注会-第四章-公司法考点梳理PPT课件

高起点宽视野深探底多角度 公司法 秦岩博士2013年3月19日 第四章 本章历来是重点章之一 是考试中综合题的主要来源之一 一般与证券法 合同法相结合出题 本章在考试中的分值为10 20分左右 本章重点内容 有限责任公司 股份有限公司 公司股票和债券 公司财务会计等四节 出现在主观题中的考点一般有 设立条件 各机构的职权 各种会议制度 股权转让 独立董事制度 与证券法的结合 包括股票和债券的发行条件 等 趋势分析 趋势分析 讲课的内容框架 第一单元公司法的基本理论第二单元股东第三单元董事 监事和高级管理人员第四单元公司的登记管理第五单元有限责任公司股东的出资第六单元有限责任公司的组织机构第七单元股份有限公司的设立第八单元股份有限公司的组织机构第九单元上市公司独立董事制度第十单元股份的转让与回购第十一单元公司的财务会计第十二单元公司合并 分立 增资 减资第十三单元公司解散与清算第十四单元考点综述 第一单元公司法的基本理论 一般规定 1 公司的分类 2010年单选题 1 子公司具有法人资格 依法独立承担民事责任 2 分公司不具有法人资格 但可以取得营业执照 而非企业法人营业执照 以 自己的名义 进行经营活动 其民事责任由总公司承担 解释 分公司没有公司章程 也没有独立的财产 因此其民事责任只能由总公司承担 相关链接 个人独资企业的分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担 但个人独资企业是非法人企业 无独立承担民事责任的能力 其全部财产仍不能偿还时 投资人应以其个人的其他财产对企业债务承担无限责任 单选题 甲公司的分公司在其经营范围内以自己的名义对外签订一份货物买卖合同 根据 公司法 的规定 下列关于该合同的效力及其责任承担的表述中 正确的是 A 该合同有效 其民事责任由甲公司承担B 该合同有效 其民事责任由分公司独立承担C 该合同有效 其民事责任由分公司承担 甲公司负补充责任D 该合同无效 甲公司和分公司均不承担民事责任 解析 A 分公司不具有法人资格的 只能在本公司的授权范围内 开展具体的业务活动 其民事责任由本公司承担 一般规定 2 对外投资 1 对外投资的规模公司章程对投资总额及单项投资的数额有限额规定的 不得超过规定的限额 解释1 公司法 对公司对外投资的规模并没有限制 公司章程可以自己限定 解释2 公司章程对公司 股东 董事 监事和高级管理人员均有约束力 解释3 高级管理人员包括总经理 副总经理 财务负责人以及上市公司的董事会秘书 2 对外投资的决议方式 2选1 公司向其他企业投资 按照公司章程的规定由董事会 或者 股东 大 会决议 解释 公司法 只是规定公司章程可以在董事会 或者 股东 大 会之间选择 具体由公司章程规定 一般规定 3 对外担保 2011年案例分析题 1 对外担保的规模公司章程对担保总额及单项担保的数额有限额规定的 不得超过规定的限额 解释 公司法 对对外担保的规模并没有限制 要看公司章程是否有限制 2 对外担保的决议 2007年单选题 2009年原制度单选题 2选1公司为 他人 非股东 非实际控制人 提供担保的 按照公司章程的规定由董事会 或者 股东 大 会决议 1选1公司为 股东或者实际控制人 提供担保的 必须 经股东 大 会决议 接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决 该项表决由 出席 会议的 其他股东 所持 表决权 的 过半数 大于1 2 通过 一般规定 4 对外借款一般情况下 除非公司章程有特别规定或者经 股东 大 会 的批准同意 公司的董事 经理不得擅自将公司资金借贷给他人 一般1 董事会股东大会回避股东 控制1 股东大会出席其他表决权 1 2 单选题 某有限责任公司的股东会拟对公司为股东甲提供担保事项进行表决 下列有关该事项表决通过的表述中 符合公司法规定的是 A 该项表决由公司全体股东所持表决权的过半数通过B 该项表决由出席会议的股东所持表决权的过半数通过C 该项表决由除甲以外的股东所持表决权的过半数通过D 该项表决由出席会议的除甲以外的股东所持表决权的过半数通过 解析 D 根据规定 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的 必须经股东会或者股东大会决议 接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决 该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过 单选题 甲持有乙公司34 的股份 为第一大股东 2007年1月 乙公司召开股东大会讨论其为甲向银行借款提供担保事宜 出席本次大会的股东 包括甲 所持表决权占公司发行在外股份总数的49 除一名持有公司股份总额1 的小股东反对外 其余股东都同意乙公司为甲向银行借款提供担保 下列说法中 正确的是 A 决议无效 因为出席股东大会的股东所持表决权数不足股份总额的半数B 决议无效 因为决议所获同意票代表的表决权数不足公司股份总额的半数C 决议无效 因为甲未回避表决D 决议无效 因为公司不得为其股东提供担保 解析 C 根据规定 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的 必须经股东会或者股东大会决议 接受担保的股东或者受接受担保的实际控制人支配的股东 不得参加该事项的表决 该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过 设立阶段的合同责任 1 发起人为设立公司以 自己 名义对外签订合同 A确认B甲成立后C实际100万A 名义 乙 2 发起人以设立中的 公司 名义对外签订合同 AB甲C 名义 A 个人利益 乙 100万 明知A不知甲 解释 为设立公司而签署公司章程 向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人 应当认定为公司的发起人 包括有限责任公司设立时的股东 设立公司失败责任承担 