企业重组、改制、上市相关问题探讨

企业重组 改制 上市相关问题探讨 第一章上市对一个企业的积极意义 第一章上市对一个企业的积极意义 一 上市对一个企业的意义 1 更广阔的融资渠道 上市为企业建立了直接融资的平台 不仅改善了企业的资本结构 特别提高了企业的抗风险能力 增强了企业的发展后劲 2 更规范的经营 每个企业上市之初 都必须建立起现代企业制度 规范法人治理结构 使得企业管理水平能够更上一个台阶 从而降低经营风险 3 更良好的品牌形象 作为一个上市公司 它的知名度以及在市场的信誉度都会得到大幅地提升 这就更有助于企业更有效地开拓市场 4 更清晰的权属 由于上市之初 企业必须建立归属清晰 权责分明 保护严格 流转顺畅的现代产权制度 这就使得企业创业和创新更有了动力 第一章上市对一个企业的积极意义 5 更完善的激励机制 在股份制企业的情况下 企业就有更大的空间采用股票期权 股票增值权 限制性股票等股权激励机制去吸引人才 留住人才 6 更多样的资本运作 作为一个上市企业 更有条件利用资产并购与重组等资本运作 利用各种金融工具 进行行业整合 迅速做大做强 7 更大的财富效应 由于股权流动性的增强 也就实现了股权增值 实现企业与个人更大的财富效应 与此同时 公开信息的要求可能损害商业机密的保护 同行业竞争态势变化以及规范成本的承担等因素也应予以充分评估 第二章改制上市前期应考虑的问题 第二章改制上市前期应考虑的问题 1 产业政策方面鼓励上市的行业 1 国家鼓励和重点支持的产业 2 高科技产业 3 朝阳产业 4 成长型产业受限制的产业 1 国家限制发展和要求淘汰的产业 发改委最新颁布的 产业结构调整指导目录 2 受到宏观政策调控限制的产业 如房地产业 钢铁行业等 3 政策特别限制的业务 如国家风景名胜的门票经营权 报刊杂志等媒体的采编业务 4 不能履行信息披露义务最低标准的有保密要求的业务 第二章改制上市前期应考虑的问题 2 行业地位方面监管部门鼓励细分行业的龙头企业发行上市 一般来说 同等条件下 行业地位排名靠前的公司 在发行上市方面较具优势 判断一个公司在行业中的地位 主要从以下几个方面 1 公司报告期内收入 利润在行业中的排名 2 公司产品的市场占有率及其变动趋势 3 公司在行业中的竞争优势 比如成本 价格 技术 研发 生产工艺 质量 服务 营销 管理 资源 人才等因素 第二章改制上市前期应考虑的问题 3 财务数据方面 1 中小板1 股本的要求 发行前股本不低于3000万 内部掌握一般发行后公司股本总额不少于人民币5000万元 也就意味着发行前股本不能少于3750万元 2 业绩要求 最近三年连续盈利且最近三年累计净利润不低于3000万 需考虑非经常性损益因素 最近3年经营活动产生的现金流量净额累计超过5000万 或者最近三个会计年度的营业收入累计超过3亿元 第二章改制上市前期应考虑的问题 3 其他财务数据要求 最近一期末无形资产 不包括土地使用权 采矿权和水面养殖权 占净资产的比例不高于20 最近一期末不存在未弥补亏损不存在对税收优惠的严重依赖没有重大偿债风险没有重大或有事项的风险 第二章改制上市前期应考虑的问题 4 持续盈利能力的要求经营模式 产品和服务结构没有重大变化行业地位或行业环境没有重大变化对于关联方或者存在重大不确定性的客户的重大依赖利润主要来源于合并报表范围以外的投资收益商标 专利 专有技术一集特许经营权等重要资产和技术存在重大风险 第二章改制上市前期应考虑的问题 2 创业板1 股本的要求 发行后公司股本总额不少于人民币3000万元 也就意味着发行前股本不能少于2250万元 2 业绩要求 最近两年连续盈利且最近两年累计净利润不低于1000万 且持续增长 或者最近一年盈利 且净利润不少于500万 最近一年营业收入不少于5000万元 最近两年营业收入增长率均不低于30 3 其他事项要求均与中小板类同 第三章发行条件 第三章发行条件 一 主体资格 一 股权清晰1 历史沿革无重大瑕疵包括 1 公司成立时原始出资是否到位 2 历次增资或者股东变更情况 3 如果是从国有或集体企业转制成民营企业 相关手续是否完备2 股东身份股东的国籍身份 是否存在假外资 返程投资问题 第三章发行条件 3 实质控制人问题 1 什么是实质控制人实质控制人可能是公司的控股自然人股东 