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第四章 合同实务考情分析 本章属于重点章节，主要包括合同起草、合同审查、合同管理等方面内容。学习本章注意合同知识联系实际，重点掌握合同法法条和历年真题，考试多以小案例的形式出现。各种题型都可能出现。在近年的考试中，本章的平均分值在25分左右。第一节 合同的起草知识点一、合同一般条款的起草（轮换考点）（一）当事人条款起草该条款应注意当事人的名称或者姓名的完整性，当企业名称较长时，经注明还可以使用企业名称的简称。企业当事人的住所应与其营业执照标明的一致。自然人的住所以其户籍地为准，如果经常居住地与该户籍地不同的，可以以经常居住地为住所。（二）标的条款标的必须要明确具体。不能引起歧义和不必要的麻烦。（三）数量条款合同中的标的的数量一定要明确具体，切忌模糊不清。（四）质量条款质量验收的方式一般有三种：按产品说明书验收、按样品验收以及按抽样验收。（五）价款或者报酬条款1、价款报酬条款应公平合理，符合国家有关价格管理规定。2、明确规定单价和价格总额以及由于履行合同所产生的其他费用(包括包装费、折旧费、包装物的回收费、保管费、押运费等)的承担人和承担方式。3、明确规定价格的计算方法、货币种类、支付的时间和方式，必要时注明开户银行和账号等。（六）履行期限、地点和方式条款（七）违约责任条款法律法规规定了违约责任的，应该按照规定执行，没有规定的，双方当事人可以协商约定承担违约责任的方式和比例。违约金或者赔偿金的数额不得高于或者低于法律法规规定的比例幅度或者限额。相关知识点补充：承担违约责任的方式1、继续履行当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支书价款或者报酬。当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行。但有下列情形之一的除外：(1)法律上或者事实上不能履行；(2)债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；(3)债权人在合理期限内未要求履行。 2、补救措施（1）当事人履行合同义务，质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确的，受损害方根据标的性质以及损失的大小，可以合理要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。(2)买受人依约保留部分价款作为质量保证金，出卖人在质量保证期间未及时解决质量问题而影响标的物的价值或者使用效果，出卖人主张支付该部分价款的，人民法院不予支持。(3)买受人在检验期间、质量保证期间、合理期间内提出质量异议，出卖人未按要求予以修理或者因情况紧急，买受人自行或者通过第三人修理标的物后，主张出卖人负担因此发生的合理费用的，人民法院应予支持。3、损害赔偿（1）当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当承担损害赔偿责任。4、支付违约金（1）当事人就延迟履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当继续履行债务。注意：当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金超过造成的损失的30为标准适当减少；当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的，应当以违约造成的损失确定违约金数额。（2）买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法114条第二款的规定处理。注意：合同法114条第二款的规定：（1）约定的违约金低于造成的损失的，当事人（非违约方）可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人（违约方）可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。5、定金（1）当事人约定的定金数额不得超过主合同标的额的20%。如果超过20%的，超过部分无效。（2）定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从“实际交付定金之日”起生效。（3）实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。注意：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金“或者”定金条款，二者不能并用。(4)买卖合同约定的定金不足以弥补一方违约造成的损失，对方请求赔偿超过定金部分的损失的，人民法院可以并处，但定金和损失赔偿的数额总和不应高于因违约造成的损失。【例题单选题】甲公司向乙公司购买办公用房2000平方米。约定总价款为2000万元，购房定金500万元。甲公司交付了定金后，因乙公司未按约定期限交房,导致甲公司产生经济损失300万元。甲公司的以下主张中，正确的是（ ）。(2012年)A、要求乙公司返还定金1000万元B、要求乙公司返还定金800万元C、要求乙公司返还定金1000万元并赔偿损失300万元D、要求乙公司返还定金800万元并赔偿损失300万元答案：B【例题单选题】百货公司向贸易公司订购彩电100台，每台价格3000元，总货款为30万元，约定贸易公司12月10日前交货，若逾期交货，贸易公司应支付违约金3万元，后贸易公司未能如期交货。