工程项目分包合同风险的对策.docx

工程项目分包合同风险的对策第一节 劳务分包合同风险对策通过实际调查发现，总承包企业在将工程项目的劳务进行分包的过程中，多多少少都会出现一定程度的合同主体不规范、合同内容违背公平原则、合同执行过程缺乏监督、合同的双方权利义务以及在总承包企业将工程劳务分包给劳务企业的过程中，违法逃避法定安全和质量责任的情况。这些问题中，有些是因为合同审核时没严格的把关造成的主观风险；也有因突发状况、不可抗力原因造成的客观风险。首先我们需要加强相关企业的合同管理能力建设，其次则应该发挥出合同的法律约束性力，在合同条约上根据已知问题和预先判断完善合同条款，为更好的应对劳务分包合同中的风险做准备。一、严格合同评审制度，规范劳务分包的环节通过加强项目评审的严肃性，降低评审人员的主观性，能在很大程度上减小工程项目劳务分包合同的风险。在劳务分包合同签署的初始阶段，为避免劳务分包队伍以假乱真，参差不齐的局面，总承包企业要建立对劳务分包队伍的准入制度，对合同对象的相关资质进行仔细的评估，加强在评审、谈判、签约等各个阶段的制度建设。在符合法律法规要求的基础上评审把关，明确合同条款内容准确分配责任和义务。另一方面，要重视规范劳务分包合同的各个环节，完善合同中有关于责任跟踪、突发情况应对等内容的条款，使风险遏制在萌芽阶段12。在合同签订后，总承包企业需要建全对劳务分包单位的动态监督体系，并依据施工的具体状况适时做出必要的修改和完。通过从源头上的规范行为，能够有效地降低劳务分包过程中的风险因素、提高建设效率。二、优化劳务分包资源，规避用工管理风险法律上讲劳务分包合同合法的必要标志和前提，为劳务分包主体必须拥有符合法律规定的资质。换句话说劳务分包过程中，依靠散兵游勇拼凑劳务队伍的“包工头”模式很大部分是属于不合法劳务分包合同关系。优化劳务分包资源的配置，在劳务分包过程中，总承包公司应加强对分包队伍能力、素质的选择，广泛调查择优而选之。另一方面，面对劳务分包队伍混乱的实际情况，加强总承包企业合同管理的理论水平建设，特别是对合同管理人员的培养是规避劳务分包过程中规避用工风险的重要手段。分包队伍在进场施工之前，应接受施工现场管理培训，了解必要的安全生产知识，同时劳务分包方应该主动接受业主和总承包企业的监督。在施工中，建全动态的问题协调机制，加强与分包企业间联络渠道建设，力求迅速处理出现的各种风险情况，为项目建设提供保障。三、健全法律人才队伍，保障合法权利为了更进一步防范劳务分包合同风险，在签署合法有效的劳务分包合同基础之上，出现风险时，依靠法律人才维护企业正当权利显得尤为重要，劳务合同双方应建立健全自身的法律顾问体系，根据实际情况自主培养或雇佣法律人士，运用法律人才知法懂法的天然优势，维护自身的合法权利13。四、严格财务管理，加强资金控制就总承包企业来说，杜绝“以包代管”，把好钱袋子能在管理劳务分包方时起到事半功倍的作用。合理运用经济手段通过对分包队伍执行保证金缴纳制度等方式方法，可以在考察劳务分包队伍实力综合实力的同时，有效的遏制劳务队伍在劳务分包项目建设期间无故调价和无故退场等违约违规情况的发生。严格按照银行汇款或转账支票等有数据记录的方式进行支付，同时要觉得禁止工程款流入个人或第三发账户，监控分包单位本工程资金的使用情况加强对劳务分包队伍的监管，了解工程的进展状况可以使分包工程进度款的运用在可控状态下，通过专门的核算部门对项目进度和每月应拨付工程款进度款进行调查统计，同时财务部门还需对已拨付分包工程进度款进行再次对支出去向进行审核。特别需关注，工程劳务分包方是否按实足额发放农民工的工资、以及是否存在违规挪用工程款等情况。通过加强对分包队伍的经济控制，有效预防了风险的发生，促进工程项目能保质保量的完成。第二节 专业分包合同风险对策想要解决和处理风险需要专业分包合同双方本着平等公平的原则，依照各项法律法规之规定，以合同中的约定条款为准则，正确的对应合同中的风险目前，各建筑总承企业已经逐步认识到了认识专业分包风险，积极了解风险对策的急迫性和重要性力求通过科学有效的专业分包合同风险对策来在规避建筑工程中的纠纷，保障建筑工程的顺利实施。一、统一合同规范，使用标准合同范本合同的范本多是由本行业发展以来多年的经验教训总结而成的，文本中的内容具有准确和严谨的特点。