法理学背诵笔记.doc

本文档系作者精心整理编辑，实用价值高。法理学冲刺背诵笔记法理学冲刺背诵笔记1第一部分 名词解释6一、基本名词61、法的渊源62、法的形式63、法的效力64、法的要素（96）75、法律规则（05法）76、法律原则（01、02）77、法律体系（02国、06民）78、权利（03法）79、法律行为（01）712、正当程序（02年名解、01年论述）813、法系814、法律发展815、法律继承818、法律移植（01、02论述）919、法制改革921、法的实效922、法的实现923、立法924、立法体制（93、96）925、立法过程（05法）926、立法程序10补充:授权法10授权立法10委任立法1027、守法1028、执法1029、司法1030、司法体系1031、司法职权1032、法律监督1133、法律方法1134、法律解释1135、法律论证1136、法治1137、法治国家的概念 (2001年名解)1138、法的作用1239、人权（00名解）1240、秩序1241、自由1242、法律传统（96年）1243、法律文化1244、法律概念12二、重要名词解释122、法制体系123、法学体系134、大陆法系135、英美法系136、规范性法律文件139、法的汇编1310、法的编纂（04年）1311、法的清理1315、权利能力（权义能力）1316、行为能力（期）1317、责任能力（04年）1418、法律一体化1419、法律趋同化1420、法律的标本化1421、法律意识1422、法律效益1423、权利本位论1424、立法解释14二、各种分类中的名词解释15（一）西方法学派151、社会法学派152、历史法学派153、新康德主义法学派154、新黑格尔主义法学派155、新马克思主义法学派156、经济分析法学派167、分析法学派168、批判法学派169、存在主义法学1610、现实主义法学1611、古典自然法学派1612、利益法理学17（二）中国法学史171、律学172、唐律疏义17（三）法的分类17成文法与不成文法17实体法与程序法17公法与私法民法法系17普通法与衡平法普通法体系（97年）18（四）法律规则的分类181、授权性规则（02期）18（五）法律原则18（六）权利192、法定权利196、行动权19（七）法律行为19公法行为19（八）法律关系191、调整性法律关系和保护性法律关系192、抽象性法律关系与具体法律关系19（九）正义的分类202、校正正义203、社会正义（05）205、法律正义206、实体正义20（十）扩充解释与限制解释20四、法的性质201、法的统一性（03、04简答、99名解）203、法的强制性（99名解）214、法的明确性和肯定性215、法的规范性226、法的公开性227、法的国家性228、法的程序性229、法的可预测性2210、法的稳定性2211、法的阶级性2312、法的社会性2313、法的相对独立性（95简答）2314、法的继承性（00名解）（93论述）2315、法的概括性2316、法的规律性（98年名解）2317、法的秩序性（03年名解）05年论述2318、法的权威性2319、法的完备性2420、法的一般性（04简述）2421、法的利导性2422、法的连续性24第二部分简答题部分241、简述法的特征242、简述法的要素的特征253、法律原则与法律规则的区别254、法律部门的划分原则255、法与权利义务256、权利和义务的关系257、权利和权力（04论述）268、权利界限与权利滥用（02年）269、法律行为的特征2710、正当程序的特征2711、法律程序对于法律适用的意义（作用）2712、正当程序的意义（01简答，00论述）2713、资本主义法律制度的特征2714、两大法系的异同00年、04年 简述大陆法系与英美法系的区别。