关于本案的说法正确的是（ ）。（2011年）A、贸易公司支付违约金后，不必再承担其他民事责任B、贸易公司支付违约金后，仍应当继续履行合同C、贸易公司继续履行合同后，可不必支付违约金D、贸易公司如无过错，可不必支付违约金答案：B（八）解决争议的方法条款合同争议的方式，一般有协商、调解、仲裁和诉讼。相关知识点补充：一、买卖合同1、交付标的物（1）出卖人应当按照约定的期限交付标的物。标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同“生效的时间为交付”时间。（2）出卖人就同一普通动产订立多重买卖合同，在买卖合同均有效的情况下，买受人均要求实际履行合同的，应当按照以下情形分别处理：（一）先行受领交付的买受人请求确认所有权已经转移的，人民法院应予支持；（二）均未受领交付，先行支付价款的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的，人民法院应予支持；（三）均未受领交付，也未支付价款，依法成立在先合同的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的，人民法院应予支持。2、转移标的物所有权（1）买卖合同标的物的所有权自标的物“交付时”转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的（所有权保留条款）除外。（2）买卖合同当事人主张合同法第一百三十四条关于标的物所有权保留的规定适用于不动产的，人民法院不予支持。注意：合同法134条规定：当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人，即订立所有权保留条款。（3）当事人约定所有权保留，在标的物所有权转移前，买受人有下列情形之一，对出卖人造成损害，出卖人主张取回标的物的，人民法院应予支持：（一）未按约定支付价款的；（二）未按约定完成特定条件的；（三）将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分的。提示：取回的标的物价值显著减少，出卖人要求买受人赔偿损失的，人民法院应予支持。（4）买受人已经支付标的物总价款的百分之七十五以上，出卖人主张取回标的物的，人民法院不予支持。（5）第三人依据物权法第一百零六条的规定已经善意取得标的物所有权或者其他物权，出卖人主张取回标的物的，人民法院不予支持。【例题多选题】2009年5月12日，甲因农忙借用邻居乙的一头耕牛耕地三天。5月14日，甲、乙两人又以2 500元价格达成购买该耕牛的买卖合同，双方约定甲应在5月31日前付清价款。5月14日晚，当地爆发泥石流，导致耕牛灭失。根据合同法律制度的有关规定，下列表述中，正确的有( )。A、甲在5月12日取得耕牛的所有权B、甲在5月14日取得耕牛的所有权C、耕牛灭失的损失由甲承担 D、耕牛灭失的损失由乙承担答案：BC解析：标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。本题中，买卖合同生效时，标的物的交付完成，此时风险转移、所有权转移。3、标的物的风险负担（重点）（1）一般情况下，标的物毁损、灭失的风险，自标的物“交付时”转移；解释：但标的物的所有权转移和风险的承担可能不一致，因此所有权转移与否不是确定风险转移的标准。（2）因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自“违反约定之日”起承担标的物毁损、灭失的风险；（3）当事人没有约定交付地点或者约定不明确，标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给“第一承运人”，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。（4）出卖人出卖交由承运人运输的“在途标的物”，毁损、灭失的风险自“合同成立之日”起由买受人承担。注意：出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，在合同成立时知道或者应当知道标的物已经毁损、灭失却未告知买受人，买受人主张出卖人负担标的物毁损、灭失的风险的，人民法院应予支持。（5）因标的物不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。4、检验期间（1） 当事人对标的物的检验期间未作约定，买受人签收的送货单、确认单等载明标的物数量、型号、规格的，人民法院应当根据合同法157条的规定，认定买受人已对数量和外观瑕疵进行了检验，但有相反证据足以推翻的除外。注意：合同法157条规定：买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。（2）出卖人依照买受人的指示向第三人交付标的物，出卖人和买受人之间约定的检验标准与买受人和第三人之间约定的检验标准不一致的，人民法院应当根据合同法相对性原则，以出卖人和买受人之间约定的检验标准为标的物的检验标准。（3）当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。（4）当事人没有约定检验期间的，买受人在合理期限内未通知或者自标的物收到之日起2年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定。