1 公司不能成立时 发起人对债务和费用负连带责任 AB甲C失败外 连带乙A内 约定出资比例平均 乙 相对人 100万 未 未 A B甲 C未成立 乙 相对人 100万 相关链接 合伙企业的利润分配 亏损分担 按照合伙协议的约定办理 合伙协议未约定或者约定不明确的 由合伙人协商决定 协商不成的 由合伙人按照实缴的出资比例分配 分担 无法确定出资比例的 由合伙人平均分配 分担 设立公司失败责任承担 2 在公司设立过程中 由于发起人的过失致使公司利益受到损害的 应当对公司承担赔偿责任 3 发起人因履行公司设立职责造成他人损害 公司成立后受害人请求公司承担侵权赔偿责任的 人民法院应予支持 公司未成立 受害人请求全体发起人承担连带赔偿责任的 人民法院应予支持 公司或者无过错的发起人承担赔偿责任后 可以向有过错的发起人追偿 第二单元股东 一 名义股东与实际股东 AB甲C 名义股东 记名股东 100万 D 实际出资人 股权 投资收益的归属 名义股东与实际出资人之间的内部约定有效吗 有效2 实际出资人想 转正 怎么办 其他股东半数以上同意 AB甲CD 名义股东 记名股东 100万 实际出资人 1 2 证明 名册 章程 变更 3 名义股东 犯坏 怎么办 只要受让方构成善意取得 交易的股权可以最终为其所有 解释1 善意取得的构成要件 1 受让人受让财产时主观上为善意 2 以合理的价格有偿受偿 3 转让财产依照法律规定应当登记的已经登记 不需要登记的已经交付给受让人 解释2 善意取得的法律效果 1 在原权利人与受让人之间 原权利人丧失标的物的所有权 而受让人则基于善意取得制度而获得标的物的所有权 2 在让与人与受让人之间 让与人与受让人基于有偿法律行为而发生债的法律关系 受让人应承担向让与人支付价款的义务 而不能基于让与人无权处分而拒绝支付价款 3 在原权利人与让与人之间 原权利人可以要求让与人承担赔偿责任 也可以要求让与人返还不当得利 但无权要求让与人返还原物 案例 甲 名义股东 持有A有限责任公司20 的股权 乙为实际出资人 甲作为乙的傀儡 对该股权无权处分 2012年4月1日 未经乙同意 甲将该股权作价100万元转让给了不知情的丙 并办理了股权变更登记手续 在本案中 1 受让人丙善意 以合理的价格有偿受让并办理了股权变更登记手续 丙基于善意取得制度依法取得了该股权 2 实际出资人乙已经丧失了该股权 乙无权要求丙返还该股权 3 乙有权要求甲承担赔偿责任 A B C 有权占有无权处分 100万 善意 合理 交付 登记 A C A B 赔偿不当 C B 100万 4 如何面对公司的债权人 股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的 不予支持 名义股东在承担相应的赔偿责任后 可向实际出资人追偿的 5 被股东了怎么办 如果冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的 冒名登记行为人应当承担相应责任 公司 其他股东或者公司债权人以未履行出资义务为由 请求被冒名登记为股东的承担补足出资责任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任的 人民法院不予支持 单选题 某市房地产主管部门领导王大伟退休后 与其友张三 李四共同出资设立一家房地产中介公司 王大伟不想让自己的名字出现在公司股东名册上 在未告知其弟王小伟的情况下 直接持王小伟的身份证等证件 将王小伟登记为公司股东 根据公司法律制度的规定 下列表述中 正确的是 A 公司股东应是王大伟B 公司股东应是王小伟C 王大伟和王小伟均为公司股东D 公司债权人有权请求王小伟对公司债务承担相应的责任 解析 A 选项BC 如果冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的 冒名登记行为人应当承担相应责任 选项D 公司 其他股东或者公司债权人以未履行出资义务为由 请求被冒名登记为股东的承担补足出资责任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任的 人民法院不予支持 二 股东权利 1 表决权公司持有的本公司股份没有表决权 接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东 不得参加表决 有限约定出资股份出资 2 股利分配请求权 有限股份 未 未 约定出资 分红权 3 新股优先认购权 有限约定出资 未 4 知情权 1 有限责任公司 2009年原制度多选题 股东有权查阅 复制公司章程 股东会会议记录 董事会会议决议 监事会会议决议和财务会计报告 股东 可以要求 查阅公司会计账簿 股东要求查阅公司会计账簿的 应当向公司提出书面请求 说明目的 公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的 可能损害公司合法利益的 可以拒绝提供查阅 并应当自股东提出书面请求之日起15日内书面答复股东并说明理由 公司拒绝提供查阅的 股东可以请求人民法院要求公司提供查阅 2 股份有限公司股东有权查阅公司章程 股东名册 公司债券存根 股东大会会议记录 董事会会议决议 监事会会议决议 财务会计报告 2008年多选题 5 异议股东股份收买请求权 2009年新制度案例分析题 1 有限责任公司有限责任公司出现下列三种情形之一的 对股东会决议投反对票的股东 可以请求公司按照合理价格收购其股权 公司连续5年不向股东分配利润 而公司该5年连续盈利 并且符合法律规定的分配利润条件的 公司合并 分立 转让主要财产的 公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现 股东会会议通过决议修改章程使公司存续的 解释 自股东会会议决议通过之日起60日内 股东与公司不能达成股权收购协议的 股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼 要求公司回购股权 2 股份有限公司股份有限公司异议股东股份收买请求权仅限于股东大会作出的公司合并 