2815、法律继承的根据和理由2816、法律继承的内容2817、法律移植的必然性和必要性2818、法律移植应注意的问题（02年论法律的移植与法律的本土化）2819、当代中国法制改革的必要性2920、当代中国法制改革的内容2921、中国传统法制的特点2922、法的实效的产生条件（02刑）影响法的实效的因素（97民）2923、立法的特征3024、立法的民主性原则3025、立法的法治原则3026、当代中国立法的基本原则3027、守法的根据和理由（99 试论守法的动机与法治观念的培养）3128、守法的主客观条件3129、执法的原则3130、执法的正当程序原则3231、司法的基本要求3232、司法的原则3233、司法的法治原则3234、简述司法平等原则3235、简述司法独立原则（02简答、06名解）3236、法律监督的意义（功能）3337、法律监督的原则3338、法律职业的特征3439、法律解释的必要性3440、法律解释的原则（06法律解释的合法性原则）3441、法治的政治基础3542、法治的文化基础3543、法治的基础3544、社会主义法治国家的基本标志（98论述）3545、法治的基本理念3646、法的规范作用3647、法的社会作用3748、法的局限性3749、法的形式价值3750、法对利益的调整（03国）法对利益的平衡（06）3851、法对利益关系的处理（05法）3852、论法与人权（论法对人权的保护）3853、论人权的国内法保护3954、论法与秩序（05国）3955、简述法对经济秩序的维护3956、论法与自由3957、简述法以自由为目的（02民）3958、如何理解自由需要法律的保障（05国）4059、如何理解法律确定自由的范围（即法不禁止即自由）4060、法是怎么保证自由的实现？4061、论法与正义4062、简述社会正义是首要的正义4063、法对正义的实现作用（02年）06简述法是正义善良之艺术4064、效率与公平（95年）4165、法在宏观调控中的作用41法对市场经济的引导作用（99年）4166、简述依法治国与党的领导（03法）4167、简述法律与政策（05）4268、法律传统的历史合理性4269、法律传统的创造性转换4270、法治与法律意识4271、法与道德的区别和联系（01年 简述法与道德的主要区别）4372、法与道德的冲突及解决（96试述法律与道德的同一与冲突）4373、法对科技的促进作用4374、法律责任的归责原则（01）4475、法律责任的减轻与免除4476、国家权力机关的监督44第一部分 名词解释一、 基本名词1、法的渊源它可指法的实质渊源，即法是根源于国家权力还是自然理性、神的意志、君主意志、人民意志抑或社会物质生活条件；可指法的效力渊源，即法产生于立法权关还是其他主体，产生于什么样的立法机关或其他主体；可指法的内容或材料渊源，即构成法的内容的材料是来源于先前的法典、外国的法典，或是来源于政策、习惯、宗教、礼仪、道德、典章、理论、学说；可指法的形式渊源，即法是来源于制定法、判例法、习惯法抑或法学著作：还可指法的历史渊源，即能够引起法或法律原则、法律规则产生或改变的历史现象或事件。2、法的形式指法的具体的外部表现形态。主要是法由何种国家机关制定或认可，具有何种表现形式或效力等级。法的形式是个已然性的概念，表明法所存在和产生的方式，是一国的法和法律规范的既成产品足以某种形式存在的已然的法。3、法的效力1、含义：即各种法的约束力的通称。是法不可缺少的要素。法的效力，通常指规范性文件的一般法的效力，即在适用对象、空间、时间三方面的效力范围。明确这种法的效力是正确适用法所必需的。4、法的要素（96）指法的基本成分，即构成法律的基本元素。任何时空中以整体形态存在的法律都是由基本的要素构成的。如果我们把整体形态的法律看成一个系统，那么法律要素就是构成系统的元素。法的要素是任何形态的法律（制定法、习惯法、判例法）都不可或缺的基本质料。