解释： “两年”是最长的合理期间。该期间为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。（5）买受人在合理期间内提出异议，出卖人以买受人已经支付价款、确认欠款数额、使用标的物等为由，主张买受人放弃异议的，人民法院不予支持，但当事人另有约定的除外。5、买卖合同的特别解除规则标的物为数物，其中一物不符合约定的，买受人可以就该物解除，但该物与他物分离使标的物的价值明显受损害的，当事人可以就数物解除合同。6、分期付款合同（1）分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的1/5的，出卖人可以要求买受人一并支付到期与未到期的全部价款或者解除合同，出卖人解除合同的，双方应互相返还财产，出卖人可以向买受人要求支付该标的物的使用费。（2）分期付款买卖合同约定出卖人在解除合同时可以扣留已受领价金，出卖人扣留的金额超过标的物使用费以及标的物受损赔偿额，买受人请求返还超过部分的，人民法院应予支持。注意：当事人对标的物的使用费没有约定的，人民法院可以参照当地同类标的物的租金标准确定。7、样品买卖 合同约定的样品质量与文字说明不一致且发生纠纷时当事人不能达成合意，样品封存后外观和内在品质没有发生变化的，人民法院应当以样品为准；外观和内在品质发生变化，或者当事人对是否发生变化有争议而又无法查明的，人民法院应当以文字说明为准。8、试用买卖(1)试用买卖的买受人在试用期内已经支付一部分价款的，人民法院应当认定买受人同意购买，但合同另有约定的除外。(2)在试用期内，买受人对标的物实施了出卖、出租、设定担保物权等非试用行为的，人民法院应当认定买受人同意购买。(3)买卖合同存在下列约定内容之一的，不属于试用买卖。买受人主张属于试用买卖的，人民法院不予支持：约定标的物经过试用或者检验符合一定要求时，买受人应当购买标的物；约定第三人经试验对标的物认可时，买受人应当购买标的物；约定买受人在一定期间内可以调换标的物；约定买受人在一定期间内可以退还标的物。(4)试用买卖的当事人没有约定使用费或者约定不明确，出卖人主张买受人支付使用费的，人民法院不予支持。【例题单选题】某商场在促销活动期间贴出告示：“本商场家电一律试用20天，满意者付款。”甲公司从该商场运回立式空调2台，试用期满后退回，商场要求其支付使用费1000元。对此，下列说法正确的是( )。（2007年）A甲公司不应支付使用费，因为双方没有约定使用费B甲公司应支付使用费，因为其行为构成了不当得利C甲公司应支付按立式空调平均寿命折算的使用费D甲公司应与商场分摊按立式空调平均寿命折算的使用费答案：A二、赠与合同1、赠与合同的撤销（重点）（1）任意撤销赠与人在赠与财产的权利“转移之前可以撤销”赠与，但具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不得撤销。（2）法定撤销受赠人有下列法定情形之一的，无论赠与财产的权利是否转移，赠与是否具有救灾、扶贫性质或者经过公证，赠与人均可以撤销赠与：严重侵害赠与人或其近亲属；对赠与人有扶养义务而不履行；不履行赠与合同约定的义务。2、撤销权的时效（1）赠与人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起“1年内”行使；（2）赠与人的继承人或者法定代理人的撤销权，应当自知道或者应当知道撤销原因之日起“6个月内”行使。【例题多选题】甲公司与乙希望小学签订赠与合同，决定捐赠给该小学价值20万元的电脑，且办理了公证手续。后因甲公司法定代表人更换，甲公司不愿履行该合同而引发争议。下列关于该赠与合同效力的表述正确的有（ ）。（2008年）A、该赠与合同尚未生效，因赠与合同为实践性合同B、该赠与合同已经生效C、乙希望小学有权请求甲公司履行合同D、甲公司享有任意撤销权，故可不履行合同答案：BC三、借款合同1、借款人未按照约定的借款用途使用借款的，贷款人可以：（1）停止发放借款；（2）提前收回借款；（3）解除合同。2、在借款合同中，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。3、利息的支付方式。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确的：（1）借款期限不满1年的，应当在返还借款时一并支付；（2）借款期限1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付。注意：在租赁合同中，租金的支付期限未约定时，界定原则与借款合同相同。4、借款利息的计算期间（1）借款人未按照合同约定的日期、数额收取借款的，应当按照“约定”的借款日期、数额支付利息。（2）借款人提前偿还借款的，除当事人另有约定的以外，应当按照“实际”借款的期间计算利息。5、自然人之间的借款合同自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，不得超过银行同期贷款利率的4倍。超过时，超过部分无效。【例题多选题】甲公司与乙银行签订借款合同，约定甲公司向乙银行贷款500万元，用途为购买机械设备：借期一年，利息合计50万元，合同特别约定银行有权决定预先在本金中扣除利息。合同签订后，乙银行预先扣除50万元利息，向甲公司划款450万元。甲公司将该款用于房地产开发。下列关于甲公司与乙银行借款合同的说法正确的是（ ）。(2012年)A.