也可能虽然不是公司股东 但通过投资关系 协议或其他安排 能够实际支配公司行为的自然人或法人 2 如何理解实质控制人变更1 拥有明确的实质控制人的情况 首次公开发行股票并上市管理办法 第十二条规定 发行人最近3年内实际控制人没有发生变更 创业板为2年 该条款的立法本意旨在以公司控制权的稳定为标准 判断公司是否具有持续发展 持续盈利的能力 以便投资者在对公司的投资判断决策上拥有较为明确的预期 第三章发行条件 2 对于共同拥有公司控制权的情况发行人及其保荐机构和律师应当提供充分的事实和证据证明多人共同拥有公司控制权的真实性 合理性和稳定性 否则其共同控制将不予认可 实务中 共同控制企业一般采取股份锁定等有利于公司控制权稳定的方式来处理 监管部门对于共同控制的企业 将着重关注最近三年持有 实际支配公司股份表决权比例最高的人发生变化 且变化前后的股东不属于同一实际控制人 视为公司控制权发生变更 发行人最近三年内持有 实际支配公司股份表决权比例最高的人存在重大不确定性的 比照前款规定 第三章发行条件 3 如果发行人不存在拥有公司控制权的人或者公司控制权的归属难以判断的情况如果符合以下情形 可视为公司控制权没有发生变化1 发行人的股权及控制结构 经营管理层和主营业务在发行前3年没有发生重大变化 2 发行人的股权和控制结构不影响公司治理有效性 3 发行人及其保荐机构和律师提供充分证据证明 实务中 也建议采取股份锁定的方式 第三章发行条件 一个需要关注的问题1 职工持股问题自新的 公司法 证券法 实施以来 监管部门对发行人具有内部职工股 特别是使得股东人数超过200人 基本持否定态度 而如何处理这类公司 遗留问题 的职工持股问题 目前尚未有明确办法 有些公司采取将分散的个人股权集中到职工持股会或者工会持股 或者设立壳公司持股的方式均不能的到监管部门的认同 早在2002年 证监会已经发文明确规定不再受理工会作为股东或者发起人的公司公开发行股票的申请 而壳公司的方式 由于需披露最终实际持有人并将股东人数合并计算 所以也无法有效解决该问题 而采用委托 信托持股等方式也是不可行的 必须做到股权明晰 股权需要直接量化到实际持有人 第三章发行条件 实务中 解决因职工持股导致的股东人数超过200人的问题 主要采取以下两种方案 一种是通过股东人数减少 这种方式下 转让的合法合规性作为了监管部门关注的重点 包括转让的真实意图 转让价格的公允性 转让协议的合法性 价款是否支付等 另一种方式是通过回购股权减少股东人数 股权的受让方是公司本身 该方式会导致公司注册资本或股本的减少 因此其合规合法性同样是监管部门关注的重点 第三章发行条件 二 主营业务及管理层稳定 首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法 中第二章第十三条明确规定 发行人最近两年内主营业务和董事 高级管理人员均没有发生重大变化 实际控制人没有发生变更 第三章发行条件 1 主营业务是否发生重大变更拟上市公司最近3年存在对同一控制下相同 类似或相关业务进行重组的情况 监管部门在发布的 适用意见第3号 中作出了明确的规定 即发行人报告期内存在同一控制人下相同 类似或相关业务进行重组的情况的 如同时符合下列条件 视为主营业务没有发生重大变化 1 被重组方应当自报告期期初起即与发行人受同一公司控制权人控制 如果被重组方是在报告期内新设立的 应当自成立之日起即与发行人受同一公司控制权人控制 2 被重组进入发行人的业务与发行人重组前的业务具有相关性 相同 类似行业或者同一产业链上下游 第三章发行条件 3 重组的规模1 当被重组方前一会计年度末的资产总额 营业收入或利润总额达到或超过发行人相应项目的100 则需要重组后运行一个完整的会计年度 2 当达到50 100 则保荐人和律师要将被重组方纳入尽职调查范围 会计师要对被重组方进行审计3 当超过20 则会计师在申报财务报表至少需包含重组完成后的最近一期资产负债表报告期内发生多次重组行为的 影响额累计计算 第三章发行条件 4 如果重组并非发生在同一实际控制人范围内 被重组方重组前一会计年度的资产总额 营业收入或利润总额超过发行人相应项目30 的 运行一个会计年度后方可申请 超过50 的 运行三年后方可申请 报告期内发生多次重组行为的 