分立决议持有异议 三 股东诉讼 1 股东代表 公司 诉讼 2011年案例分析题 1 内部人给公司造成损失 董事 高级管理人员 侵犯公司利益 找监事会股东 有限责任公司的股东 股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1 以上股份的股东 可以书面请求 监事会 向人民法院提起诉讼 如果监事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼 或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼 或者情况紧急 不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的 股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼 监事 侵犯公司利益 找董事会股东 有限责任公司的股东 股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1 以上股份的股东 可以书面请求 董事会 向人民法院提起诉讼 如果董事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼 或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼 或者情况紧急 不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的 股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼 三 股东诉讼 1 股东代表 公司 诉讼 2011年案例分析题 2 公司以外的他人侵犯公司利益股东 有限责任公司的股东 股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1 以上股份的股东 可以书面请求董事会或者监事会向人民法院提起诉讼 如果董事会 监事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼 或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼 或者情况紧急 不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的 股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼 外人董事会 监事会内部董事 经理监事会监事会董事会 2 股东直接诉讼 2008年案例分析题 公司董事 高级管理人员违反法律 行政法规或者公司章程的规定 损害 股东 利益的 股东 可以 直接作为原告 依法向人民法院提起诉讼 例题多选题 刘某是甲有限责任 有限责任公司不受限制 公司的董事 任职期间 多次利用职务之便 指示公司会计将资金借贷给一家主要由刘某的儿子投资设立的乙公司 对此 持有公司股权0 5 的股东王某自行直接向法院对乙公司提起股东代表诉讼 根据公司法律制度的规定 下列选项中 正确的有 A 王某持有公司股权不足1 不具有提起股东代表诉讼的资格B 王某不能直接提起诉讼 必须先向监事会提出请求C 王某应以甲公司的名义提起股东代表诉讼D 王某应以自己的名义提起股东代表诉讼 解析 BD 1 选项A 有限责任公司没有1 的限定条件 2 选项B 王某必须先向董事会或监事会提出书面请求 监事会 董事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼 或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼 或者情况紧急 不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的 股东才有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼 本题不属于 情况紧急 的情形 3 选项C 王某应以自己 而非公司 的名义起诉 多选题 根据公司法的规定 有限责任公司发生的下列事项中 属于公司股东可以依法请求人民法院予以撤销的有 A 股东会的决议内容违反法律的B 董事会的决议内容违反公司章程的C 董事会的会议召集程序违反法律的D 股东会的会议表决方式违反公司章程的 解析 BCD 根据规定 公司股东会或股东大会 董事会的 决议内容 违反法律 行政法规的无效 选项A错误 股东会或股东大会 董事会的会议召集程序 表决方式违反法律 行政法规或公司章程 或者决议内容违反公司章程的 股东可以自决议作出之日起60日内 请求人民法院撤销 第三单元董事 监事和高级管理人员 一 董事 监事和高级管理人员的任职资格 有下列情形之一的 不得担任公司的董事 监事 高级管理人员 1 无民事行为能力或者限制民事行为能力 2 因贪污 贿赂 侵占财产 挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序 被判处刑罚 执行期满未逾5年 或者因犯罪被剥夺政治权利 执行期满未逾5年 3 担任破产清算的公司 企业的董事或者厂长 经理 对该公司 企业的破产负有个人责任的 自该公司 企业破产清算完结之日起未逾3年 4 担任因违法被吊销营业执照 责令关闭的公司 企业的法定代表人 并负有个人责任的 自该公司 企业被吊销营业执照之日起未逾3年 5 个人所负数额较大的债务到期未清偿 解释 如果上述人员被选举 委派或者聘任 该选举 委派或者聘任无效 公司的董事 监事 高级管理人员在任职期间出现上述情形的 公司应当解除其职务 二 董事 高级管理人员不得有下列行为 1 挪用公司资金 2 将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储 3 违反公司章程的规定 未经 股东 大 会或者董事会 同意 