达到法定退休年龄人员务工的相关法律问题

达到法定退休年龄的人员务工相关法律问题的思考,重庆衡泰律师事务所 律师 梁爽,问题一,聘用达到法定退休年龄的人员，单位与职工是否存在劳动关系？,宪法规定,我国公民有劳动的权利和义务，国家通过各种途径，创造劳动就业条件，加强劳动保护，改善劳动条件，并在发展生产的基础上，提高劳动报酬和福利待遇。国家依照法律规定实行企业事业组织的职工和国家机关工作人员的退休制度。退休人员的生活受到国家和社会的保障。,劳动法规定,为了保护劳动者的合法权益，调整劳动关系，建立和维护适应社会主义市场经济的劳动制度，促进经济发展和社会进步，根据宪法，制定本法。在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。,劳动法规定,该法第七十条规定 国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿。,劳动合同法规定,为了完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利和义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，制定本法。,社会保险法规定,为了规范社会保险关系，维护公民参加社会保险和享受社会保险待遇的合法权益，使公民共享发展成果，促进社会和谐稳定，根据宪法，制定本法。 国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。,劳动法律体系,劳动合同法起到了衔接劳动法、社会保险法、工伤保险条例等劳动法律法规的作用，对劳动者建立劳动关系、规范劳动用工权利义务、劳动者退休后享受社会保险、劳动者享受工伤待遇等方面形成了完整统一的法律体系。,上述法律规定的结论,我国公民有劳动的权利，同时劳动者在退休时有权享受社会保险待遇。 我国法律没有禁止用人单位聘用超过法定退休年龄的劳动者。,法定退休年龄,国务院关于工人退休、退职的暂行办法（国发1978104号）规定的全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，基本条件为男年满 60岁，女年满50岁，连续工龄满10年的应该退休，现一般调整为女年满55岁退休。,劳动合同法关于退休,劳动合同法第四十四条规定，劳动者开始依法享受养老保险待遇的，劳动合同终止。劳办发（1995）121文规定，由于用人单位方面的原因未办理退休（退职）手续，职工继续在单位提供正常劳动的，用人单位应当依据工资支付暂行规定支付工资。,理解,劳动合同终止与劳动关系终止是不同的概念，劳动法律关系是劳动者与用人单位依据劳动法律规范，在实现社会劳动过程中形成的权利义务关系。劳动者只要同时具有劳动权利能力和劳动行为能力就能作为劳动法律关系的主体。,劳动者的年龄,我国劳动法对最低劳动法定年龄作出规定，即年满16岁的公民才能成为劳动法律关系的主体。但劳动法及有关法律、法规对法定劳动年龄上限并未作出明确规定。法定退休年龄与法定劳动年龄不能划等号。达到或超过法定退休年龄的公民仍然有劳动的权利，仍然有成为劳动者的权利。,劳动法律关系,个人与企业之间是否形成劳动法律关系，应看其是否具备劳动法律关系的基本要素，即看劳动法律关系主体、劳动法律关系内容和劳动法律关系客体是否符合法律规定。凡是符合劳动法律关系基本要素的，即应该认定为个人与企业之间存在劳动关系，而不应该以是否享受养老保险待遇为标准。,劳动关系与劳务关系,目前，存在很多老年人达到法定退休年龄，享受了有关社保待遇后仍然在企业从事劳动的情况，他们与企业之间的劳动关系，我们通常称之为劳务关系，其实是不准确的。他们与其他普通劳动者最主要的区别在于，社保待遇和工伤保险问题。,劳动关系内容,上述两个问题对劳动者履行基本劳动权利义务影响不大，劳资双方约定的工作内容、劳动报酬等问题才是最核心的。 劳动者不能享受离职后的经济补偿、不能参加工伤保险，但是，他们与企业之间形成的仍然是劳动关系，受劳动法、劳动合同法除上述条款以外规定的调整。,劳动关系的表现形式,判断劳动者与用人单位是否存在劳动关系，应结合劳动关系的内在特征和外在显征综合予以认定。