甲公司应向乙银行返还本金450万元并以此为基数计算利息B.乙银行有权提前收回借款C.乙银行有权解除合同D.甲公司提前还款的，应当按照1年的约定借款时间计算利息答案：ABC解析:（1）合同法第200条规定：借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。选项A正确。（2）合同法第203条规定：借款人未按照约定的借款用途使用借款的，贷款人可以停止发放借款、提前收回借款或者解除合同。选项BC正确。（3）合同法第208条规定：借款人提前偿还借款的，除当事人另有约定的以外，应当按照实际借款的期间计算利息。选项D错误。四、租赁合同1、租赁合同的期限租赁合同的期限超过20年的，超过部分无效。租赁期间届满，当事人可以续订租赁合同，但约定的租赁期限自续订之日起仍不得超过20年。2、不定期租赁（1）租赁期限6个月以上的，合同应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。（2）当事人对租赁期限没有约定或者约定不明确，依照合同法有关规定仍不能确定的，视为不定期租赁。（3）租赁期届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。注意：对于不定期租赁，“双方当事人”均可以随时解除合同，但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人。3、维修义务在租赁合同中，出租人应当履行租赁物的维修义务；注意：在融资租赁中，承租人应当履行租赁物的维修义务。4、承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人，承租人与出租人的租赁合同继续有效，第三人对租赁物造成损失的，承租人应当赔偿损失。承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同。5、租金的支付期限对租金的支付期限未确定的，当事人可以协议补充，不能达成补充协议的，可以根据合同的有关条款或者交易习惯确定。仍不能确定的，适用以下规则：（1）租赁期限不满1年的，应当在租赁期限届满时支付；（2）租赁期限1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在租赁期限届满时支付。【例题多选题】承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，根据我国合同法的规定，以下表述正确的有 ( )。（2008年）A、租赁期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付B、租赁期间一年以上的，应当在每届满一年时支付C、剩余期间不满年的，应当在租赁期间届满时支付D、剩余期间不满半年的，应当按月支付答案：ABC6、买卖不破租赁（重点）（1）租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力，即“买卖不破租赁”。注意：所有的所有权让与均不破租赁，并非局限于买卖。（2）出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有在同等条件下优先购买的权利。解释：只有在房屋租赁中才有优先购买权，对于其他标的的租赁，并不适用优先购买权。注意：具有下列情形之一，承租人主张优先购买房屋的，人民法院不予支持：房屋共有人行使优先购买权的；出租人将房屋出卖给近亲属，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女的；出租人履行通知义务后，承租人在15日内未明确表示购买的；第三人善意购买租赁房屋并已经办理登记手续的。7、房屋租赁中同住人的权利承租人在房屋租赁期间死亡的，与其生前共同居住的人可以按照原租赁合同租赁该房屋。8、租赁合同的解除与延期因不可归责于承租人的事由，致使租赁物部分或者全部毁损、灭失的，承租人可以要求减少租金或者不支付租金；因租赁物部分或者全部毁损、灭失，致使不能实现合同目的的，承租人可以解除合同。【例题多选题】甲承租乙的住房，租期未满，乙有意将该住房出售。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的有（ ）。A.乙应在出售之前的合理期限内通知甲，甲在同等条件下享有优先购买权B.如果乙对甲隐瞒情况，将房屋出售给丙，甲可以主张乙、丙之间的房屋买卖合同无效C.如果甲放弃优先购买权，当丙购得该住房成为新所有人后，即使租期未满，也有权要求甲立即迁出该住房D.如果乙的哥哥丁想要购买该住房，则甲不得主张优先购买权答案：AD解析：（1）出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利；A正确。（2）出租人出卖租赁房屋未在合理期限内通知承租人或者存在其他侵害承租人优先购买权情形，承租人请求出租人承担赔偿责任的，人民法院应予支持。但请求确认出租人与第三人签订的房屋买卖合同无效的，人民法院不予支持；B错误。（3）租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力；C错误。（4）出租人将房屋出卖给近亲属，承租人主张优先购买房屋的，人民法院不予支持；D正确。五、融资租赁合同（07 08年综合题）融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同解释：融资租赁合同有三方当事人：出租人、承租人、出卖人；包括两个合同：融资租赁合同、买卖合同。