破产法设立的和解和重整制度 可以帮助企业恢复生机 促进企业复兴 二 立法宗旨1 规范企业破产程序2 公平清理债权债务3 保护债权人和债务人合法权益4 维护社会主义市场经济秩序 我国1986年制订了适用于全民所有制企业的 中华人民共和国企业破产法 试行 以下简称企业破产法实行 1991年颁布的 民事诉讼法 第19章专门规定了 适用于国有企业以外的所有企业法人的企业法人破产还债程序 2006年全国人大常委会通过了 中华人民共和国企业破产法 2007年全国人大常委会对 民诉法 进行了修订 删去了第19章 企业法人破产还债程序 首先 破产法被定位为债务清理法 代替了以往将 企业破产法 试行 看作企业法的认识 其次 对于债权人的权利 依照不同的性质作出清偿位阶上的安排 再次 所有债权在破产程序开始时 无论是否到期均视为已经到期 最后 对所有债权都应该按法定顺序进行分配 当对同一顺序的债权人不足清偿时 按债权的比例进行清偿 在企业的破产实践中 既有债务人 恶意破产 以逃避债务的情况 也有部分债权人只顾一己的眼前利益 将一些有挽救希望的企业推入破产清算的情形 为了保护债权人合法权益 破产法将债务人在破产状态下使破产财产不当减少 导致债权人的一般清偿利益受到损害的行为确定为破产无效行为 并规定了破产管理人 破产撤销权 破产抵销权 别除权等具体制度对债权人权益加以保护 对于债务人合法权益的保护 破产法引入了重整程序 使债务人在破产和频临破产情况下有实现再生的机会 使债务人的营业得到最大程度地维持和保护 三 适用范围新 破产法 在第2条中规定 企业法人不能清偿到期债务 并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的 依照本法规定清理债务 企业法人有前款规定情形 或者有明显丧失清偿能力可能的 可以依照本法规定进行重整 破产法的适用范围扩大到 所有的企业法人 包括 国有企业 法人型集体企业 私营企业和三资企业 上市公司与非上市公司 有限责任公司与股份有限公司 甚至金融机构 新 破产法 中 金融机构的破产首次被提出 这意味着银行 券商等机构不再是经济体中的独立王国 考虑到此类破产事务的复杂性 上述三类金融机构还有其他金融机构的破产 必须有一个特别程序 即由国务院金融监管机构提出 新 破产法 对金融机构破产做出特别规定 商业银行 保险公司 证券公司等金融机构出现资不抵债等破产情形的 国务院金融监督管理机构可以向人民法院提出对该金融机构进行重整或者破产清算的申请 自然人 其他非法人型企业和社会组织的破产问题 新 破产法 第一百三十五条规定 其他法律规定企业法人以外的组织的清算 属于破产清算的 参照适用本法规定的程序 可见 对于个人独资企业 合伙企业的破产 应由有关法律规定 四 破产原因破产原因 又称破产界限 是指企业被宣告破产时应具备的条件 第二条企业法人不能清偿到期债务 并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的 依照本法规定清理债务 企业法人有前款规定情形 或者有明显丧失清偿能力可能的 可以依照本法规定进行重整 本条第一款规定了以下两种情况 具备其中任何一种情况企业法人都可适用破产程序 1 企业法人不能清偿到期债务 并且资产不足以清偿全部债务 2 企业法人不能清偿到期债务 并且明显缺乏清偿能力 不能清偿到期债务 即无力偿债 国际上又称为 现金流标准 其含义是 债务人已全面停止偿付到期债务 而且没有充足的现金流量偿付正常营业过程中的到期的现有债务 债务人全面停止付款的标志可以包括 债务人未能支付租金 税款 薪金 员工福利 贸易应付款和其他主要业务费用 资产不足以清偿全部债务 又称资不抵债 国际上也称作 资产负债表标准 主要是指企业法人的资产负债表上 全部资产之和小于其对外的全部债务 这一标准的依据是 资不抵债即表明遇到财务困难 明显缺乏清偿能力 替代 资不抵债 作为与 不能清偿到期债务 并列的条件 是对后者的一个限定 根据这一限制 一时不能支付但仍有偿付能力的企业不适用破产程序 因为 债务人无力清偿到期债务 可能只表明现金流量和清偿能力暂时出现问题 而企业在其他方面则是健全的 案例 1 A为有限责任公司 其对外负债300万元 其中欠B银行150万元 欠C企业100万元 欠D企业50万元 现A公司但尚存流动资金60万元 固定资产折价210万元 已抵押给B银行 即全部资产270万元小于全部负债300万元 