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第二章xx合同法 第二章合同法掌握重点合同的概念、特征；要约和承诺的概念、要件；合同的内容和解释；理解掌握合同的分类、合同的订立时间。 本单元目标认知目标层次知识点目标知道领会运用分析综合评价合同的概念、特征合同的分类和订立时间要约和承诺的概念、要件合同的内容和解释重点难点合同的内容和解释 1、合同的概念和特征以及合同的分类 2、合同的订立过程及时间 3、如何签订合同案例?xx年2月，原告张某一家三口参加了某旅游公司组织的海南四日游。 前三天的游玩非常愉快，但在最后一天出现了事情，在通往三亚的公路上，该旅游团所乘的旅游车因车轮打滑，撞上其他车辆。 张先生右腿骨折，他女儿锁骨闭合性骨折，所幸夫人只受了点皮外伤，但所受惊吓着实不轻。 为此，张某一家要求该旅游公司退还全部旅游费6000元，并赔偿人身伤害所造成的伤残补助费、医疗费、护理费、误工费以及精神损失费等共计385000元。 ?但旅游公司提出，双方所签订的旅游合同中有约定“如果由于第三方的原因造成旅客人身或财产损害的，旅行社概不负责”。 此次事故的发生是由于提供旅游车的某旅游汽车公司的车子有故障造成的，旅游公司并无过错，因此拒绝赔偿。 双方协商不成，张先生一家将该旅游公司告上了法院。 ?请评析第一节合同的概述 一、合同的概念合同又称契约，广义的合同是指两个以上的当事人之间变动民事权利义务的双方民事法律行为。 狭义的合同专指债权合同，即当事人之间以设定、变更或消灭债的关系为目的的双方民事法律行为。 法律链接第二条本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。 二、合同的特征 1、合同是双方的法律行为，即需要两个或两个以上的当事人互为意思表示 2、双方当事人意思表示必须一致 3、合同以发生民事法律关系为目的，即以发生、变更或终止民事法律关系为目的。 第一节总结?合同具有三个重要词组?自愿、平等、公平第二节合同的分类 一、单务合同与双务合同单务合同是指当事人一方负担债务，而他方不负担债务的合同。 双务合同当事人双方互负债务的合同。 区分的意义 1、同时履行抗辩、不安抗辩等抗辩权仅发生于双务合同，单务合同无此效力； 2、双务合同有风险负担的分配问题，而单务合同没有对待给付以及返还问题。 二、有偿合同与无偿合同以当事人有无对价的给付为标准，合同可分为有偿合同与无偿合同。 有偿合同当事人双方各因给付而取得对价的合同。 无偿合同当事人一方只为给付而无对价的合同。 区分意义 1、有偿合同的债务人的注意义务较无偿合同为重。 2、限制民事行为能力人订立有偿合同时，须经法定代理人同意或追认，才有效，而对于纯获利益的赠与等无偿合同，则可独自为之。 3、债权人撤销权行使，须债务人与第三人的合同以无偿为要件，债权人不得撤销非恶意的有偿行为。 三、要式合同与不要式合同合同须依一定方式为有效成立的，为要式合同，反之为非要式合同。 （如融资租赁合同，技术开发合同，建设工程合同等）区分意义订立要式合同不仅要当事人意思表示一致，还要履行特定方式，否则，合同不成立，而在非要式合同，当事人就享有更多的合同自由权。 四、有名合同与无名合同有名合同法律规定其内容并赋予一定的名称的合同。 无名合同是法律未规定其内容和名称，由当事人自由创设的合同。 区分意义 1、有名合同其名称、性质、条款有法律规定，为当事人提供了合同的范式，如不愿适用，也可在不违反强行性规范的条件下，特约排除有名合同的有关条款。 2、对于无名合同，只要该合同不违反社会公德、社会公共利益和法律的禁止性规定，当事人可以自由创设，法律承认其效力。 五、格式合同指由一方当事人为重复使用而预先拟定交易条件，并于缔约时不容相对人协商的合同。 如果当事人一方事先拟定只是合同中的部分条款，该类条款就称为格式条款。 生活中有哪些是格式合同？格式合同的特别限制 1、不排除法定条款的效力。 合同法四十条，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 案例 2、免责条款的提示和说明义务。 第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。 案例 3、有利于相对人的解释原则。 第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。 