工作证、工资表、出入证等，是判定劳动关系存在的主要外在显征；用人单位对劳动者在工作安排、劳动纪律等方面进行实质性管理等，是认定为劳动关系的主要内在特征。,其他情况,有更多达到法定退休年龄，又没有享受社保待遇的老年人，他们与企业之间形成劳动关系，企业仍然应该承担劳动合同法规定的用人单位应承担的责任。,对法律法规的理解,劳动合同法关于法定退休年龄、享受法定退休待遇等概念的界定，主要目的是与社会保险法相衔接，便于国家对劳动者和用人单位承担社会保险义务的规范，主要是劳资双方对外权利义务的规定，对劳动者和用人单位来讲，双方之间仍然形成了劳动关系，有必要对双方内部之间关于工伤赔偿标准、离职补偿等内容单独作出约定。,实际操作的法规指引,最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三） (法释201012号)用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。,重庆市第五中级人民法院,关于印发审理劳动争议案件相关问题的会议纪要的通知 劳动者达到法定退休年龄后，被返聘或到其他单位工作，劳动者与用人单位的关系按双方合同约定处理，不适用劳动法和劳动合同法调整；没有合同约定的，可以按照雇佣关系处理。,结论,达到法定退休年龄的人员，未享受养老保险待遇的，单位与职工存在劳动关系 享有养老保险待遇的，按劳务关系处理,达到退休年龄的劳动者是否适用工伤？,已享受养老保险待遇的离退休职工再次到企业工作，正常情况下其与企业之间应该形成的是劳动法律关系，如果受到事故伤害，只要符合工伤保险条例（国务院令第375号，以下简称条例）规定的工伤认定条件，就应该认定为工伤。,应认定为工伤的原因,从现实情况看，我国社会保险制度起步晚，社会保险覆盖面窄，筹资渠道单一，保障功能差，很大部分老年人还不能“老有所养”。如果将因工受到事故伤害的离退休或者超过法定退休年龄劳动者排除在享受工伤保险待遇的大门之外，显然是不公平的。,应认定为工伤的原因,我国法律、法规并不排斥离退休或超过法定退休年龄继续工作的劳动者享受工伤保险待遇。工伤保险条例第2 条明确规定：“中华人民共和国境内的各类企业、有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费；中华人民共和国境内的各类企业的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。”条例第61条明确规定：“本条例所称职工，是指与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的各种用工形式、各种用工期限的劳动者。”,结论,很显然，上述条款中的“本单位全部职工或者雇工”理应包括离退休或超过法定退休年龄继续工作的劳动者，只要劳动者与该企业建立了劳动关系，发生符合条例规定的工伤认定情形的事故伤害，就应当认定为工伤，并享受规定的工伤保险待遇，不应人为地缩小条例的适用范围。,关于印发审理劳动争议案件相关问题的会议纪要的通知,3、认定工伤以当事人双方存在劳动关系为前提8、劳动者达到法定退休年龄后，被返聘或到其他单位工作，劳动者与用人单位的关系按双方合同约定处理，不适用劳动法和劳动合同法调整；没有合同约定的，可以按照雇佣关系处理。,其他情况,至于已享受养老保险待遇的离退休人员，再次被聘用（包括原退休的企业或其他企业）时受到伤害是否应该认定为工伤呢？笔者认为，应该属于工伤，工伤待遇直接由用人单位承担。,双方可就如果发生工伤时，赔偿金额如何计算在聘用合同中明确约定，即参照工伤保险条例或是最高人关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释的标准来进行计算，这是用人单位在当前实际操作中无法为超过法定退休年龄的劳动者参加工伤保险，分担用工风险的无奈之举。,聘用达到法定退休年龄人员对用人单位的要求,一、企业可能需要这部份有经验、有能力的老年人才带动年轻人成长发展 二、一定程度上用工成本还可以下浮（因为不需要缴纳社保费用） 三、相关保险待遇不完备，一但发生工伤事故，用人单位