影响额累计计算 第三章发行条件 2 管理层是否发生重大变更被否决的天津三英焊业 根据其招股说明书 申报稿 显示 2009年1月12日 两名董事朱树文 卢迅代替因工作变动辞职的李琦 覃西文 进入董事会 此事距离申请上市不到一年 这一做法直接有悖于证监会规定 第三章发行条件 整体变更和整体改制的区别1 整体变更是以审计后的净资产折股 而不是以评估值验资后折股 但整体改制一般以评估值验资折股 2 整体变更的情况可以连续计算业绩 而以评估值验资调账的整体改制则不能连续计算原有业绩 3 整体变更之前的企业形式是有限责任公司 而整体改制前的企业可能是有限责任公司 也可能是国有企事业单位或集体企业 4 整体变更是将原有的有限责任公司的所有资产纳入股份公司的范围 而整体改制也可以剥离非经营性资产 只将经营性资产纳入股份公司范围 基于上市时间的考虑 如果拟上市前主体不存在重大问题 一般采用整体变更方式 第三章发行条件 1 业绩连续计算整体变更的目的就是为了业绩能够连续计算 以缩短上市时间和进程 因此一般都是以有证券从业资格的审计机构出具审计报告作为验资的依据 以审计后的净资产折股 2 关于资产评估如果企业在整体变更时 进行了资产评估 并以评估结果折股进行验资 那么 股份有限公司就被视同为新设的股份有限公司 需要再持续经营三年才能申请公开发行 换而言之 就是业绩不能连续计算 第三章发行条件 某些地方工商部门要求改制企业进行资产评估应如何处理实务中 现在广东省内改制成股份公司的企业 工商部门都需要改制企业提供资产评估报告 但工商部门主要是审核评估报告评估后的净资产不能低于审计的净资产 否则涉及出资不到位的问题 第三章发行条件 三 合法经营1 经营所占用的资产的产权不存在瑕疵 1 厂房的权属 2 机器设备的购置2 依法纳税流转税企业所得税 第三章发行条件 二 独立性 一 完整的业务体系拟上市公司应当具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力 发行人的资产应当完整 生产型企业应当具有与生产经营有关的生产系统 辅助生产系统和配套设施 合法拥有与生产经营有关的土地 厂房 机器设备以及商标 专利 非专利技术的所有权或者使用权 具有独立的原料采购和产品销售系统 非生产型企业应当具备与经营有关的业务体系及相关资产 第三章发行条件 二 独立的管理运作控股股东与上市公司应实行人员 资产 财务分开 机构 业务独立 各自独立核算 独立承担责任和风险 1 上市公司人员应独立于控股股东 上市公司的经理人员 财务负责人 营销负责人和董事会秘书在控股股东单位不得担任除董事以外的其他职务 控股股东高级管理人员兼任上市公司董事的 应保证有足够的时间和精力承担上市公司的工作 2 控股股东投入上市公司的资产应独立完整 权属清晰 控股股东以非货币性资产出资的 应办理产权变更手续 明确界定该资产的范围 上市公司应当对该资产独立登记 建帐 核算 管理 控股股东不得占用 支配该资产或干预上市公司对该资产的经营管理 第三章发行条件 3 上市公司应按照有关法律 法规的要求建立健全的财务 会计管理制度 独立核算 控股股东应尊重公司财务的独立性 不得干预公司的财务 会计活动 4 上市公司的董事会 监事会及其他内部机构应独立运作 控股股东及其职能部门与上市公司及其职能部门之间没有上下级关系 控股股东及其下属机构不得向上市公司及其下属机构下达任何有关上市公司经营的计划和指令 也不得以其他任何形式影响其经营管理的独立性 5 上市公司业务应完全独立于控股股东 控股股东及其下属的其他单位不应从事与上市公司相同或相近的业务 控股股东应采取有效措施避免同业竞争 第三章发行条件 三 同业竞争 1 什么是同业竞争同业竞争是指发行人所从事的业务与控股股东 实际控制人及其所控制的企业所从事的业务相同或近似 双方构成或者可能构成直接或间接的利益冲突关系 有同业竞争的公司是不可以申请上市的 除非对存在的同业竞争进行解决后再申报资料 2 什么是同业不竞争发行人的主要业务与控股股东或者实际控制人虽然从事相同或者相似的业务 但如有充分依据说明与竞争方从事的业务有不同客户对象 不同的市场区域等 存在明显细分市场差别 而且该市场细分是客观的 切实可行的 没有利益冲突的情形 则不会产生实质性同业竞争 