属于资不抵债 但其是否已经具备了破产原因 还要具体分析 1 如果对D企业的债务已到期 而对B银行和C企业的债务尚未到期 此时虽然A公司虽已资不抵债 但是仍然能够以其流动资金清偿对D企业的债务时 A公司是否具备破产原因 2 如果对C企业 D企业的债务已到期 但对B银行的债务尚未到期 此时 A公司的流动资金不足以对C企业 D企业进行清偿 而固定资产不能用于清偿对C企业 D企业的到期债务时 A公司是否具备破产原因 3 如果所有债务均已到期 B银行和C企业没有对A公司提起追债诉讼 但D企业已申请人民法院强制执行 此时 A公司是否具备破产原因 B银行 C企业或者A公司是否可以向人民法院提出A公司破产的申请 4 其他情况同 2 但A公司的母公司以其充足资产就A公司对C企业的全部债务提供了连带保证 此时A公司是否具备破产原因 案例2 A公司对外负有到期债务400万元 其中欠B银行到期贷款300万元 欠C D E企业到期欠款合计100万元 A公司现有流动资金200万元 固定资产50万元 另有对F公司的债权200万元 F公司长期亏损 已经停产 其固定资产已对外抵押 经人民法院强制执行 仍然无法偿付债务 此时 A公司是否具备破产原因 本法第二款规定了重整原因重整是指在企业无力偿债的情况下 依照法律规定的程序保护企业继续营业 实现债务调整和企业整理 使之摆脱困境 走向复兴的再建型债务清理制度 对于重整原因 首先 当企业法人满足了本法第一款的破产原因的情况下 即可提出进行重整 其次 虽然企业还不具备破产原因 如果企业明显具有了丧失清偿能力的可能性 企业也可以进行重整 所谓 有明显丧失清偿能力可能 是指债务人虽然尚未具备破产原因 但是根据其经营状况和财务信息 可以明确的预知不能清偿到期债务的事态将会在未来的一定时刻发生 此时 赋予债务人及时启动重整程序的机会 有利于实现早期拯救 提高企业困境的治愈率 案例3 A公司向B银行贷款500万元 约定当年12月31日还款 6月1日 A公司的一项对外贸易合同发生纠纷 对方拒付一笔250万美元的货款 对此 A公司提起国际仲裁 并确信年底以前不可能结案 在这种情况下 A公司根据其未来的现金收支情况 预计年底无法偿付对B银行的贷款 请求B银行延展偿债期 遭到拒绝 同时 A公司的其他债权人得知A公司面临的困境 纷纷提起追债诉讼 如果A公司的所有流动资金被冻结和执行 它将无法支付国际仲裁费用 此时 A公司虽不具备破产原因 仍不妨碍以具备重整原因为 由 向人民法院申请重整 五 申请和受理 一 破产申请的提出1 债务人申请在具备破产原因的情况下 债务人可以向人民法院提出重整 和解或者破产清算的申请 2 债权人申请债务人不能清偿到期债务 债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或破产清算的申请 但不可以提出和解申请 3 清算责任人申请企业法人已解散但未清算或者未清算完毕的 属于清算法人 既为清算目的而存续的法人 企业法人解散是指企业因发生章程规定或者法律规定的除破产以外的事由而停止业务活动 进入待清算状态或者实施清算的过程 在此其间 其法人人格在法律上视为存续 但其营业资格已经丧失 此时 如果企业存在着资不抵债的事实 则依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算 二 法院裁定受理破产申请的法律效力1 人民法院受理破产申请的 应同时指定管理人 2 企业的法定代表人 企业的财务管理人员和其他经营管理人员等有关人员应承担相应的义务和限制 3 人民法院受理破产申请后 债权人开始申报债权 凡申报债权的人均成为债权人会议的成员 4 人民法院受理破产申请后 债务人对个别债权人的债务清偿无效 5 人民法院受理破产申请后 债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产 6 人民法院受理破产申请后 有关债务人财产的保全措施应当解除 执行程序应当中止 7 人民法院受理破产申请后 已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止 在管理人接管债务人的财产后 该诉讼或者仲裁继续进行 人民法院受理破产案件之日起 债务人的有关人员承担的五项义务 主要包括三类 合作与协助义务 即妥善保管其占有和管理的财产 印章和帐簿 文书等资料的义务 信息提供义务 