对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。 案例?xx年3月2日刘某报名参加某旅行社组织的云南8日游，并签订了旅游合同。 按规定缴纳了3490元旅游费，约定3月20日出团。 旅行第三日在中缅边境办理出境手续时，旅行社让刘某交纳“边境通行证费”和“出境书药费”（缅方入境须知和免疫药品）共计112元。 刘某认为，按合同约定只应支付“出境书药费”12元即可，而“边境通行证”费的100元应由旅行社支付。 但为了完成这次旅行，刘某暂时作了妥协，游程结束返回上海，向法院提起诉讼，要求旅行社退还100元。 ?经查明，合同上有旅客需自行承担“出境书药费”的约定。 而旅行社主张，“出境书药费”就是两笔费用，即是“出境费”和“书药费”，按照一般行内做法，这两笔费用应由游客承担。 因此旅行社不应退还出境费100元。 ?问刘某的主张能否得到支持？为什么？? 4、非格式条款之优先效力。 ?合同法第四十一条格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。 ?案例第二节总结?旅游合同是格式合同?旅游合同是无名合同?旅游合同是双务合同?旅游合同是有偿合同例旅游合同是（） 1、格式合同 2、有偿合同 3、双务合同 4、无名合同第三节合同的订立案例?视频?思考?旅游合同以何方式订立？?合同的订立须经哪些程序？ 一、合同的订立程序法律链接第十三条当事人订立合同，采取要约、承诺方式。 青菜五元三斤行，我买了青菜五元三斤太贵了，能不能一斤一块五？行（一）要约 1、概念是以订立合同为目的而由相对人受领的意思表示 2、成立要件A、要约须由要约人向相对人作意思表示。 B、要约须是受相对人承诺拘束的意思表示。 C、要约须具备合同的各项必要因素。 ?特别注意（要约、要约邀请、反要约）?要约邀请要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。 寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。 ?商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。 3、效力 （1）、对要约人的效力法律链接第十六条要约到达受要约人时生效。 采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。 ?采用“到达主义”，即要约之意思表示传递到受要约人可控制的现实或虚拟空间即生效。 （2）、对受要约人效力指要约经受要约人的承诺，合同即告成立的效力。 也称承诺适格或承诺能力。 4、撤回与撤销?法律链接?第十七条要约可以撤回。 撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。 第十八条要约可以撤销。 撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。 ?第十九条有下列情形之一的，要约不得撤销（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。 （1）要约的撤回指要约人对尚未生效的要约阻止其生效的意思表示。 （到达或同时到达） （2）要约的撤销指要约人对已生效但未获得承诺的要约消灭其拘束力之意思表示。 例甲向乙于5月1日发出一要约，后反悔欲撤回，遂于5月3日发出撤回通知书。 要约于5月5日至乙处，但因乙外出，未能拆阅。 撤回通知则于5月6日到达乙处，乙于5月7日返回家中。 则此要约（）A、有效，因为要约已先于撤回通知到达乙。 B、有效，因为要约发出后不得任意撤回。 C、无效，因为撤回通知和要约同时到达乙。 D、无效，因为要约可任意撤回。 5、失效以下几种情形要约失效 （1）、承诺期间经过。 （2）、拒绝要约。 （3）、要约撤销。 （二）承诺 1、概念指当事人一方对他方提出的要约完全同意的意思表示。 2、成立要件 （1）由受要约人向要约人作出。 （通知、默示、行为） （2）承诺之意思表示须与要约一致。 （3）承诺期间作出。 3、效力?承诺生效，合同即告成立。 ?法律链接?第二十六条承诺通知到达要约人时生效。 承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。 案例?甲公司拟于9月13日至20日组织14人前往北京旅游。 