将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保 相关链接 除非公司章程有特别规定或者经股东 大 会的批准同意 公司的董事 经理不得擅自将公司资金借贷给他人 4 违反公司章程的规定或者未经 股东 大 会 同意 与本公司订立合同或者进行交易 个人独资企业 个人独资企业的受托人未经投资人同意 不得与本企业订立合同或者进行交易 普通合伙人 除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意 普通合伙人不得同本合伙企业进行交易 有限合伙人 有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易 但是 合伙协议另有约定的除外 二 董事 高级管理人员不得有下列行为 5 未经股东 大 会同意 自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务 个人独资企业 个人独资企业的受托人未经投资人同意 不得从事与本企业相竞争的业务 普通合伙人 普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务 有限合伙人 有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务 但是 合伙协议另有约定的除外 解释 公司董事 高级管理人员违反上述规定所得的收入应当归公司所有 给公司造成损失的 应当承担赔偿责任 第四单元公司的登记管理 1 公司法定代表人依照公司章程的规定 由 董事长 执行董事或者经理 担任 2006年案例分析题 2 变更登记 1 公司名称 法定代表人 经营范围 自变更决议作出之日起30日内申请变更登记 2 股东变更 有限责任公司股东转让股权的 自转让股权之日起30日内申请变更登记 3 减少注册资本 合并 分立 自公告之日起 45日 后申请变更登记 相关链接 公司应当自作出合并 减资决议之日起10日内通知债权人 并于30日内在报纸上公告 债权人自接到通知书之日起30日内 未接到通知书的自公告之日起45日内可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保 4 变更实收资本 自足额缴纳出资或者股款之日起30日内申请变更登记 5 变更住所 迁入新住所前 6 董事 监事 经理发生变动 无需变更登记 只需 备案 3 注销登记 2009年新制度案例分析题 2010年单选题 1 解散但不需要清算因合并 分立而解散的公司 因其债权债务由合并 分立后继续存续的公司承继 不需要进行清算 2 解散并清算公司的债权债务无人继承的 该公司解散时应当进行清算 清算后应当申请工商注销登记 单选题 甲公司拟吸收合并乙公司 下列关于乙公司解散的表述中 符合公司法律制度规定的是 A 乙公司不必进行清算 但必须办理注销登记B 乙公司必须进行清算 但不必办理注销登记C 乙公司必须进行清算 也必须办理注销登记D 乙公司不必进行清算 也不必办理注销登记 解析 A 本题考核公司的解散与清算 除公司因合并或分立而解散 不必进行清算外 公司解散必须经过法定清算程序 公司清算结束后 清算组应当制作清算报告 报股东会 股东大会或者人民法院确认 并报送公司登记机关 申请注销公司登记 公告公司终止 多选题 根据公司登记管理法律制度的规定 下列各项中 需要办理变更登记的有 A 公司的经理发生变化B 公司的住所发生变化C 公司的实收资本发生变化D 公司的名称发生变化 解析 BCD 公司的董事 监事 经理发生变动的 只向原公司登记机关 备案 即可 不需申请变更登记 第五单元有限责任公司股东的出资 出资期限 1 注册资本限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额 并非实收资本 2 分期出资期限全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20 也不得低于法定的注册资本最低限额 3万元 其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足 其中投资公司可以在5年内缴足 股东出资的具体认定规则1 货币出资 1 以货币出资的 应当将货币足额存入有限责任公司在银行开设的账户 2 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30 2 非货币财产出资 1 对作为出资的非货币财产应当评估作价 核实财产 不得高估或者低估作价 以非货币财产出资的 应当依法办理其财产权的转移手续 2 未依法评估 先评估 后认定 3 以划拨土地使用权或以设定权利负担的土地使用权出资 先补正 后认定 无偿划拨的土地使用权 先补交土地出让金 4 已交付 未办理权属变更 可补正 自实际交付时享有股东权利 不动产物权经依法登记 才发生效力 5 已办理权属变更 但未交付 应交付 实际交付后方可享有股东权利 3 股权出资 1 投资人可以以其持有的在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司的股权作为出资 投资于境内其他有限责任公司或者股份有限公司 2 出现下列情形之一的 股权公司的股权不得用于出资 股权公司的注册资本尚未缴足 已被设立质权 已被依法冻结 股权公司章程约定不得转让 法律 行政法规或者国务院决定规定 股权公司股东转让股权应当报经批准而未经批准等 3 出资人以其他公司股权出资 符合 合法持有和转让 无瑕疵 履行法定手续 价值评估 人民法院应当认定出资人已履行出资义务4 以不享有处分权的财产出资 善意取得 属于公司 5 以违法犯罪 贪污 受贿 侵占 挪用 所得货币出资 以拍卖或者变卖的方式处置股权 例题多选题 甲 乙 丙 丁计划设立一家从事技术开发的天际有限责任公司 按照公司设立协议 甲以其持有的君则房地产开发有限公司20 的股权作为其出资 下列哪些情形会导致甲无法全面履行其出资义务 A 君则公司章程中对该公司股权是否可用作对其他公司的出资形式没有明确规定B 