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【优秀精品】毕业设计 毕业论文 合同法论文 摘要1999年颁布的中华人民共和国合同法中对买卖合同的风险承担进行了的规定，监督并促进着我国交易活动的有序进行。 买卖合同风险承担关系到当事人之间权利义务的承担，在买卖合同中具有十分重要的地位。 本篇文章从风险承担的含义、原则和规则这三个方面对风险承担相关的内容进行阐述，并对现有规定中的缺陷及如何弥补提出自己的观点。 买卖规则成为经济学家、法学家探讨最多的问题之一。 其中对于风险的转移与承担一直成为专家们探讨的重点。 风险制度是买卖合同的中心问题之一，在货物买卖法中更具有十分重要的地位。 风险问题直接涉及到买卖双方的基本义务，关系到双方的根本利益，同时它又是一个容易产生分歧和纠纷的领域。 白城师范学院毕业论文-2 一、买卖合同中风险承担的含义（一）风险的含义所谓风险，是指买卖合同订立后，标的物非由于双方当事人的故意或过失而发生的意外毁损、灭失的情况。 这里的意外毁损、灭失，包括水灾、火灾、风灾、交通事故、地震、战争、偷盗等人所预料不到的事故或不可抗力所致的毁损或灭失。 如卖方与买方订约后，卖方即面临着买方拒收标的物或者拒付货款的风险，而买方也面临着卖方逾期不交付标的物或者交付有瑕疵标的物的风险。 对于风险的含义要从以下两个方面进行理解 1、风险具有客观性。 风险是由于不确定因素的存在而使货物遭受毁损、灭失的可能性，而这种不确定因素的存在是客观事物变化过程中的特性； 2、风险具有不确定性。 这种不确定性表现在 （1）发生的时间不确定。 风险可能发生于货物交付之前，也可能发生于货物交付之后； （2）后果和影响不确定。 风险的后果和影响可能比较轻微，也可能十分严重，这也是事先难以预料的。 风险以标的物的毁损灭失的损害事实发生为客观要件，只有在发生毁损灭失客观损害情况下，才能发生风险问题。 标的物毁损、灭失不是由于双方当事人任何一方过错造成的，而是由于不可归责于双方当事人的外界力量所致。 而且这种外界力量是当事人所无法预见、无法防止和无法克服的。 风险与人的利益密切相关，凡属于风险都会给人的利益造成威胁。 正确认识风险的概念和特征，对于确定风险承担的范围具有重要的意义。 （二）风险承担的含义所谓风险承担，又称风险责任和风险负担，是指在买卖合同成立以后，因发生不可归责与双方当事人的事由，致使标的物灭失或毁损时，其损失的归属。 买卖合同中风险承担制度的内在特点其一，风险发生的时间应当在合同生效以后,1合同履行中发生。 风险的出现必须在合同签订之后，而不能是合同签订之前已经出现；其二，给付全部或部分不能，并且还必须是永久不能；其三，风险承担制度主要是解决在意外事件发生猴风险如何在当事人之间合理分配的问题。 所以，可见风险承担的规则是在当事人没有事先约定、也不能事后来约定损失的分配或依据违约责任来追究当事人的违约责任的情况下，合理分配损失的规则。 在涉及风险承担的有关问题时，还有一个被经常提及的概念就是风险移转，不过，一般认为，风险移转是对风险的动态考察，而风险承担则是对风险在双方当事人之间进行的静态划分，两者并无区别。 在买卖合同中，风险承担是一个十分重要的问题，它直接涉及买卖双方的基本权利义务。 如果风险责任由买方承担，则标的物即使遭受毁损灭失，买方仍应按合同规定支 一、买卖合同中风险承担的含义付价金；如果风险责任由出卖人承担，则一旦发生标的物毁损灭失，买方没有支付价金的义务。 由此可以看出，风险承担的实质，在于当标的物意外毁损灭失时，卖方是否有2权利要求买方支付价金。 在风险制度中，最重要的是确定标准，合理划分风险承担，也就是确定一种标准，来合理的规定标的物以外毁损灭失的损失，由卖方转移至买方。 在这个意义上也可以称为风险转移。 一般情况下，买卖合同的风险承担随着标的所有权的转移而移转。 但在某些特殊情况下，货物所有权和风险是分离的,即虽然货物在卖方手中,风险却由买方承担,或者货物在买方手中,而风险却由卖方承担。 货物风险承担,当事人可以自行约定。 当事人未对相关的问题进行约定时，可以遵循一般的风险承担原则来处理。 在实践中,在买卖合同中大多订立风险承担条款。 