其特征有（1）、个别性与局部性 （2）、多样性和差别性 (3)、整体性与不可分割性5、法律规则（05法）法律规则是规定法律上的权利、义务、责任的准则、标准，或是赋予某种事实状态以法律意义的指示、规定。法律规则是构成法律的主要要素。其特点微观的指导性 可操作性较强 确定性程度较高6、法律原则（01、02）法律原则是法律的基础性真理、原理，或是为其他法律要素提供基础或本源的综合性原理或出发点。其功能有为法律规则和概念提供基础或出发点直接作为审判的依据。法律原则可以作为疑难案件的断案依据，以纠正严格执行实在法可能带来的不公。7、法律体系（02国、06民）是指由一国现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个呈体系化的有机联系的统一整体。8、权利（03法）权利是规定或隐含在法律规范中、实现于法律关系中的、主体以相对自由的作为或不作为的方式获得利益的一种手段。9、法律行为（01）法律行为，就是人们所实施的、能够发生法律上效力、产生一定法律效果的行为。它包括合法行为与违法行为、(意思)表示行为与非表示行为(事实行为)、积极行为(作为)与消极行为(不作为)。10、法律关系（00简答、03期）法律关系是在法律规范调整社会关系的过程中所形成的人们之间的权利和义务关系。法律关系具有如下特征：(一) 法律关系是根据法律规范建立的一种社会关系，具有合法性(二) 法律关系是体现意志性的特种社会关系(三) 法律关系是特定法律主体之间的权利和义务关系11、法律责任（01简答、03期）法律责任是由特定法律事实所引起的对损害予以赔偿、补偿或接受惩罚的特殊义务，亦即由于违反第一性义务而引起的第二性义务。法律责任的本质属性主要体现在以下三个方面： 首先，法律责任是居于统治地位的阶级或社会集团运用法律标准对行为给予的否定性评价。其次，法律责任是自由意志支配下的行为所引起的合乎逻辑的不利法律后果。最后，法律责任也是社会为了维护自身的生存条件而强制性地分配给某些社会成员的一种负担。12、正当程序（02年名解、01年论述）正当程序是一种为了限制恣意，通过角色分派与交涉而进行的具有高度职业自治的理性选择的活动过程。其基本特征有：一、分化在正当程序中占据重要地位二、有意识的思维阻隔 三、直观的公正。四、对立意见的交涉五、鲜明的形式理性13、法系法系的概念更多地表达的是一种法律传统，它是跨越历史和国度的。法系是在对各国法律制度的现状和历史渊源进行比较研究的过程中形成的概念。也译作“法族”，它是依据法律的历史渊源和传统以及由此形成的不同存在样式和运行方式，而对现在的和历史上存在过的各种法律制度所做的分类。凡是具有相同的历史渊源和传统，具有相同或相近的存在样式和运行方式的法律制度，便被视为属于同一个法律家庭，即法系。当代世界主要法系有三个：大陆法系、英美法系、以前苏联和东欧国家的法律为代表的社会主义法系。其他的法系还有伊斯兰法系、印度法系、中华法系、犹太法系、非洲法系等。对资本主义法影响最大的是大陆法系和英美法系。14、法律发展它指的是与社会经济、政治和文化等的全面发展相适应、相协调的，包括了法律制度的变迁、法律精神的转换、法律体系的重构等在内的法律进步过程与趋势。用“法律进步”来指称“法律发展”，揭示了法律发展的核心和实质，也揭示了法律发展研究的价值。15、法律继承法律继承，就是不同历史类型的法律制度之间的延续、相继、继受，一般表现为旧法律制度(原有法)对新法律制度(现行法)的影响和新法律制度对旧法律制度的承接和继受。第一，在法律发展的客观过程中，每一种新法律对于旧法律来说都呈现出对旧法既有抛弃又有保存的性质。第二，从处理法律继承问题的主体的角度看，法律继承实际上是一种批判的、即有选择的继承。18、法律移植（01、02论述）法律移植指的是“特定国家（或地区）的某种法律规则或制度移植到其他国家（或地区）”。