即对人民法院和管理人的信息披露义务 对债权人的信息披露义务 要列席债权人会议 附属义务 即不擅离义务和不新任义务 从债务清偿的角度讲 破产程序属于执行程序的范畴 执行程序有一般执行程序与个别执行程序之分 前者以破产程序为代表 为全体债权人集体受偿的程序 后者以民事诉讼法上的强制执行程序为代表 为单个债权人个别受偿的程序 英国著名破产法学者弗莱切指出 发达的破产法的一个最重要特点就是集体受偿原则 集体受偿原则的根本信条就是 在管理债务人资产和处理债权人请求时 不必考虑资产取得和债务发生的时间顺序 集体受偿是破产程序的一个显著特征 也是破产法的一项基本原则 民事诉讼或仲裁是解决有关债务人财产和法律关系争议的程序制度 破产程序开始后 不同类型的诉讼和仲裁 对破产程序的影响不同 一般来说 与破产程序相冲突的诉讼和仲裁程序 例如债权人以追索债务为目的的给付之诉 按照集体程序优先的原则 应当被搁置 直到集体程序因破产原因被确定为不存在或者已消除而归于终结 与集体清偿程序不相冲突的诉讼和仲裁案件 例如债务人对外追索财产和债务的诉讼 或者有关债权效力或物权归属的确认之诉 则可以在管理人接管债务人财产之后继续进行 六 破产管理人 一 破产管理人的概念和性质1 破产管理人的概念破产管理人 是指人民法院依法受理破产申请的同时指定的 负责管理和处分破产财产 拟定和执行破产方案的总管破产事务的人 2 管理人的性质关于管理人的性质 学理上存在着不同的学说 如 债权人代表说 债务人代表说 财团代表说 受托人说 和 法定机构说 我国新破产法采用 法定机构说 即管理人被认为是法律为实现破产程序的目的而设定的履行法定职能的机构 3 管理人的指定 指定时间和更换 二 破产管理人的任职资格 参考教材 三 破产管理人的职责1 破产法 第25条第1款明确规定 管理人履行的职责 参考教材 2 破产法 对管理人职责的特别规定 1 决定待履行合同的解除或继续履行 第18条 2 撤销债务人在破产程序前的不正当财产处分行为和追回被处分财产 第32 34条 3 要求债务人出资人补缴出资 第35条 4 追回债务人管理层的不当收入和侵占的企业财产 第36条 5 取回质物 留置物 第37条 6 受理取回权人的取回请求 第38 39条 7 接受债权申报 调查职工债权和编制债权表 第48 57条 8 重整期间主持债务人营业或者对债务人自行营业进行监督 第73 74条 9 制作 提交重整计划草案 第79 80条 10 申请人民法院批准重整计划草案 第86条 11 同未通过重整计划的表决组协商 第87条 12 监督重整计划的执行 第90条 13 在破产宣告后 拟定破产变价方案 第111条 14 拟定和执行破产分配方案 第115 119条 15 请求人民法院终结破产程序 第120条 16 破产程序终结时 办理破产人的注销登记 第121 四 破产管理人的义务1 管理人的报告义务 1 管理人向人民法院报告工作的义务 2 管理人接受债权人会议和债权人委员会监督的义务 3 管理人列席债权人会议并报告情况的义务2 管理人的勤勉义务和忠实义务3 管理人的保密义务 七 债务人财产 一 债务人财产的概念债务人财产 是指在破产程序中被纳入破产管理的为债务人所拥有的财产 国际上 一般对债务人财产 统称为破产财产 破产财产 是清算主义立法的概念 债务人财产 是再建主义立法的概念 二 债务人财产的范围1 破产申请受理时属于债务人的全部财产2 破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产 包括 1 有形财产 无形财产 货币和有价证券 投资权益和债权 2 不论境内或境外的财产 3 已设置担保物权的财产也属于债务人财产 在破产宣告前 已设置担保物权的财产 不能被债权人处分 其中的未转移占有的抵押财产 还可以被用于继续营业 包括 1 程序开始后债务人财产的增值 2 程序开始后收回的财产 如追回的欠款 追回的被侵占财产 接受返还的财产等 3 债务人出资人补缴的出资 三 破产不当行为 参考教材 1 可撤销的欺诈破产行为2 可撤销的个别清偿行为3 无效的欺诈破产行为 管理人的撤销权 1 意义 在债务人无力偿债或即将陷于无力偿债的情况下 利益相关者对于债务人的财产存在着公平清偿和企业维持的合理预期 由此产生了法律对债务人财产加以保全和防止个别人抢先受偿的秩序要求 破产法针对程序开始前的交易活动设立的撤销权以及追回权 