白城师范学院毕业论文-4 二、买卖合同的风险承担原则关于风险承担的原则，我国一直存在着两种不同的主张一种是认为风险应由所有权人承担，即标的物所有权转移给买方时，标的物的风险随着转移；另一种意见则认为以标的物的交付决定风险的承担。 作者认为，应从买卖合同的特点以及有利于保管货物免遭损害的角度来确定风险承担原则。 （一）当事人协议优先使用原则所谓协议优先适用原则、是指法律允许买卖双方通过协议就履行标的承担风险的界限、标的物的保险范围、风险损失的分担等事项进行约定，当事人有约定的，按照当事人的约定来确定风险承担的时间和各方所应承担的风险责任。 这一规则是由买卖合同的本质特征所决定的，内容自制是合同最今本的特征。 目前许多的国家和国际公约内容都允许当事人间约定货物买卖风险承担的时间和条件，我国法律也是就风险承担的内容进行约定的。 理论界大多把买卖法看做是任意规范，只要不违反法律的强制规范，当事人可以选择用法律解决，也可以自行协商解决，这也是合同特征的反映。 所以当事人的约定与法律对风险承担的规定不一致时，仍应适用协议优先原则，除违反真实意思和社会公共利益者外。 采用这一原则也有利于当时人明确各自的责任范围、风险大小，从而将风险与利益挂钩，使交易更为公平合理。 （二）货物风险随交付而转移原则即货物交付前风险是由卖方承担的，货物交付以后风险随之转移至买方，这是货物风险转移的基本原则，也是风险承担中重要的原则之一。 交付有现实交付和拟制交付之分。 所谓现实交付是指卖方将货物置于买方实际占有之下。 所谓拟制交付是指卖方将所有权凭证交给买方，以代替现实交付。 作为货物交付，不仅包括标的物本身的交付，还应包括一切与标的物有关的单证的交付。 在实际中现实交付与拟制交付往往不可能同时进行，这种情况下应以法律规定或合同约定来确定交付时间和风险承担或转移的时间。 由此可见，货物所有权的转移与风险承担的转移完全分开，交付和实际占有是风险转移的标志。 在实际的交易活动中，货物风险随交付而转移原则是有很多种的，这里补充两种 1、承运人运货时的风险承担原则随着社会分工的发展，当买卖双方当事人距离很远时，便会有专门的承运人用自己的运输工具把货物从卖方运到买方。 在买卖双方加上一个承运人后，交付也就复杂化了，风险承担也因此成为了一个专门的问题。 通过承运人把货物由卖方交给买方有两种方式一是卖方委托承运人，与承运人订立运输合同，承运人将货物送到买方手中；一是买方委托承运人，与之订立运输合同， 二、买卖合同的风险承担原则承运人到卖方货物所在地取货，卖方将货交予承运人。 无论是哪一种方式，承运人可以看做是委托一方的代理人。 买方承运人实际等于买方到卖主营地取货，也就是等于买方营地交货；若是买方承运人，则相当于卖方送货上门，货物风险在特定地可以为买方接收时转移承担。 所以，当货物交付过程中出现了第三人，就要看承运人的接收和交付的时间来确定风险的承担。 2、路货的风险承担原则所谓路货买卖是指货物已在运输途中，卖方寻找买方，出卖在途货物的买卖。 我国法律尚未对此类问题作出规定。 我国关于此方面的规定也是参考于联合国国际货物销售公约的内容（以下简称销售公约），并无详细规定。 根据销售公约第68条3规定“对于在运输中销售的货物，从订立合同时起，风险即由卖方承担。 但是，如果情况表明有此需要，从货物交付给签发载有运输合同单据的承运人时起，风险就由买方承担。 如果卖方在订立合同时已知道或应知道货物已经遗失或损坏，而他又不得将这一事实告之买方，则这种遗失或损坏应由卖方负责。 这样，便确立了路货买卖中风险承担的三个原则一是合同成立时起风险由卖方承担；二是路货受损的具体时间难以确定时，路货风险在交付给买方承运人时就由买方承担；三是卖方违背诚信原则时，货物风险不发生变化，依然由卖方承担。 货物风险随交付而转移原则是人们总结多年的买卖经验而形成的，注重货物流转的现实状态。 货物在谁手中，谁就容易保护货物，谁就应该承担货物风险。 这样便于划分风险承担的界限，有利于迅速解决双方当事人之间因此而发生的纠纷，促进商品交易正常进行。 （三）违约情况下风险承担的原则若因买方活卖方违约，影响货物的交付时，一般来说，货物风险应由过错方承担。 就买方而言，不接收或不及时接收符合合同的货物则构成违约，应由其承担风险。 卖方提前交货时，若买方同意，风险从买方接受时发生变动，由买方承担，但买方对卖方提前交付的货物负有保管义务；就卖方而言，不在指定地点或不按合同规定的方式向买方交货未经买方同意的，在买方接受货物之前，风险不发生变动，依然由卖方承担。 