即指在鉴别、认同、调适、整合的基础上，引进、吸收、采纳、摄取，同化外国的法律（包括法律概念、技术、规范、原则、制度和法律观念）使之成为本国法律体系的组成部分，为本国所用。法律移植的范围：一是外国的法律、二是国的法律和惯例19、法制改革指的是一个国家或社会在其社会的本质属性与基本的社会制度结构保持相对稳定、其现行法律制度的基本性质也没有根本性变化的前提下，整体意义上的法律制度在法律的时代精神、法律的运作体制与框架、具体的法律制度方面的自我创造、自我更新、自我完善和自我发展。20、法的生成（01）是指特定国家的法和法律制度在特定环境与条件下的产生与形成的过程。21、法的实效一般是指具有法律效力的制定法在实际社会生活中被执行、适用、遵守的状况，即法的实际有效性。指具有法律效力制定法的实际实施效果，侧重于法的实际结果。法的实效是在分析在“实然”状态运动中的法律所产生的实际结果。22、法的实现法的实现是指法的要求在社会生活中被转化为现实。法的实施侧重于强调法的要求向现实转化的过程，法的实效则侧重于强调这种转化的实际效果；法的实现是将法的实施的过程性与法的实效的结果性相结合的一个概念。法的实现的意义首先在于，法律只有实现，才能起到建立和维护社会秩序的作用。其次，法的实现也是法所体现的国家意志的实现。法的实现是人与自然、社会关系由自发转向自觉的重要标志和手段。23、立法立法是由特定主体，依据一定职权和程序，运用一定技术，制定、认可和变动法这种特定社会规范的活动。其特征有 第一，立法是由特定主体进行的活动。第二，立法是依据一定职权进行的活动。第三，立法是依据一定程序进行的活动。第四，立法是运用一定技术进行的活动。第五，立法是制定、认可、修改、补充和废止法的活动。24、立法体制（93、96）立法体制是关于立法权限、立法权运行和立法权载体谙方面的体系和制度所构成的有机整体。其核心是有关立法权限的体系和制度。立法体制由三要素构成:一是立法权限的体系和制度，二是立法权的运行体系和制度，三是立法权的载体体系和制度。25、立法过程（05法）立法是动态的和有序的事物，是具有阶段性、关联性、完整性的活动过程。这一过程可分三阶段：一是立法准备阶段；二是由法案到法的阶段：三是立法完善阶段。26、立法程序是立法主体在制定、认可、修改、补充和废止法的活动中所应遵循的法定步骤和方法。补充:授权法9(1)所谓授权法，是指立法机关把自己某项立法权授权或委托行政部门和其他组织在授权范围内立法的决定或决议。(2)这是自20世纪以来，由于社会的发展，经济生活特别是科学技术的迅速发展，在立法中遇到许多专业性和技术性特别强的问题，不是原来一般的立法机关和立法者所能够熟悉和决定的。(3)同时，由于国家对于经济生活的干预的加强，立法机关就把本应由自己行使的制定某项法律的权力授予或者委托其他机关行使。授权立法是指被授权机关依据授权在授权范围内创制规范性法律文件的活动。委任立法所谓委任立法，是指立法机关委托行政机关，在授权范围内，可以替立法机关制定和法律效力相同的规章的一种制度。就是立法机关将立法权的一部分，授权给行政机关，使其所制定的规章，效力等同于法律。27、守法守法是指国家机关、社会组织和公民个人依照法的规定，行使权利（权力）和履行义务（职责）的活动。守法意味着一个国家和社会主体严格依法办事的活动和状态，而依法办事就自然包含着两层含义，一是依法享有权利并行使权利，二是依法承担义务并履行义务。因此，我们不能仅仅将守法理解为只履行义务，它还包含着享有权利并行使权利。28、执法指国家行政机关和法律授权、委托的组织及其公职人员在行使行政管理权的过程中，依照法定职权和程序，贯彻实施法律的活动。29、司法亦称法的适用，是法的实施的重要方式之一。它是国家司法机关依据法宝职权和法定程序，具体应用法律处理案件的专门活动。它具有职权的法定性、程序的法定性、裁决的权威性等特点。