9月11日甲公司经与乙旅行社联系后接到乙社的答复每人旅游费用为750元，返程票手续费每人30元，旅游团到京后交齐所有费用。 当日11时左右，甲公司将加盖该公司印章的写有在京旅游行程安排、接待标准及费用电传至乙社，并注明以上行程、报价请确认。 旅行社在当日14点30分的电传回复中对甲公司在京行程安排、接待标准及费用予以接受，但坚持返程票手续费每人30元、到京后交齐所有费用的条件。 甲公司当日未再致电旅行社。 ?但当日17点40分甲公司组织的14人登上了前往北京的火车。 9月12日，甲公司发给乙旅行社的电传称“返程订票手续费稍高，不得已由甲自行解决返程车票，团费由甲公司派出的全陪带去，先付50%，余款团队离京上火车前给付。 旅游团将于13日早抵北京西客站，望做好接待服务准备。 乙旅行社拒绝接待。 甲公司起诉乙社，要求其承担违约责任。 ?问甲与乙的合同成立否？为什么？ 4、迟到和迟延 （1）、承诺的迟到。 即迟发迟到指受要约人逾承诺期间所发出的承诺。 （2）、承诺的迟延。 即未迟发而迟到的承诺指受要约人于承诺期间发出并按通常情形而适时到达要约人，因传达障碍或其他原因而逾承诺期间达到要约人的承诺。 要约人负有及时通知义务?请问以下两个案例哪个是承诺的迟到？哪个是承诺的迟延？案例1预订10套标准间，价格238/间，住宿时间为1月1日到3日。 请在10天之内答复。 接到答复当天即邮付款?到了第十二天。 完全接受你方条件。 案例2预订10套标准间，价格238/间，住宿时间为1月1日到3日。 请在10天之内答复。 接到答复当天即邮款?到了第五天，她发了封信“完全接受你方条件”?可是，因为路上山洪爆发，信送到他的手里已经是第十二天了。 5、承诺的撤回?撤回的通知须先于或同时与承诺到达，才生撤回的效力。 二、合同订立的时间和地点（一）合同成立时间 1、要式合同除当事人之间意思表示一致外，还需完备特定的手续。 所以，要式合同成立时间应为完成特定手续的时间。 2、不要式合同?若以要约与承诺方式进行的，以承诺生效的时间为合同成立的时间。 ?以对话方式进行的，以受要约人作出承诺的时间为合同成立的时间。 ?以非对话方式进行的，以承诺通知送达要约人的时间为合同成立的时间。 3、电子合同?采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。 （二）合同成立地点 1、意义也称合同的签订地，确定合同的地点，对于合同纠纷的诉讼管辖、适用交易习惯等，有重大的价值。 合同成立的地点，原则上以承诺的生效地点为合同的成立地点。 2、书面合同?书面合同须签字或盖章方能成立。 ?以双方当事人签字或盖章的地点为成立的地点。 ?如果签字或盖章先后在不同地点进行的，则应该以后一签字或盖章的地点为成立地点；?如果合同即签字又盖章，签字和盖章是在不同的地点，则应以完成其中第一个行为的地点为成立地点。 案例?视频（谁之责？罗马机场惊魂72小时）?分析旅行社是否应负责任？ 三、合同的内容?法律链接?第十二条合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。 当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。 ?请设计一份旅游合同?旅游合同的样本?第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 ?第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 （二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 （四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 （五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 （六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 例甲地A公司向乙地B房地产开发商购买坐落于丙地的房产一座，双方对履行地未有约定。 则以下说法正确的是（）A、合同成立，A公司履行地为丙地。 B、合同成立，A公司履行地为乙地。 C、合同成立，B公司履行地为甲地。 D、合同成立，B公司履行地为丙地。 四、合同解释指对合同条款与合同效力相关之用语的含义所作的说明。 法律链接第一百二十五条