第三章发行条件 3 如何解决同业竞争的问题1 发行人收购竞争方拥有的竞争性业务2 竞争方将竞争性业务作为出资投入发行人 获得发行人股份3 发行人对经正方进行吸收合并 4 发行人将竞争性业务转让给竞争方 5 竞争方将竞争性业务转让给无关联的第三方 6 发行人放弃与竞争方存在同业竞争的业务 7 控股股东及实际控制人作出今后不再进行同业竞争的有法律约束力的书面承诺 第三章发行条件 四 关联交易由于监管部门对发行人的关联交易情况作为重点关注 企业及中介机构对关联人 关联交易需履行详尽的披露义务 因此关联交易问题作为改制前上市主体的确定有着至关重要的影响 1 关联关系 关联方和关联交易关联关系 是指公司控股股东 实际控制人 董事 监事 高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系 一起可能导致公司利益转移的其他关系 关联方 根据 企业会计准则 中对关联方的定义 以防控制 共同控制另一方或对另一方实施重大影响 以及两方或者两方以上受同一控制 共同控制或重大影响的 构成关联方关联交易 是指关联方之间转移资源 劳务或义务的行为 而不论是否受到价款 关联交易主要包括 销售或购买商品或资产 提供或接受劳务 担保 提供资金 租赁 代理 研究与开发项目的转移 许可协议 关键管理人员薪酬等 第三章发行条件 2 如何规范关联交易一是避免不必要的关联交易 二是对于必须的关联交易要保证价格的公允性 三是股东大会和董事会表决程序的合法性 关联股东和关联董事应回避表决等 3 改制前规范减少关联交易的办法关联交易的处理主要可以通过调整关联企业和签署关联事务协议两种方式进行 调整关联企业可以对关联企业的股权结构进行调整 降低关联性 以及对关联企业予以收购等手段 以简化企业投资关系 减少关联企业数量 从而减少关联交易 关联事务协议主要是应具体明确 按照市场原则来确定关联交易的价格 同时履行表决回避制度 第三章发行条件 三 规范运作 一 治理结构法人治理结构是又称为公司治理 是现代企业制度中最重要的组织架构 狭义的公司治理主要是指公司内部股东 董事 监事及经理层之间的关系 广义的公司治理还包括与利益相关者 如员工 客户 社会公众等 之间的关系 公司作为法人 也就是作为由法律赋予了人格的团体人 实体人 需要有相适应的组织体制和管理机构 使之具有决策能力 管理能力 行使权利 承担责任 法人治理结构使得公司法人能有效地活动起来 是公司制度的核心 第三章发行条件 法人治理结构 按照公司法的规定由四个部分组成 1 股东会或者股东大会 由公司股东组成 所体现的是所有者对公司的最终所有权 2 董事会 由公司股东大会选举产生 对公司的发展目标和重大经营活动作出决策 维护出资人的权益 3 监事会 是公司的监督机构 对公司的财务和董事 经营者的行为发挥监督作用 4 经理 由董事会聘任 是经营者 执行者 公司法人治理结构的四个组成部分 都是依法设置的 它们的产生和组成 行使的职权 行事的规则等 在公司法中作了具体规定 所以说 公司法人治理结构是以法制为基础 按照公司本质属性的要求形成的 第三章发行条件 法人治理结构制定的原则 1 公司治理结构框架应当维护股东的权利 2 公司治理结构框架应当确保包括小股东和外国股东在内的全体股东受到平等的待遇 如果股东的权利受到损害 他们应有机会得到补偿 3 公司治理结构框架应当确认利益相关者的合法权利 并且鼓励公司和利益相关者为创造财富和工作机会以及为保持企业财务健全而积极地进行合作 4 公司治理结构框架应当保证及时准确地披露与公司有关的任何重大问题 包括财务状况 经营状况 所有权状况和公司治理状况的信息 5 公司治理结构框架应确保董事会对公司的战略性指导和对管理人员的有效监督 并确保董事会对公司和股东负责 第三章发行条件 二 内部控制1 什么是内部控制制度内部控制制度是由企业董事会 监事会 经理层和全体员工实施的 旨在实现控制目标的过程 该目标包括合理保证企业经营管理合法合规 资产安全 财务报告和相关信息真实完整 提高经营效果和效率 促进企业实现发展战略 第三章发行条件 2 上市公司的内部控制要求证监会 审计署 银监会 保监会于2008年7月制定了 企业内部控制基本规范 详细规定了作为上市公司内部控制的范围 目标和实施 