30、司法体系也称司法体制或司法系统，是指由国家宪法所规定的享有国家司法权能、依法处理案件的专门组织机构即司法主体所构成的体系。31、司法职权即承担国家司法职能，行使国家司法权力的职责和权力。32、法律监督狭义的法律监督指有关国家机关依法定职权和程序对立法、执法、司法等法制运作过程的合法性进行的监察、制控和督导。广义的法律监督指一切国家机关、政治或社会组织和公民对法的全部运作过程的合法性所进行的监察、制控和督导。本章在广义上使用法律监督这一概念。法律职业是指以律师、法官、检察官为代表的、受过专门的法律专业训练，具有娴熟的法律技能与严格的法律伦理的法律人所构成的自治性共同体。(1)法律职业的技能特征。形成法律职业的技能是法律职业形成或成熟的标志之一。 (2)法律职业的伦理特征法律职业伦理成为共同体内部的职业习惯、行为方式、信仰，从而维系着这个共同体的成员克服因职业技术理性所带来的职业弊端，并提升共同体的社会地位和声誉。(3)法律职业的自治特征。法律人从事法律活功，具有相当大的自主性或自治性：对法律自治的追求也就出现了职业主义的倾向，因而也就造就了专业化的司法官吏，进而也就出现了法律职业的专门逻辑。 (4)法律职业的准入特征。未经专门训练未掌握特殊的技能与伦理的人不得进入这个职业的殿堂，所以需要设定职业准入制度以检测申请者的素养。 法律职业这四个方面的特点，可以作为一国法律职业成熟的标志。如果具备这四个标志，那就说明该国的法律职业已经成熟了。33、法律方法法律方法是指法律职业者认识、判断、处理和解决法律问题的专门方法。具有专业性、法律性、实践性34、法律解释是指对法律的内容和含义所做的说明。法律解释的对象不限于狭义的“法律”，而是包括宪法、法律、法规在内的所有规范性法律文件。35、法律论证是指通过提出一定的根据来证明某种立法意见、法律表述、法律陈述和法律决定的正确性和正当性。36、法治意指一种治国方略与社会调控方式、一种依法办事的原则、良好的法律秩序；代表某种具有价值规定的社会生活方式37、法治国家的概念 (2001年名解)第一，专指“法治国”，意指构筑在法律基础之上的国家。这种思想把法律看作强者的意志，不顾及法律本身的正义性，法律纯粹是一种工具。第二，泛指法治主义国家。作为一现代性的和更具有建设性价值的制度模式，即采纳和贯彻法治主义的国家。这种国家是领先正义之法来治理国家与管理社会，从而使权力和权利得到合理配置的一种理想状态，是法治理念的实现。38、法的作用泛指法对人的行为及社会关系和社会生活发生的影响。39、人权（00名解） 法律意义上的人权，在我国自“五四宪法”开始即以“公民的基本权利”在宪法上予以表现。所谓基本权利，不过是指那些关于人的先天既存的和后天能够实现的价值在法律上的一般承认。它与人们自己设定法律关系时明确权利义务的个别承认有着本质的不同。基本权利所直接否定的对立物是特权制度和奴役制度。在人格不独立、机会不平等、表达不自由、起点实行差别的社会便没有基本权利。40、秩序秩序多用于社会领域，即所谓“社会秩序”。抽象地说，社会秩序表示在社会中存在着某种程度的关系的稳定性、进程的连续性、行为的规则性、以及财产和心理的安全性。41、自由在拉丁语中，“自由”意味着从束缚中解放出来。在罗马法中，自由(权)的定义是：“凡得以实现其意志之权力而不为法律所禁止者是为自由。”近代以来，这一自由观逐渐被分化为两个方面：其一，自由就是不受他人的干预和限制，即所谓“免于的自由”；其二，自由就是“自己依赖自己，自己决定自己”，即所谓“从事的自由”。某些西方学者把前一种意义的自由称作“消极自由”，把后一种自由称作“积极自由”。 自由在法学和法律上指人的权利，即自由权。42、法律传统（96年）法律传统是指从过去沿袭传承到今天还在发挥作用的某种法律精神和文化。43、法律文化法律是一种特殊的文化现象，作为一种文化现象的法律，是人类活动的对象性成果，凝结着人们在活动中所表现出来的主观力量和才能。