1、出租人、出卖人、承租人可以约定，出卖人不履行买卖合同义务的，由承租人行使索赔的权利。2、租赁物不符合约定的，出租人不承担责任；但承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干涉选择租赁物的除外。 3、在融资租赁合同中，承租人承担租赁物的维修义务。4、在融资租赁合同中，承租人占有租赁物期间。租赁物造成第三人的人身伤害或者财产损害的，出租人对第三人不承担赔偿责任。5、承租人破产的，租赁物不属于破产财产。6、在融资租赁合同中，出租人和承租人对租赁期间届满租赁物的归属没有约定或者约定不明确，依照合同法有关规定仍不能确定的，租赁物的所有权归“出租人”。【例题多选题】甲公司欲购乙公司生产的塔吊，因缺乏资金，遂由丙公司提供融资租赁。由于塔吊存在质量问题，吊装的物品坠落并砸伤行人丁，甲公司被迫停产修理。根据合同法律制度的规定，下列各项中，正确的有（）。A、甲公司无权请求丙公司赔偿修理塔吊的费用B、甲公司不得以塔吊存在质量问题并发生事故为由，延付或拒付租金C、丙公司应当对甲公司承担违约责任D、丁可以请求丙公司赔偿损失答案：AB解析：（1）融资租赁合同中，承租人占有租赁物期间，租赁物造成第三人的人身伤害或者财产损害的，出租人不承担责任；A正确，D错误。（2）融资租赁合同虽具有租赁的性质，但其目的是融资，因此应当根据融资租赁的这个特点把握。如合同解除、标的物维修、标的物质量瑕疵及风险承担等问题原则上均与出租人无关。此时承租人还是要依照租赁合同的要求支付租金；B正确，C错误。六、承揽合同1、承揽人将其承揽的“主要工作”交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人可以解除合同。承揽人可以将其承揽的“辅助工作”交由第三人完成，并就该第三人完成的工作成果向定作人负责。 2、定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果“享有留置权”。3、定作人“可以随时”解除承揽合同，但定作人因此造成承揽人损失的，应当赔偿损失。 相关知识点：委托合同的委托人或者受托人可以随时解除委托合同，因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。【例题多选题】甲公司提供一批面料给某制衣厂订制一批工作服，开工不久甲公司觉得工作服样式不够美观，遂要求制衣厂停止制作。制衣厂认为这是个无理要求，便继续使用剩下布料，按原定式样完成了订单。对此，下列说法正确的是（ ）。（2007年）A.制衣厂应赔偿因继续加工给甲公司造成的损失B.甲公司应支付全部约定加工费用C.甲公司应支付部分加工费用D.制农厂应当及时按照甲公司的要求停止制作答案：ACD七、建设工程合同1、分包（1）经发包人同意，总承包人可以将自己承包的“部分工作”交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人向发包人承担“连带责任”。 （2）建设工程主体结构的施工必须由总承包人自行完成。总承包人不得将其承包的建设工程“全部”转包给第三人或者将其承包的全部建设工程支解后以分包的名义分别转包给第三人。（3）禁止分包人将其承包的工程再分包。2、承包人的优先受偿权发包人未按照约定支付工程价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人预期不支付的，承包人可以与发包人协议将工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖，建筑工程的价款享有优先受偿权。（1）享有优先权的工程价款的范围建筑工程的价款包括承包人为建筑工程应当支付的工作人员报酬、材料款等“实际支出的费用”，不包括承包人因发包人违约造成的损失。（2）承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。（3）优先受偿权的行使期限为6个月，自建设工程竣工之日起计算。（4）当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。3、双方当事人的权利义务（1）建设工程实行监理的，发包人应当与监理人采用书面形式订立委 托监理合同。发包人与监理人的权利和义务以及法律责任，应当依照本法委托合同以及其他有关法律、行政法规的规定。（2）发包人在不妨碍承包人正常作业的情况下，可以随时对作业进度、质量进行检查。（3）隐蔽工程在隐蔽以前，承包人应当通知发包人检查。发包人没有及时检查的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。（4）建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发 的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支 付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。【例题多选题】甲建筑公司与乙娱乐城签订了一份建设工程合同，由甲建筑公司为乙娱乐城承建家属楼一栋，包工包料，工程总造价2500万元。工程如期竣工后，娱乐城因经营亏损无力支付工程款，依照我国合同法的规定，甲公司可以选择实现自己债权的方式有（ ）。