甲对君则公司尚未履行完毕其出资义务C 甲已将其股权出质给其债权人戊D 甲以其股权作为出资转让给天际公司时 君则公司的另一股东已主张行使优先购买权 解析 BCD 选项A错误 若君则公司章程中对该公司股权是否可用作对其他公司的出资形式没有明确规定 则甲是可以以其持有的君则房地产开发有限公司20 的股权作为其出资的 公司法解释 三 第十一条第一款规定 出资人以其他公司股权出资 符合下列条件的 人民法院应当认定出资人已履行出资义务 一 出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让 二 出资的股权无权利瑕疵或者权利负担 三 出资人已履行关于股权转让的法定手续 四 出资的股权已依法进行了价值评估 选项B中 甲对君则公司的出资义务尚未履行完毕 其对出资的股权并不完全的持有并可依法转让 会导致甲无法全面履行其出资义务 选项C中 甲已将其股权出质给其债权人戊 则其已经在出资的股权上设定了权利负担 会导致甲无法全面履行其出资义务 选项D 甲以其股权作为出资转让给天际公司时 若君则公司的另一股东已主张行使优先购买权的 会导致甲无法将股权转给天际公司 导致甲无法全面履行其出资义务 未尽出资义务法律后果 股东抽逃出资法律后果 第六单元有限责任公司的组织机构 股东会的职权 1 决定公司的经营方针和投资计划 解释 决定 经营计划和投资方案 属于董事会的职权 2 选举和更换由 非职工代表 担任的董事 监事 决定有关董事 监事的报酬事项 3 审议批准董事会或者执行董事的报告 4 审议批准监事会或者监事的报告 5 审议批准公司的年度财务预算方案 决算方案 6 审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案 7 对公司增加或者减少注册资本作出决议 8 对发行公司债券作出决议 9 对公司合并 分立 变更公司形式 解散和清算等事项作出决议 10 修改公司章程 解释 有限责任公司的股东向股东以外的人转让出资时 不需要由股东会决议通过 董事会的职权 董事会的一般职权是 制订方案 提交股东会表决通过 董事会有权直接 决定 的事项包括 1 决定公司的经营计划和投资方案 2 决定公司内部管理机构的设置 3 决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项 根据经理的提名 聘任或者解聘公司副经理 财务负责人 并决定其报酬事项 解释1 公司的高级管理人员 总经理 副总经理和财务负责人 由董事会任免 解释2 只有 国有独资公司 由两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司 的董事会 才必须包括职工代表 股份有限公司的董事会中可以不包括职工代表 监事会的职权 1 检查公司财务 2 对董事 高级管理人员执行公司职务的行为进行监督 对违反法律 行政法规 公司章程或者股东会决议的董事 高级管理人员提出罢免的建议 3 当董事 高级管理人员的行为损害公司的利益时 要求董事 高级管理人员予以纠正 4 提议召开临时股东会会议 在董事会不履行召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议 5 向股东会会议提出提案 6 对董事 高级管理人员提起诉讼 7 监事可以列席董事会会议 并对董事会决议事项提出质询或者建议 8 发现公司经营情况异常 可以进行调查 调查费用由公司承担 解释 所有的监事会 不管是有限责任公司 国有独资公司还是股份有限公司 均应包括职工代表 职工代表的比例不得低于监事会人数的1 3 股东会的会议制度 1 法定 1 首次股东会会议由 出资最多 的股东召集和主持 2 以后的股东会会议 公司设立董事会的 由董事会召集 董事长主持 董事长不履行职责的 由副董事长主持 副董事长不履行职责的 由 半数以上 1 2 董事共同推举一名董事主持 董事会不履行职责的 由监事会召集和主持 监事会不召集和主持的 代表10 以上表决权的股东可以自行召集和主持 3 临时股东会的召开条件 代表1 10以上表决权的股东提议召开 1 3以上的董事提议召开 监事会 或者不设监事会的公司监事 提议召开 股东会的会议制度 1 法定 4 股东会的特别决议下列决议必须经代表2 3以上表决权的股东通过 修改公司章程 增加或者减少注册资本 公司合并 分立 解散 变更公司形式 有限责任公司变更为股份有限公司 解释 有限责任公司变更为股份有限公司时 折合的实收股本总额不得高于有限责任公司的净资产额 股东会的会议制度 股东会的会议制度 2 先约定后法定 1 会议通知召开股东会会议 应当于会议召开15日以前通知全体股东 但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外 2 表决权 2006年案例分析题 2010年多选题 股东会会议由股东按照出资比例行使表决权 但公司章程另有规定的除外 股东会的会议制度 3 股东会议的无效和撤销 1 股东会的决议内容违反法律 行政法规的无效 2 股东会的会议召集程序 表决方式违反法律 行政法规或者公司章程 或者决议内容违反公司章程的 股东可以自决议作出之日起 60日 内 请求人民法院撤销 董事会的组成 1 有限责任公司董事会由3 13人组成 2 两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司 董事会成员中 应当 包括职工代表 其他有限责任公司董事会成员中也可以有职工代表 也可以没有 3 董事会设董事长一人 可以 设副董事长 4 有限责任公司董事长 副董事长的产生办法由公司章程规定 股份有限公司 股份有限公司的董事长和副董事长由董事会选举产生 国有独资公司 国有独资公司的董事长和副董事长由国有资产监督管理机构 指定 合营企业 中外合资经营企业的董事长和副董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生 合作企业 中外合作经营企业董事长和副董事长的产生办法由合作企业章程规定 