所谓法律文化，是指在一定社会物质生活条件的作用下，掌握国家政权的统治阶级所创制的法律规范、法律制度或者人们关于法律现象的态度、价值、信念、心理、感情、习惯以及学说理论的复合有机体。其内在结构包括两个层面，其一是物质性的法律文化，其二是精神性的法律文化。44、法律概念即对各种有关法律的事物、状态、行为进行概括而形成的法律术语。其功能有:1、表达功能2、认识功能3、改进法律、提高法律科学化程度的功能。二、重要名词解释1、法制（93）2、法制体系法制体系是指法制运行机制和运行环节的全系统，包括立法体系、执法体系；司法体系、守法体系、法制监督体系等。法律体系着重说明呈静态状的法律本身的体系构成，而法制体系则包括静态的法律规范，更着重说明的是呈功态状的法制运行机制系统。3、法学体系法学体系是指一个国家的有关法律的学科体系，它属于社会科学范畴，具有意识形态和思想文化属性；4、大陆法系5、英美法系英美法系又称英国法系、普通法系或判例法系，是承袭英国中世纪的法律传统而发展起来的各国法律制度的总称。英、美、澳大利亚、新西兰等英语国家和地区的法律制度均属于英美法系。6、规范性法律文件规范性法律文件是以成文法的形式出来的各种法的形式的总称。7、规范性法律文件的规范化8、规范性法律文件的系统化9、法的汇编是在法的清理的基础上，按一定顺序将各种法或有关法集中起来，加以系统编排，汇编成册。其特点是：一般不改变法的文字和内容，而是对现存法进行汇集和技术处理或外部加工，是立法的辅助性工作，不产生新法，不是正式的立法活动。法的汇编的主要任务，是将法集中化、系统化。10、法的编纂（04年）法律编篡是指立法主体在法的清理和汇编的基础上，将现存同类法或同一部门法加以研究审查，从统一的原则出发，决定它们的存废，对它们加以修改、补充、最终形成集中统一的、系统的法。11、法的清理是指有权的国家机关，在其职权范围内，以一定方式，对一定范围的规范性法律文件进行审查，确定它们或存或废或改动的专门活动。法的清理的目的是把现存有关的法加以系统研究。分为集中清理、定期清理和专项清理三种。法的清理作为决定法是否继续适用或是否需要变动的专门活动，只能由享有立法职权的国家机关或其授权的机关按确定的程序进行。12、正式法的渊源13、非正式法的渊源14、法的空间效力15、权利能力（权义能力） 权利能力，又称权义能力(权利义务能力)，是指能够参与一定酌法律关系，依法享有一定权利和承担一定义务的法律资格。它是法律关系主体实际取得权利、承担义务的前提条件。16、行为能力（期）行为能力是指法律关系主体能够通过自己的行为实际取得权利和履行义务的能力。公民的行为能力是公民的意识能力在法律上的反映。17、责任能力（04年）是责任行为能力的简称。是指行为人对自己的违法行为后果承担法律责任的能力，它是行为能力的一种特殊形式。18、法律一体化是指全球范围内法律规范的相互联结。19、法律趋同化是指调整相同类型社会关系的法律制度和法律规范趋向一致，即包括不同国家的国内法的趋向一致，也包括国内法与国际法趋向一致。世界范围内的法律趋同首先表现在民商法领域。20、法律的标本化法律的标本化起源于某些联邦制国家。在联邦制国家，各个成员国自行制定法律。但是，出于经济、公共安全、高新技术的转让等原因，由全国性法学研究机构或法律协调机构制定某些“统一的”、“标准的”的法典，作为各成员国制定同类法典的范例。这样的立法经验被推广到国际社会。由联合国、国际组织、经济联合体制定一些法律范本，提供给各个国家作为立法的标本或参照。21、法律意识社会意识的一种特殊形式，是人们关于法律和法律现象的思想、观点、知识和心理的总称。法律意识属于历史范畴，具有明显的阶级性和政治性。法律意识性属于法律文化范畴，它是人类法律实践活动的精神成果。