（2009年）A、催告乙娱乐城在合理的期限内支付价款B、如果逾期仍不支付，可以申请人民法院拍卖该家属楼C、将所承建的家属楼留置D、建筑公司只能对该楼卖得的价款与娱乐城的其他债权人按照比例分配答案：AB解析：根据我国合同法第286条的有关规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”据此，A催告娱乐城在合理的期限内支付价款，符合法律规定；B如果发包方逾期还未支付，可以选择申请人民法院拍卖该工程也符合要求；C留置家属楼于法无据，因为担保法上的留置权只针对加工、保管等合同中的动产标的而言；D建筑公司只能就工程拍卖款与发包人的其他债权人按比例分配，也不符合规定，因为法律规定“建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款可以优先受偿”。八、运输合同1、客运合同 （1）承运人擅自变更运输工具而降低服务标准的，应当根据旅客的要求退票或者减收票款；提高服务标准的，不应当加收票款。（2）承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客“自身健康原因”造成的或者承运人证明伤亡是旅客“故意、重大过失”造成的除外。 【例题多选题】根据我国合同法，旅客运输过程中发生的下列旅客伤亡事件中，应由承运人承担赔偿责任的是（ ）。（2010年）A、甲旅客被乙旅客因精神病发作而刺伤B、张某因自身健康原因突发心脏病死亡C、李某因失恋在行车途中吞服安眠药过量致死D免票旅客王某在行车途中因急刹车受伤答案：AD解析：合同法第302条规定，承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。前款规定适用于按照规定免票、持优待票或者经承运人许可搭乘的无票旅客， BC错误。2、货运合同 （1）在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更达到地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失。 （2）承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任；但承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力、托运人的过错造成的，不承担损害赔偿责任。（3）货物在运输过程中因不可抗力灭失，未收取运费的，承运人不得要求支付运费；已经收取运费的，托运人可以要求返还。 3、多式联运合同两个以上承运人以同一运输方式联运的，与托运人订立合同的承运人应当对全程运输承担责任。损失发生在某一运输区段的，与托运人订立合同的承运人和该区段的承运人承担连带责任。【例题多选题】甲公司向乙公司购买特定设备二台，约定货到验收后付款。乙公司与丙公司签订公路运输联运合同，约定丙公司运输后交由丁公司继续运输至目的地。在丁公司运输途中，设备因车祸毁坏一台，戊运输公司承担车祸事故全部责任。下列关于各有关当事方权责的说法中，正确的有（ ）。（2012年）A、甲公司有权拒绝接受未毁坏的那台设备B、甲公司有权要求戊公司承担侵权赔偿责任C、甲公司有权要求丙公司和丁公司承担连带赔偿责任D、乙公司有权要求丙公司和丁公司承担连带赔偿责任答案：AD解析：（1）合同法第148条规定：因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担，A正确。（2）根据合同责任相对性原理，甲公司有权要求乙公司承担赔偿责任，B错误。（3）合同法第313条规定：两个以上承运人以同一运输方式联运的，与托运人订立合同的承运人应当对全程运输承担责任。损失发生在某一运输区段的，与托运人订立合同的承运人和该区段的承运人承担连带责任。C错误，D正确。九、技术合同1、委托开发（1）委托开发完成的发明创造，除当事人另有约定的除外，申请专利的权利属于研究开发人。（2）研究开发人取得专利权的，委托人可以免费实施该专利。（3）研究开发人转让专利申请权的，委托人在同等条件下有优先权。【例题多选题】甲研究所与刘某签订了一份技术开发合同，约定由刘某为甲研究所开发一套软件。3个月后，刘某按约定交付了技术成果，甲研究所未按约定支付报酬。由于没有约定技术成果的归属，双方发生争执。根据合同法律制度的规定，下列选项中，正确的有（ ）。A、申请专利的权利属于刘某，但刘某无权获得报酬B、申请专利的权利属于刘某，且刘某有权获得约定的报酬C、如果刘某转让专利申请权，甲研究所享有以同等条件优先受让的权利D、如果刘某取得专利权，甲研究所可以免费实施该专利答案：BCD2、合作开发（1）合作开发完成的发明创造，除当事人另有约定的除外，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有。（2）当事人一方不同意申请专利的，另一方不得申请专利。（3）当事人一方放弃申请专利的，另一方可以申请专利。申请人取得专利权的，放弃专利申请权的一方可以免费实施该专利。（4）当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利。【例题单选题】甲、乙、丙三方合作研发一项新技术，合作开发合同中未约定该技术成果的权利归属。新技术研发成功后，乙、丙提出申请专利，甲不同意。根据合同法律制度的规定，下列关于专利申请的表述中，正确的是（ ）。