就是适应这种秩序要求而建立的 2 撤销权的追诉对象 3 撤销权的行使方式 四 管理人的追回权1 管理人有权追回因破产不当行为而取得的债务人的财产 2 管理人有权向出资人追索欠缴的出资 而不受出资期限的限制 3 管理人对企业管理层有特别追回权 4 管理人对于质物 留置物的取回 五 债权人的相关权利1 一般取回权一般取回权是指从管理人接管的财产中取回不属于债务人的财产的请求权 其特征 1 一般取回权是对特定物的返还请求权 2 是以物权为基础的请求权 3 是在破产程序中行使的特别请求权 4 在标的物被取回以前 视同为债务人财产 由管理人管理和支配 2 出卖人取回权出卖人取回权 是一种特殊取回权 是指向债务人交付但于破产宣告时尚在途中的财产 归属于尚未取得价款的发运方 出卖人取回权 是在卖方因买方破产而不能获得全部价款的情况下得到的一种法律保护 当然 管理人可以支付全部价款 请求出卖人交付标的物 3 破产抵销权破产抵销权 是指破产债权人在破产宣告前对破产人负有债务的 无论债的种类和到期时间 得于清算分配前以破产债权抵销其所负债务的权利 一般认为 抵销具有担保债权回收的作用 这就是所谓 抵销的担保机能 通常情况下 抵销免除双方的债务 双方是同等受益的 但是在破产情况下 破产债权与破产财产由抵销所受的利益是不均等的 破产抵销权行使的必要条件 破产抵销权行使的应以债权申报为必要 债权申报的重要意义之一 就是使所有对债务人财产提出的请求 都经过债权人会议的审查和确认 通过这种集体审查程序 可以保证请求权的真实性和准确性 从而防止利用虚假债权侵蚀债务人财产从而损害全体债权人利益的情况发生 因此 未依法申报的债权 其真实性 准确性未经过债权人会议审查确认的 不能主张抵销 4 别除权 别除权是大陆法系破产法上的概念 指债权人不依破产程序 而由破产财产中的特定财产单独优先受偿的权利 法律特征 1 别除权以担保权为基础 2 别除权以实现债权为目的 3 别除权以破产人的特定财产为标的物 4 别除权行使不参加集体清偿程序 5 别除权标的物在破产宣告后 不计入破产财产 别除权行使的时间 自破产宣告裁定作出之日起 别除权人即可行使别除权 八 破产费用和共益债务 一 破产费用和共益债务的概念和范围1 破产费用的概念 特征及范围破产费用 是指破产程序开始后 为破产程序的进行以及为全体债权人的共同利益而从债务人财产中优先支付的费用 其特征如下 1 破产费用是以债务人财产负担的给付义务 2 破产费用是为破产债权人的共同利益支出的 按照 谁受益谁付费 的原则 这些费用理应由它们共同承担 3 破产费用是优先清偿和随时清偿的给付义务 第四十一条人民法院受理破产申请后发生的下列费用 为破产费用 一 破产案件的诉讼费用 二 管理 变价和分配债务人财产的费用 三 管理人执行职务的费用 报酬和聘用工作人员的费用 2 共益债务的概念 特征及范围共益债务 又称财团债务 是指破产程序中为全体债权人的共同利益而管理 变价和分配财产所负担的债务 与之相对应的权利 为共益债权 其特征 1 共益债务是在法院受理破产申请之后发生的债务 2 共益债务是破产法列举规定的债务 3 共益债务的负债主体是债务人财产 第四十二条人民法院受理破产申请后发生的下列债务 为共益债务 一 因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务 二 债务人财产受无因管理所产生的债务 三 因债务人不当得利所产生的债务 四 为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务 五 管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务 六 债务人财产致人损害所产生的债务 3 共益债务和破产费用的区别第一 内容不同 破产费用是为破产程序的顺利进行 为管理变卖和分配债务人财产而必须付出的成本性费用 其发生具有必然性 共益债务是因破产程序中发生的各种行为如合同 侵权 不当得利等而负担的债务 其发生具有或然性 第二 目的不同 破产费用的意义 在于保证破产程序的进行 即为了实现全体债权人的公平清偿以及企业拯救 共益债务是为了保护债务人财产的民事相对人的利益 即实现债务人财产对外民事关系中的利益平衡 二 破产费用和共益债务的清偿原则1 即时清偿原则2 顺序清偿原则3 比例清偿原则 九 债权人会议 一 债权人会议的性质和组成1 债权人会议的性质2 