22、法律效益一指法律实行的社会效益，指法律通过其实行而实现自己的社会目的和功能及其程度；二是指法律在现实生活作用结果中合乎目的的有效部分。它反映人们运用经济分析方法对法律在社会生活中作用效果的度量。研究法律效益的意义主要有:通过对法律效益的分析，发现影响法律效益的各个因素，进而控制和调整这些因素达到对法律实施结果和立法目的的相互校正；通过对有关法律效益的成本分析，实现法律效益的最大化，避免社会资源的浪费。23、权利本位论是权利与义务关系上的一种观点。主张权利是第一位的，是义务存在的前提，义务是手段，是权利的引申物和派生物。24、立法解释泛指所有依法有权制定法律、法规的国家机关或其授权机关，对自己制定的法律、法规进行的解释。25、法的溯及力 法的溯及力，指新法对它生效前所发生的事件和行为可否加以适用的效力。法是规范和指引入们的现时行为的准则，未公布前，人们不可能明了将来的法允许哪些行为、禁止哪些行为，也谈不上按尚未制定的法去行为。因此，一般来说法只运用于生效后发生的行为，不适用于生效前的行为，不应有溯及既住的效力。对法生效前发生的事件，亦如此。这就是法不溯及既住的原则。二、 各种分类中的名词解释（一）西方法学派1、社会法学派20世纪初西方社会进入帝国主义阶段，各种社会矛盾加剧，社会立法相继出现，法的社会化成为时代潮流，在这种种因素的推动下，产生了社会法学派。社会法学派是指把法当作一种社会现象，以社会学的方法观进行研究，以法与社会的关系作为主要研究对象，反对19世纪盛行的个人权利本位的法学思潮强调法在社会生活过程中的实际效果，强调法的社会利益和法律社会化的西方法学流派。2、历史法学派18世纪末19世纪初，在德国形成了以胡果和萨维尼等为首的历史法学派。历史法学派以反对古典自然法学派、强调法律民族精神或历史传统为特征，主张法律由历史传统形成，而不是理性和自然法。该学派诞生之初代表了德国封建贵族的利益，在以后的发展中逐步演变成为资产阶级的重要法学流派之一，并统治欧洲法学界长达近一个世纪。在19世纪，历史法学派基本上代表了法学思想发展的主流。 3、新康德主义法学派 以继承和发展康德的哲学、法学思想为特征的资产阶级法学派别。十九世纪末二十世纪初开始在德国兴起。创始人是施塔姆勒。主要流行于德国，意大利等国。他们的共同特征是利用康德的不可知论，将法学和对法律的评价截然分开。突出的特点是重视对法律价值问题的研究。 4、新黑格尔主义法学派以复兴黑格尔的法哲学为特征的现代资产阶级法学流派。19世纪末20世纪初由德国法学家柯勒首创，主要传播于德国，意大利等国。认为法律准则是随着不同时间、地点和文明条件确定的，因此应将法律史和文明史结合起来研究。他们的共同特征是抛弃黑格尔的辩证法，继承他的唯心主义，特别是利用他的国家学说来创立崇尚国家至上的学说。宾德等人的思想后来发展成为法西斯主义的法学。5、新马克思主义法学派第二次世界大战后西方国家出现的各种“新”马克思主义的或当代马克思主义的法观念、法思想和法理论的统称。该学派主张运用马克思主义来从事法的分析和研究，并由此而突破“传统的”马克思主义理论框架。他们力图用实用主义的非历史主义的方法来改造马克思主义和恩格斯的法学理论，把法学限定于解释和批判历史和现实，而不是去改变和改造资本主义的法律制度和社会制度。代表人物有阿尔都塞、卡琳斯等人。其重要哲学基础是人本主义。主要观点有：批判方法论，法的阶级性论，法与意识形态论，法与经济论等。6、经济分析法学派经济分析法学是20世纪5060年代产生于美国并得到迅猛发展的的一个法学流派，后来传播到西方其他国家。主张运用经济学的理论和方法分析、评论法律制度和法律活动、朝着实现最大经济效益的目标改革法律制度。其最响亮的口号是效益极大化，经济分析法学家们把微观经济学的一些概念，原理引入法学领域，试图以“成本“，“市场”，“交换”，“价格”等解释法律行为，并进而期望以效益极大化的思路改革传统的法律制度。