A、乙、丙不得去申请专利B、甲应当把专利申请权转让给乙、丙C、乙、丙可以去申请专利，取得专利权后，归乙、丙共同享有D、乙、丙可以去申请专利，取得专利权后，归甲、乙、丙共同享有答案：A3、委托开发或者合作开发完成的技术秘密合同 委托开发或者合作开发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，由当事人约定。没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，当事人均有使用和转让的权利，但委托开发的研究开发人不得在向委托人交付研究开发成果之前，将研究开发成果转让给第三人。【例题单选题】甲公司委托乙公司研发一项手机显示屏的技术，未约定该项技术秘密成果的权利归属。乙公司利用甲公司提供的研发经费研制成功，并向甲公司交付了研发成果，以下关于该技术秘密成果权利的说法，正确的是（ ）。（2012年）A该项成果使用权属于甲公司、转让权属于乙公司B该项成果转让权属于甲公司、使用权属于乙公司C该项成果转让权、使用权均属甲公司D甲、乙公司均有使用权和转让权答案：D解析：合同法第341条规定：委托开发或者合作开发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，由当事人约定。没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，当事人均有使用和转让的权利，但委托开发的研究开发人不得在向委托人交付研究开发成果之前，将研究开发成果转让给第三人。选项D正确。4、专利申请权转让合同（1）让与人与受让人订立的专利权转让合同、专利申请权转让合同，不影响在合同成立前让与人与他人订立的相关专利实施许可合同或者技术秘密转让合同的效力。（2）当事人可以按照互利的原则，在技术转让合同中约定实施专利、 使用技术秘密后续改进的技术成果的分享办法。没有约定或者约定不明确，依照本法 第六十一条的规定仍不能确定的，一方后续改进的技术成果，其他各方无权分享。十、保管合同1、当事人对保管期间没有约定或者约定不明确的，保管人可以随时要求寄存人领取保管物；约定保管期间的，保管人无特别事由，不得要求寄存人提前领取保管物。解释：据此可知，在没有约定保管期间的保管合同中，保管人享有任意解除权。2、可替代物保管，保管合同成立后，原物及其孳息归保管人所有，保管人可以使用保管物，并承担保管物的灭失风险。 十一、仓储合同1、仓储合同为诺成合同，自成立时生效。2、仓单持有人在仓单上背书并经保管人签字或者盖章的，可以转让提取仓储物的权利。3、储存期间届满，仓单持有人逾期提取的，应当加收仓储费；提前提取的，“不减收”仓储费。十二、委托合同 1、隐名代理受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同（1）第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的：该合同直接约束委托人和第三人；（2）第三人在订立合同时不知道受托人与委托人之间的代理关系的：披露义务；受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人如果知道该委托人存在，就不会与受托人订立合同的除外。受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。【例题单选题】甲委托乙购买一套机械设备，但要求以乙的名义签订合同，乙同意，遂与丙签订了设备购买合同。后由于甲的原因，乙不能按时向丙支付设备款。在乙向丙说明了自己是受甲委托向丙购买机械设备后，关于丙的权利，下列哪一选项是正确的（ ）。A、只能要求甲支付 B、只能要求乙支付C、可选择要求甲或乙支付 D、可要求甲和乙承担连带责任答案： C解析：合同法规定：受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人；C正确。2、委托合同的随时解除 “委托人或者受托人”可以随时解除委托合同，因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。 【例题多选题】下列关于合同解除的说法正确的是（ ）。A、委托人或者受托人都可以随时解除委托合同B、不定期租赁合同的双方当事人可以随时解除合同C、承揽合同中的定作人和承揽人均可以随时解除合同D、在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以解除运输合同答案：ABD十三、行纪合同1、行纪人以高于委托人指定的价格卖出商品的，如果在行纪合同中没有约定或者约定不明确，依照合同法仍不能确定的，该利益属于“委托人”。2、在行纪合同中，行纪人卖出或者买入市场定价的商品，除委托人有相反的意思表示外，行纪人自己可以作为买受人或者出卖人。此时，行纪人仍然可以要求委托人支付报酬。3、行纪人应当“以自己的名义”与第三人订立合同，因此，行纪人对该合同直接享有权利、承担义务。因此，第三人不履行合同义务致使委托人受到损害的，除行纪人与委托人另有约定的外，行纪人应当承担损害赔偿责任。 【例题多选题】甲将10吨大米委托乙商行出售。双方只约定，乙商行以自己名义对外销售，每公斤售价两元，乙商行的报酬为价款的5%。下列说法正确的是（）。A、甲与乙商行之间成立行纪合同关系B、乙商行为销售大米支出的费用应由自己负担C、如乙商行以每公斤2.5元的价格将大米售出，双方对多出价款的分配无法达成协议，则应平均分配D、如乙商行与丙食品厂订立买卖大米的合同，则乙商行对该合同直接享有权利、承担义务答案：ABD解析：（1）行纪合同是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同；A正确。