同时由于是事先拟好的准备文本因此也具有很强的通用性，通过标准的合同范本有利于预防因合同拟定人员法律知识和语言水平缺陷产生的风险,同时也可以在风险发生时明确合同责任14。在标准合同范本制定阶段应该参考由建设部和最高人民法院推荐的文本，以及国际上通用的文本范文。总承包企业也可根据市场调查以及本企业在专业分包时遇到的合同不严谨的实际情况，邀请有关专业家与法律人士共同定制经常使用的专业项目分包的合同范本。在其中对计价方式、施工细则、结算方式等内容进行详细的规定，尤其是强调对小细节的把控，力求通过严谨的标准化合同范本，将因合同漏洞、歧义造成的合同风险降为最低。二、保护合理索赔，严控恶意索赔由于分包索赔存在不确定性，索赔的发生可能是由总承包企业、第三方企业的原因造成。因此总承包企业在面对索赔时，因该正确对待索赔要求，通过协商谈判的方式，在保障自身合法利益的同时，对分包企业的合理损失进行相应的补偿。针对目前社会中“低中标高索赔”的社会风气，总承企业应统筹安排，抵制这种不良风气。（一）加强专业分包队伍筛查在前期加强对备选专业分包队伍的审查力度，严把合同关，杜绝无专业分包建设资质的企业参与工程，同时对各备选分包企业的行业信誉进行重点调查，必要时可根据项目的实际需要对，分包企业的已建成工程进行走访调查。（二）加强合同管理，严控质量在分包企业进场施工后，总承包企业需要重点对分包项目合同执行情况进行监督，在配合监理工作的同时，认真填写项目日志，对发现的质量问题及时通报、按时整改、定期复查，不给有恶意索赔的分包企业可乘之机。三、多方共管，严防转包、肢解分包（一）加强法制宣传加强对于非法转包、肢解分包行为后果的宣传力度，一方面利用报刊、互联网等媒体向总承包企业、分包企业等宣传法律中关于非法转包、肢解分包行为的知识。另一方面向总承包企业宣传应建立健全对专业分包合同的监督管理机制的必要性，严防违法转包、肢解分包的现象发生。力图通过强化对分包企业履约过程的监管，严防专业分包中“以包代管”、“包而不管”等现象。（二）完善企业内部建设转包和肢解分包的一个重要原因是企业承包后，项目建设成本高过，企业意图通过压价转包或肢解分包来保证利润。对于这种情况，加强企业的内部建设，采用新技术、新管理、新理念提高生产效率，才能在不断加强的市场竞争中，保证效益立于不败之地14。（三）政府加强监督对于转包和肢解分包的违法行为，除了检查企业自身的自查自检意外，还需要政府积极发挥监管职能，运用行政手段对已存在的转包和违法分包行为进行打击，做到认真审查不放过任何环节，发现问题及时通报，限时处理、按时复查。相信通过多方面共管工治，违法转包和肢解分包的行为必能受到遏制。第三节 物资采购分包合同风险对策就目前的现状来看，尽管一再强调物资采购合同的重要性，但是总承包企业在物资采购合同签订的过程中依然存在粗放管理的情况，加之在市场经济下，物资供应客观上受到市场的左右，造成了物资采购风险的不可预计性，给总承包企业的经营和在建项目的开发造成了巨大的风险。正因如此，加强对物资采购合同风险的认识，并通过行之有效的对策来应对风险显得更加的必要。一、实行岗位责任制，引入绩效考核机制在物资采购分包合同中，总承包企业为了有效的防止合同诈骗，在签订采购合同时除必要的使用规范合同范本和对物资供应商的供应资质、商业信誉和供货实力进行审查外，还应该培养企业专职采购人员的责任心和主人翁意识15。根据调查显示，绝大多是物资采购合同诈骗产生的原因都是由签订合同时物资采购方责任意识薄弱、对物资供应企业的了解不足造成的。实行岗位责任制，有利于明确责任分配，在签订物资采购合同时总承包企业采购员必会以更严格的标准对物资供应企业与所签订的合同细节进行审查。同时在岗位责任制的基础上，适时的引入绩效考核机制，运用经济手段做到物资采购责任与责任人经济利益的统一。二、提前编制物资计划，做好风险预测物资采购之前，总承包企业应该依照以往施工经验和对项目前期调查分析提前指定工程项目物资采购计划书，对采购物资的数目、规格、品质以及部分材料的特殊要求进行规定。为了防止因市场价格波动产生的风险，在制定物资采购合同的同时应做好突发风险的应急准备，例如在分批采购时，可在物资彻底用完前提前采购；在选取材料供应商时，可选取多个供应商共同供应，减小物资供应风险；也可根据市场价格分析在材料低价时提前采购一批材料备用，减低物资采购价格风险。三、强化质量管理体系，