债权人自治原则3 债权人会议的组成 看书 三 债权人会议的职权 看书 债权人会议是全体债权人参加破产程序并集体行使权力的决议机构 从性质上讲 债权人会议是债权人团体在破产程序中的意思发表机关 也就是说 债权人会议的职能是要使全体债权人能够作为一个整体 就他们的权利行使和权利处分作出共同的意思表示 并为维护他们的共同利益而采取必要的行动 所以 债权人会议本质上是一个组织体 而不是临时的集会活动 债权人自治 是指全体债权人通过债权人会议 对破产程序进行中涉及债权人利益的各个重大事项作出决定 并监督破产财产管理和分配的一系列权利 以及保障这些权利实现的有关程序制度 实行债权人自治 是破产法的一项重要原则 债权人自治原则是确定债权人会议地位的基本依据 根据这一原则有关债权人权利行使和权利处分的一切事项 均应由债权人会议独立地作出决议 债权人在债权人会议上应享有充分的自由表达和自主表决的权利 债权人会议作出的关于债权确认 与债务人和解 破产财产变价分配等重大事项的决议是程序进行的重要依据 债权人会议还享有监督破产财产管理和处分的权利 二 债权人会议的议事规则 召集 主持 表决规则 债权人会议的表决规则 第六十四条债权人会议的决议 由出席会议的有表决权的债权人过半数通过 并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上 但是 本法另有规定的除外 根据第64条的规定 债权人会议决议的通过 应同时具备两个条件 第一 按人数计算 出席会议的有表决权的债权人的过半数赞成 这里的半数不包括本数 人数计算以实际出席为准 第二 按金额计算 一般情况下 赞成者所代表的债权额占无财产担保债权总额的1 2以上 1 2以上包括本数 数额计算以债权申报为准 即无财产担保债权总额 以债权人会议所确认的全部无担保债权总额为准 本法另有规定 是指关于通过重整计划的规定和关于通过和解协议草案的规定 这两条规定的决议方式 与上述规定基本一致 主要的不同之处在于 同意者所代表的债权额在规定的债权总额中所占的比例必须达到2 3以上 此外 在通过和解协议的出席者中 不包括有财产担保并愿意由担保物优先受偿的债权人 四 债权人委员会 性质 职权 债权人会议不是一个常设机构 一般不能经常性的召集和作出决定 为了保证债权人充分的行使权利 特别是行使对债务人财产管理 处分和破产财产变价 分配过程的监督权 有必要将债权人的集体决定权授予他们的代表机构 这种代表债权人会议行使监督权力的机构就是债权人委员会 十 重整 一 重整制度概念 看书 二 重整的申请和审查 看书 三 重整期间债务人财产与营业事务的管理及有关财产权利的限制1 重整期间担保物权的冻结2 重整期间取回权行使的限制3 重整期间对管理层股权转让的限制 在重整期间 对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使 这是为保护重整营业而设定的规则 其理论基础是 自动停止制度 自动停止 又称中止 冻结 延缓或暂停 是破产法上的特有制度 破产法 关于自动停止制度的规定具体包括 1 人民法院受理破产申请后 债务人对个别债权人的债务清偿无效 2 法院受理破产申请后 有关债务人财产保全措施应当解除 执行程序应当中止 3 法院受理破产申请后 管理人接管债务人财产前 对债务人诉讼或者仲裁中止 4 重整期间 担保物权的行使中止 重整期间法律对取回权进行限制 债务人合法占有的他人财产在被财产权利人取回时 以符合事先约定的条件为取回条件 重整营业保护的一项任务就是维系与债务人生存相关的现存法律关系 因此 有必要对债务人基于现存法律关系而享有的财产占有给予保护 四 重整计划草案的内容和批准 执行重整计划草案包含债务人的经营方案 债权调整方案等内容 涉及债权人的利益变动 需要经过权益被调整的债权人表决通过方可成立 但重整计划表决并非是采取债权人会议的集体表决制 而是采用分组表决制 分组表决制 是指按照权利的实质相似性标准 将债权人和股东分为若干表决组 以一组为单位分别进行重整计划草案的表决 以各组均表决通过为重整计划草案通过标准的表决制度 重整计划实行按债权分类分组表决的制度 是当代破产法的通行做法 债权分组属于强制性规定 分为有担保的债权 职工债权 税收债权的和普通债权四类 另外再普通债权内 可根据实际情况的需要 分出小额债权作为单独的表决组 小额债权 是指债权人对债务人的享有的小额无