（2）行纪人处理委托事务支出的费用，由行纪人负担，但当事人另有约定的除外；B正确。（3）行纪人高于委托人指定的价格卖出或者低于委托人指定的价格买入的，可以按照约定增加报酬。没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，该利益属于委托人；C错误。（4）行纪人与第三人订立合同的，行纪人对该合同直接享有权利、承担义务；D正确。十四、居间合同1、居间人故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况，损害委托人利益的，不得要求支付报酬并应当承担损害赔偿责任。2、居间人促成合同成立的，委托人应当按照约定支付报酬。居间人促成合同成立的，居间活动的费用由居间人负担。3、居间人未促成合同成立的，不得要求支付报酬，但可以要求委托人支付从事居间活动支出的必要费用。第二节 合同法律审查知识点一、概述 （轮换考点）（一）合同审查类别按审查内容可将合同审查分为：经济审查、技术审查和法律审查。（二）合同的审查方式1、书面流转审查方式， 这是普遍和常规性的审查方式。2、集中会审审查方式，此种方式审查效率较高。3、网络信息化审查方式，这种审查方式节奏快、效率高、安全可靠、费用低。（三）审查合同的程序1、申请合同法律审查；2、实施合同法律审查；3、提出合同法律审查意见；对企业合同的法律审查应该有结论，审查意见要保证合法、真实、明确。（四）合同法律审查的工作方法合同法律审查的工作方法是多种多样、很难统一的，归纳起来，主要有调查、比较和征求意见等方法。知识点二、合同合法性审查 （轮换考点）（一）审查合同主体是否合法1、对法人资格的审查；2、对非法人单位资格审查；3、对外方当事人的资格审查；4、对公民个人的资格审查；5、对保证人的资格审查；6、对代订合同的代理人的资格审查。（二）审查合同形式是否合法1、如果法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采取书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。接受履行的一方当事人不能以该合同没有采取书面形式为理由主张该合同没有成立或者无效。2、采用书面形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。【例题多选题】甲公司与乙公司经协商达成买卖合同，双方均未加盖公章或签字，不久甲公司交货，乙公司收货后付款。一星期后，乙公司在使用中发现货物质量不符合合同约定，遂诉至法院，根据合同法，下列说法中，错误的是( )。（2011年）A、合同无效已履行部分双方返还B、合同无效，但已履行部分双方不再返还C、合同未成立，已履行部分双方相互返还D、合同已成立，甲公司承担违约责任答案：ABC（三）审查合同内容是否合法应重点审查合同内容是否有损害国家、集体或者第三人的利益；是否有以合法形式掩盖非法目的的情况；是否损害社会公共利益；是否违反法律、行政法规的强制性规定。（四）审查合同订立手续是否合法1、审查合同是否经过有关机关批准或者登记或者备案；2、如果合同中约定了必须经过公证方能生效，要审查合同是否经过公证；3、如果合同附有生效期限，应审查期限是否届至；4、如果合同约定第三人为保证人的，应审查担保的相关手续是否依法履行；5、审查合同双方当事人是否在合同上的签字或盖章。知识点三、合同真实性审查 （轮换考点）审查合同对方的履约能力，商业信誉；还要注意本企业的生产、经营和偿付能力。知识点四、合同公平性审查 （轮换考点）知识点五、合同周密性审查 （轮换考点）1、审查合同是否完备、严密；2、审查合同条款是否完善；3、审查合同文字是否规范、准确。知识点六、合同的程序性审查（轮换考点）第三节 合同管理知识点一、概述 （轮换考点）企业合同管理的具体职能，一般包括决策、计划、组织、协调、监督、教育培训、奖惩等方面。企业在进行合同管理的时候，要遵守依法管理、预防为主以及法律审查与经济效益相结合的基本原则。知识点二、企业合同管理的组织体系 （轮换考点）建立企业合同管理组织体系，应按照“统一管理、分级负责、分类审查、归口把关”的原则建立和设定职能。企业合同管理的组织体系，包括企业法定代表人、企业法律事务机构和企业各业务部门合同管理人员。知识点三、企业合同管理制度 （轮换考点）1、合同归口管理制度2、合同分类专项管理制度3、合同专用章管理制度知识点四、企业合同管理的基本内容 （轮换考点）（一） 合同订立管理要约：1、要约指希望和他人订立合同的意思表示，要约可以向特定人发出，也可以向非特定人发出。2、要约邀请希望他人向自己发出要约的意思表示，不属于订立合同的行为。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等，性质为要约邀请。但若商业广告的内容符合要约的规定，如悬赏广告，则视为要约。解释：要约的内容应当具体明确，如果缺少某一主要条款（如数量、价款），则属于要约邀请。3、要约的生效时间。要约到达受要约人时生效。采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。4、要约的撤回撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。即：要约在发出后、生效前，要