5 董事任期由公司章程规定 但每届任期不得超过3年 连选可以连任 董事会的组成 小公司的特别规定 1 股东人数较少或者规模较小的有限责任公司 可以设1名执行董事 不设立董事会 执行董事可以兼任公司经理 2 股东人数较少或者规模较小的有限责任公司 可以设1 2名监事 不设立监事会 相关链接 公司法定代表人依照公司章程的规定 由董事长 执行董事或者经理担任 董事 高级管理人员 经理 副经理 财务负责人和董事会秘书 不得兼任监事 一人有限责任公司 1 注册资本一人有限责任公司的注册资本最低为10万元 股东应当一次足额缴纳出资 不允许分期缴付 相关链接 普通有限责任公司的注册资本最低为3万元 全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20 也不得低于法定的注册资本最低限额 3万元 其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足 其中 投资公司可以在5年内缴足 2 计划生育原则 一个自然人只能投资设立1个一人有限责任公司 该一人有限责任公司不能再投资设立新的一人有限责任公司 3 公示一人有限责任公司应当在公司登记时注明自然人独资或者法人独资 并在营业执照中载明 一人有限责任公司 4 公司章程由股东制定 个人独资企业和分公司没有章程 5 组织机构 1 不设股东会 股东作出决议时 应当 采用书面形式 2 可以设1名执行董事 不设立董事会 执行董事可以兼任公司经理 3 一人有限责任公司可以设1 2名监事 不设立监事会 6 财务监督应当在每一个会计年度结束时编制财务会计报告 并经会计师事务所审计 解释 除法律法规规定应当进行年度审计的一人有限责任公司 上市股份有限公司和从事金融 证券 期货的公司应提交审计报告外 外商投资企业和从事保险 创业投资 验资 评估 担保 房地产经纪 出入境中介 外派劳务中介 企业登记代理的公司 注册资本实行分期缴付未全额缴齐的公司 以及3年内有虚报注册资本 虚假出资 抽逃出资违法行为的公司 也应当提交审计报告 其他企业可以不要求提交 一人有限责任公司 7 法人的人格否定原则一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的 应当对公司债务承担连带责任 相关链接 股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任 逃避债务 严重损害公司债权人利益的 股东应当对公司债务承担 连带责任 国有独资公司 1 国有独资公司不设股东会 2 董事会 1 董事会中必须包括职工代表 职工代表由职工代表大会选举产生 其他董事由国有资产监督管理机构委派 2 设董事长1人 可以 设副董事长 也可以不设副董事长 3 董事长 副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中 指定 4 国有独资公司的董事长 副董事长 董事 高级管理人员 未经国有资产监督管理机构同意 不得在其他公司或者经济组织兼职 5 国有独资公司设经理 由董事会聘任或者解聘 3 监事会 1 监事会成员不得少于5人 其中职工代表的比例不得低于1 3 相关链接 普通的有限责任公司的监事会成员不得少于3人 2 监事会成员由国有资产监督管理机构委派 但监事会中的职工代表由职工代表大会选举产生 3 监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中 指定 相关链接 有限责任公司的监事会主席由全体监事过半数 选举 产生 国有独资公司 第七单元股份有限公司的设立 发起设立 1 股份有限公司采取发起设立方式的 注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额 发起人认购所有股份2 全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20 其余部分由发起人自公司成立之日起2年内缴足 其中投资公司可以在5年内缴足 3 发起人为2人以上200人以下 其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所 募集设立 1 发起人 1 发起人为2人以上200人以下 其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所 2 以募集设立方式设立股份有限公司的 发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35 2 注册资本 1 股份有限公司注册资本的最低限额为500万元 上市公司的最低注册资本限额为3000万元 2 股份有限公司采取募集方式设立的 注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额 3 创立大会 1 发起人应当自股款缴足之日起30日内主持召开创立大会 2 创立大会应有代表股份总数过半数的发起人 认股人出席 方可举行 募集设立 4 抽回股本发起人 认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后 除未按期募足股份 发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外 不得抽回其股本 解释1 投资人可以抽回出资的情形 1 未按期募足股份 2 发起人未按期 30日 召开创立大会 3 创立大会决议不设立公司 解释2 有限责任公司的股东在公司 成立 前 可以抽回出资 5 未尽出资义务的法律责任 2012年新增 1 股份有限公司的股东不按照规定缴纳出资与有限责任公司的股东不按照规定缴纳出资的责任相同 2 股份有限公司的 认股人 未按期缴纳所认股份的股款 经公司 发起人 催缴后在合理期间内仍未缴纳 公司发起人对该股份另行募集的 人民法院应当认定该募集行为有效 认股人延期缴纳股款给公司造成损失 公司请求该认股人承担赔偿责任的 人民法院应予支持 募集设立 