若卖方所交付的货物严重与合同不符则构成违约。 若是数量不足，卖方虽应承担违约责任，但已交付的货物风险仍由买方承担；若是质量不符合合同约定，风险责任应由卖方承担，即使卖方所交付的不符合合同的货物在买方手中，风险也由卖方承担。 但买方未在法律或合同规定的期限内提出退货或卖方事先已告知瑕疵的存在，买方则自己承担风险。 通过以上研究发现，合同的制定在买卖的过程中十分重要，它关系到双方当事人是否承担风险，但是，这里要强调一下，风险承担的前提并不是合同的成立，而是合同的生效，也就是说，只有合同生效后，才会发生风险的承担和转移。 白城师范学院毕业论文-6 三、中华人民共和国合同法中关于风险承担规定的缺陷在我国1999年版的中华人民共和国合同法（以下简称合同法）中关于风险承担的规定虽然不是很多很详细，但是却是借鉴了联合国国际货物买卖合同公约（以下简称公约）中的相关规定，从实际出发，根据我国的国情制定了切实可行的可靠的法律法规，在日常的交易生活中起着重要的作用。 但是，作者认为，随着时间的推移和实践的检验，合同法中的一些缺陷逐渐的显露了出来，对比公约，它仍存在以下几点问题和不足，应在日后的实践中加以逐步的完善。 （一）关于货物不符时买方接收与拒收的风险承担规定的缺陷合同法与公约中关于卖方违约对风险承担的影响的有关规定并无原则上的不同，只是，合同法较公约少规定了一种情况。 合同法中只指出了卖方交货不符合标准导致买方拒收，其标的物损坏、灭失的风险由卖方承担4，但是在实际的交易过程中，有卖方交货不符合而没有导致买方拒收这种情况，而我国的合同法中对这一情况并无规定。 公约中对于这种情况的采取办法是“当卖方没有构成根本违约，或者虽构成根本违约，但买方没有宣布解除合同,而采取其他救济办法，在不影响买方行使其他救济权的条件下，货物风险损失由买方承担。 很明显，公约充分考虑到了买方接收与拒收的两种情况。 作者认为对于此情况，提起建议合同法中应明确规定卖方交货不符没有导致买方拒收时，风险立即随货物交付转移给买方，这样在交易过程中会更方便当事人确认风险承担，以及更方便地解决对风险是否已经发生变动所引发的争议。 （二）关于在途货物风险承担规定的缺陷虽说，自合同订立时起转移标的物的风险是合理的，但是在实践中，就路货买卖来说，以合同订立时间划分风险承担是比较困难的。 因为在订立买卖合同时，货物已经装在运输工具上处于运输的途中。 在无确切证据的情况下，买卖双方都难以知道和确定风险到底会在运输的什么时候发生，是在合同订立之前还是合同订立之后。 这就需要有详细的法律规定来适用。 而我国合同法无详细规定，只是大概的指出“出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物,除当事人另有约定的以外,损毁、灭失的风险自合同生5只应用这一简单条例来解决实际中的多种复杂情况是远远不够的。 公约中第68条是这样规定的“如果情况表明有此需要，从货物交付给签发载有运输合同单据的承运人时起，风险就由买方承担。 尽管如此，如果卖方在订立合同效时起由买方承担。 时已知道或理应知道货物已经遗失或损坏，而他又不将这一事实告诉买方，则这种遗失 三、中华人民共和国合同法中关于风险承担规定的缺陷或损坏应由卖方承担风险。 这样就可以方便买方向保险公司索赔，不用大费周章的收集证据证明货物损失是在订立合同后发生的。 这样分析，作者建议我国的合同法应将公约中的这一条例加入。 规定在必要的情况下，风险自卖方将货物交给承运人时发生变动，这样就会在贸易实务中方便买方的索赔。 免除买方举证的苦恼。 同时，还要规定在卖方非善意的情况下阻却风险正常的转移。 即如果卖方在订立合同时已知道或理应知道货物已经遗失或损坏，而他又不将这一事实告诉买方时，风险仍由卖方来承担。 这样的规定则会显得更加的严谨和务实。 这是我国合同法对比公约的又一明显不足。 白城师范学院毕业论文-8结论综上所述，可以看出风险承担的问题在买卖过程中是最重要的问题之一。 了解其制定的原则可以更好促进社会生活中交易活动的有序进行；明确了合同法中相关此规定的不足，对于日后完善相应的法规有着重要的意义。 参考文献参考文献1.彭万林.民法学.北京中国政法大学出版社