该规定自2009年7月1日起在上市公司范围内施行 作为拟上市企业 证监会现在已经要求会计师事务所在上市申报材料中比照该规范要出具 企业内部控制评价专项报告 规范运作和内部控制方面有七家公司被否决 指一个公司内部控制很薄弱 会计核算不规范 有资金占用的情况 代收销售款的情况 财务独立性差 比如说有家公司未经董事会审议就签订了一项重大合同 第三章发行条件 四 财务与会计 一 财务状况 盈利能力及现金流量1 经营模式与盈利模式2 收入确认的原则3 成本核算的原则 二 会计基础工作规范 三 依法纳税 第三章发行条件 收入的审核监管部门会从以下几个方面进行关注 1 比较本期的主营业务收入与上期的主营业务收入 分析产品销售的结构和价格变动是否异常 2 计算本期重要产品的毛利率 与上期比较 检查是否存在异常 各期之间是否存在重大波动 3 比较本期各月各类主营业务收入的波动情况 分析其变动趋势是否正常 是否符合被审计单位季节性 周期性的经营规律 如存在重大异常现象和重大波动需说明原因 4 分析本期重要产品的毛利率与同行业企业进行对比 如存在异常需说明原因 第三章发行条件 成本的审核监管部门对于主营业务成本会从以下几个方面进行关注 1 当年度与以前年度不同品种产品的主营业务成本和毛利率 如存在异常情况需说明原因 2 比较当年度与以前年度各月主营业务成本的波动趋势 如存在异常情况需说明原因 3 比较被审计单位与同行业的毛利率 如存在异常情况需说明原因 4 比较当年度及以前年度主要产品的单位产品成本 如存在异常情况需说明原因 第四章关于募集资金 第四章关于募集资金 募集资金投向历来是监管部门审核的重点因为募集资金项目的可行性 盈利能力等直接关系到公司的未来以及广大股民的利益 因此拟上市公司要做好募集资金项目的充分论证 第四章关于募集资金 五 募集资金的问题1 前期投入问题由于上市过程比较长 如果上市募投项目提前投入实施 募集的资金是否可以置换已投入的自筹资金 根据相关规定 在经上市公司董事会审议通过 并由注册会计师出具鉴证报告及独立董事 监事会 保荐机构发表明确同意意见并履行信息披露义务的情况下 方可实施 但置换时间距募集资金到账时间不得超过6个月 2 募集资金还贷募集资金还贷 所指的是募投项目所发生的贷款 第四章关于募集资金 3 补充流动资金募集资金一般不宜大量补充流动资金 上市公司运用限制募集资金暂时用于补充流动资金 须符合以下条件 1 不得变相改变募集资金用途 2 不得影响募集资金投资计划的正常进行 3 单独补充流动资金时间不得超过6个月 4 单次补充流动资金比例不能超过募集资金净额的50 5 保荐机构 独立董事 监事会出具明确同意的意见4 募集资金的监管保荐机构每季度需对募集资金的存放和使用情况进行一次实地检查注册会计师每年需对募集资金的使用情况出具专项意见 第四章关于募集资金 募投资金效益风险较大可能成为上市的障碍 如未过会的赛轮股份 招股说明书 申报稿 显示其募投资金投向之一是生产半钢子午线轮胎 但又说明该产品80 用于出口 且北美市场占其出口总额的50 在赛轮股份上市的过程中 不曾料到2009年9月国际环境突变 美国政府宣布对产自中国的轮胎实施3年惩罚性关税 其募投项目未来的经济效益存在较大的不确定性 这也是坊间猜测赛轮未能过会的原因 这类风险还包括经营模式变化 项目可行性等风险 都需要企业给予全面的分析论证 如有报道指出 上海超日太阳能募投资金的投向是 将光伏电池片产能从现有的20兆瓦扩充至120兆瓦 增加幅度为5倍 同时电池组件产量增加1 82倍 但在2009年 受金融危机影响的光伏产业并未复苏 在国内也被认为是产能过剩行业 且同业企业大多数在削减产量 因此公司募投项目是否具有良好的市场前景和盈利能力都缺乏合理解释 第五章会计师事务所的工作 会计师事务所的工作 五 会计师事务所在企业改制上市中的作用公司改制上市一般分为两个阶段 一 改制阶段二 上市申报阶段会计师事务所在此两个阶段主要开展如下工作 会计师事务所的工作 一 改制阶段 一 尽职调查 会计师事务所一般在全面审计介入之前会对公司整体财务状况进行尽职调查 时间预计在7 10个工作日 并在尽职调查完成后就如下事项会提供专业报告给公司以及保荐人 律师探讨公司的改制上市方案 包括 1 对公司设立以来 重点于截止于某一基准