注册资本就为实收资本 没有分期出资的问题 第八单元股份有限公司的组织机构 股东大会 1 年会上市公司的年度股东大会应当于上一会计年度结束后的6个月内举行 2001年案例分析题 2 临时股东大会 2003年多选题 有下列情形之一的 应当在2个月内召开临时股东大会 1 董事人数不足法定最低人数5人或者不足公司章程规定人数的2 3时 2 公司未弥补的亏损达实收股本总额的1 3时 以募集方式设立的股份有限公司 注册资本即为实收股本总额 3 单独或者合计持有公司10 以上股份的股东请求时 4 董事会认为必要时 5 监事会提议召开时 解释 临时股东大会应当于会议召开15日前通知各股东 股东大会 临时股东 大 会的召开条件 有限责任公司与股份公司 股东大会 3 股东大会的召集和主持 2011年案例分析题 1 股东大会由董事会召集 董事长主持 董事长不能履行职务或者不履行职务的 由副董事长主持 副董事长不能履行职务或者不履行职务的 由 半数以上 1 2 的董事共同推举一名董事主持 2 董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的 监事会应当及时召集和主持 3 监事会不召集和主持的 连续90日以上单独或者合计持有公司10 以上股份的股东可以自行召集和主持 股东大会 股东通过监事会或者监事提起诉讼 公司董事 高级管理人员执行公司职务时违反法律 行政法规或者公司章程的规定 给公司造成损失的 有限责任公司的股东 股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1 以上股份的股东 可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼 股东大会 4 股东的临时提案权 2011年案例分析题 1 单独或者合计持有公司3 以上股份的股东 可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会 2 董事会应当在收到提案后2日内通知其他股东 并将该临时提案提交股东大会审议 股东大会 5 股东大会不得对通知中未列明的事项作出决议 股东大会 6 股东大会的决议方式 2011年案例分析题 1 一般决议 N条 出席 1 2 对上市公司解聘会计师事务所作出决议 审议批准变更募集资金用途事项 审议股权激励计划 选举和更换独立董事等等 2 特别决议 5条 出席 2 3 修改公司章程 增加或者减少注册资本 公司合并 分立 解散 变更公司形式 上市公司在1年内购买 出售重大资产或者担保金额超过公司 资产总额 30 的 应当由股东大会作出决议 并经出席会议的股东所持表决权的2 3以上通过 股东大会 3 回避 出席 1 2股东大会在审议为股东 实际控制人及其关联方提供的担保议案时 该股东或受该实际控制人支配的股东 不得参与该项表决 该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的过半数通过 4 回避 出席 2 3上市公司发行可转换公司债券的募集说明书约定转股价格向下修正条款的 转股价格修正方案须提交公司股东大会表决 且须经出席会议的股东所持表决权的2 3以上同意 股东大会进行表决时 持有公司可转换债券的股东应当回避 见第5章 股东大会 7 累积投票制 1 股东大会选举董事 监事 可以 根据公司章程的规定或者股东大会的决议实行累积投票制 2 控股股东控股比例在30 以上的上市公司 应当 采用累积投票制 8 会议记录股东大会的会议记录由 主持人和出席会议的董事 而非股东 签名 相关链接 有限责任公司股东会的会议记录由出席会议的 股东 签名 上市公司的对外担保 上市公司的对外担保1 股东大会 1 回避 出席 1 2上市公司对股东 实际控制人及其关联方提供的担保 必须由股东大会作出决议 股东大会在审议为股东 实际控制人及其关联方提供的担保议案时 该股东或受该实际控制人支配的股东 不得参与该项表决 该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的过半数通过 2 出席 2 3上市公司在1年内购买 出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30 的 应当由股东大会作出决议 并经出席会议的股东所持表决权的2 3以上通过 上市公司的对外担保 3 出席 1 2 上市公司及其控股子公司的对外担保总额超过最近一期经审计净资产50 以后提供的任何担保 为 借款后 资产负债率超过70 的担保对象提供的担保 单笔担保额超过最近一期经审计净资产10 的担保 上市公司为上述事项提供担保 应当经出席股东大会的股东所持表决权的过半数通过 2 董事会应由董事会审批的对外担保 必须经出席董事会的2 3以上董事审议同意并做出决议 上市公司的对外担保 董事会 1 董事会的职权股份有限公司董事会的职权与有限责任公司相同 2 董事会的组成 1 股份有限公司董事会成员为5 19人 董事会成员中 可以 而非必须 有公司职工代表 相关链接 有限责任公司董事会由3 13人组成 两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司 国有独资公司 董事会成员中 应当 包括职工代表 2 董事会设董事长1人 可以 而非必须 设副董事长 3 董事会的会议制度 1 董事会会议每年度至少召开2次会议 每次会议应当于会议召开10日前通知全体董事和监事 相关链接1 合营企业 合作企业的董事会会议每年度至少召开1次 相关链接2 股份有限公司的监事会每6个月至少召开1次会议 董事会 董事会 2 董事会会议应有 过半数 的董事出席方可举行 3 董事会会议由董事长召集和主持 董事长不能或者不履行职务的 由副董事长履行职务 副董事长不能或者不履行职务的 由半数以上董事共同推举一名董事履行职务 4 董事因故不能出席会议的 可以 书面 不能口头 委托其他 董事 不能是非董事 代为出席 委托书中应载明授权范围 5 董事会的会议记录由 出席会议的董事 不包括列席会议的监事 签名 不能找监事会 股东大会找监事 右边为临时股东大会召开的条件 董事会 5 董事会的决议方式 1 全体 1 2董事会作出决议 如选举董事长 更换高级管理人员 必须经 全体 而非出席 董事的 过半数 1 2 通过 2 无关联关系 1 2上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的 不得对该项决议行使表决权 也不得代理其他董事行使表决权 该董事会会议由过半数的 无关联关系 董事出席即可举行 董事会会议所作决议须经 无关联关系 董事过半数通过 出席董事会的无关联关系董事人数不足3人的 应将该事项提交上市公司股东大会审议 3 出席 2 3上市公司应由董事会审批的对外担保 必须经出席董事会的2 3以上董事审议同意并做出决议 董事会 6 损失赔偿董事会的决议违反法律 行政法规或者公司章程 股东大会决议 致使公司遭受严重损失的 参与决议 的董事对公司负赔偿责任 但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的 该董事可以免除责任 经理 1 上市公司的总经理必须专职 总经理在集团等控股股东单位不得担任除 董事 以外的其他职务 2 公司不得直接或者通过子公司向董事 监事 高级管理人员提供借款 3 上市公司总经理及高层管理人员 副总经理 财务主管和董事会秘书 必须在上市公司领薪 不得由控股股东代发薪水 监事会 公司 有限责任公司监事会的组成 职权基本相同 主要区别 1 会议频率 有限责任公司的监事会每年至少召开1次 股份有限公司的监事会每6个月至少召开1次 2 股份有限公司的监事会有权提议召开临时董事会 3 上市公司监事会可以提名独立董事候选人 4 股东人数较少或者规模较小的有限责任公司 可以不设立监事会 而股份有限公司则必须设立监事会 第九单元上市公司独立董事制度 独立董事的任职条件 1 担任独立董事应当符合的基本任职条件 包括但不限于 具有5年以上法律 经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验 2 下列人员不得担任独立董事 1 在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属 主要社会关系 直系亲属是指配偶 父母 子女等 主要社会关系是指兄弟姐妹 岳父母 儿媳女婿 兄弟姐妹的配偶 配偶的兄弟姐妹等 2 直接或间接持有上市公司已发行股份1 以上或者是上市公司前10名股东中的自然人股东及其直系亲属 3 在直接或间接持有上市公司已发行股份5 以上的股东单位或者在上市公司前5名股东单位任职的人员及其直系亲属 4 最近1年内曾经具有前三项所列举情形的人员 5 为上市公司或者其附属企业提供财务 法律 咨询等服务的人员 6 公司章程规定的其他人员 7 中国证监会认定的其他人员 1 独立董事的提名上市公司董事会 监事会 单独或者合并持有上市公司已发行股份1 以上的股东可以提出独立董事候选人 并经股东大会选举决定 2 独立董事的任期 1 独立董事每届任期与该上市公司其他董事任期相同 任期届满 连选可以连任 但是连任时间不得超过6年 2 独立董事如果 连续3次 未亲自出席董事会会议 应由董事会提请股东大会予以撤换 3 独立董事在任期届满前不得无故被免职 提前免职的 上市公司应将其作为特别披露事项予以披露 被免职的独立董事认为公司的免职理由不当的 可以作出公开的声明 3 专门委员会如果上市公司董事会下设薪酬 审计 提名等委员会的 独立董事应当在委员会成员中占有1 2以上的比例 独立董事的职责 1 独立董事的特别职权 2002年多选题 1 重大关联交易 指上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5 的关联交易 应由独立董事认可后 提交董事会讨论 独立董事作出判断前 可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告 作为其判断的依据 2 向董事会提议聘用或解聘会计师事务所 3 向董事会提请召开临时股东大会 4 提议召开董事会 5 独立聘请外部审计机构和咨询机构 6 可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权 解释 独立董事行使上述职权应当取得全体独立董事的1 2以上同意 独立董事的职责 2 应当发表独立意见的情形 2005年多选题 独立董事应当对上市公司的以下重大事项向董事会或股东大会发表独立意见 1 提名 任免董事 2 聘任或解聘高级管理人员 3 公司董事 高级管理人员的薪酬 不包括监事 4 上市公司的股东 实际控制人及其关联企业对上市公司现有或新发生的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5 的借款或其他资金往来 以及公司是否采取有效措施回收欠款 5 独立董事认为可能损害中小股东权益的事项 6 公司章程规定的其他事项 3 独立董事的知情权凡须经董事会决策的事项 上市公司必须按法定的时间提前通知独立董事并同时提供足够的资料 独立董事认为资料不充分的 可以要求补充 当2名或2名以上独立董事认为资料不充分或论证不明确时 可联名书面向董事会提出延期召开董事会会议或延期审议该事项 董事会应予以采纳 第十单元股份的转让与回购 股份转让的限制 1 发起人 1 发起人持有的本公司股份 自公司成立之日起1年内不得转让 2 公司公开发行股份前已发行的股份 自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让 2 董事 监事 高级管理人员 1 董事 监事 高级管理人员所持本公司股份 自公司股票上市交易之日起1年内不得转让 2 董事 监事 高级管理人员在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25 25 解释 上市公司董事 监事和高级管理人员所持股份不超过1000股的 可以一次性全部转让 不受25 的比例限制 3 董事 监事 高级管理人员离职后6个月内