科斯所阐明的科斯定理是所有经济分析法学家进行经济分析的理论基础，而波斯纳经济法学是科斯定理运用的最典型表现。70年代，波斯纳出版了他的著作法律的经济分析之后，人们开始用“法律的经济分析”来表示这种新的法学流派。波斯纳是公认的经济分析法学的代表人物。7、分析法学派分析法学派是指将眼光转向现实的法律现象，以功利主义哲学为理论基础，以实证研究为基本研究方法，以边沁、奥斯汀为主要代表，在实在法材料的基础上进行概念分析、逻辑分析等种种分析的西方法学流派。8、批判法学派批判法学是20世纪6070年代在美国耶鲁大学法学院产生的一个法学流派。批判法学以批判西方法律制度和法律文化为宗旨批判法学是一种“异端的法律学说”。它以批判西方的法律制度和法律思想，尤其是美国的法律制度和法律思想为己任。代表人物主要有肯尼迪，昂格尔等，其思想主要来源于西方马克思主义和美国的现实主义法学。9、存在主义法学20世纪40年代开始在西方兴起的一个法学流派。基本观点是主张从个人的存在和自由来认识法律。存在主义法学是在带有悲观色彩和非理性主义的存在主义哲学的基础上建立起来的。该派的理论出发点是存在主义哲学关于人的价值、自由和责任等等的基本理论。代表人物有：让.保罗.萨特、霍梅斯等。存在主义法学派的一些观点对西方社会和公民的法律观念和法律行为有较为深刻的影响。10、现实主义法学 是20世纪20、30年代开始在美国盛行的一种法律学说，美国现实主义法学的哲学基础是詹姆斯和杜威为代表的实用主义哲学。实用主义哲学反对抽象的，固定不变的原则，注重实效，把原则看作实现目的的手段，并由效果判断其好坏，这一思想对美国现实主义法学影响极大。11、古典自然法学派古典自然法学派是指以近代欧洲资产阶级大革命为背景，以启蒙思潮为思想基础，以启蒙思想家为学说骨干，重在强调法的应然价值，主张社会变革，具有鲜明的革命色彩的近代西方主导法学流派。12、利益法理学19世纪后半期到20世纪前半期的另一位跨世纪的德国法学家赫克提出，法不仅是一个逻辑结构，而且是各种利益的平衡。他在对概念主义法学抨击的同时接受了耶林的思想，并形成独立的新学派利益法理学。利益法理学的核心：利益是法的原因，法主要规范着利益斗争，法的最高任务是平衡利益。在立法问题上，利益法学派主张，法规范中包含的原理是立法者为解决种种利益冲突而制定的，法是冲突的人类利益合成和融合的产物。法只表明某一社会集团的利益胜过另一集团的利益，或双方的利益都应服从第三个集团或整个社会的利益。（二）中国法学史1、律学律学指汉代时，在中国法学领域出现的，根据儒家经义对以律为主的成文法进行讲习注释的法学又名刑名律学，或注释律学。它不仅从文字上、逻辑上对律文进行阐释，也阐述甚些法理，如关于礼与法的关系、释法与尊经的界限、条文与法意的联系、律例之间的关系：还有定罪与量刑、刑法的宽与严、肉刑的存与废、刑名的变迁以及诉讼和狱理等。2、唐律疏义公元652年的唐律疏义是这种官方注释的范本。它集中唐代以前的法律思想，主要引述儒家经义对律文进行疏解，宣扬君权至上、等级制度和宗法伦理。它是中国乃至世界历史上最系统、保存最完整的注释法学著作，对中国后世以及亚洲一些国家的封建法律制度都有重大的影响。（三）法的分类成文法与不成文法-以法的创制方式和表现形式分为标准成文法又称制定法，是指有立法权或立法性职权的国家机关制定或认可的以规范化的成文形式出现的规范性法律文件。不成文法是指由国家有权机关认可的、不具有文字形式或虽有文字形式但却不具有规范化成文形式的法。 实体法与程序法-以法所规定的内容不同为标准对法所作的分类。实体法一般指以规定主体的权利、义务关系或职权、职责关系为主要内容的法。程序法通常指以保证主体的权利和义务得以实现或保证主体的职权和职责得以履行所需程序或手续为主要内容的法。公法与私法民法法系公法是指所有涉及到公共权利、公共关系、公共利益和上下服从关系、管理关系、强制关系的法。公法一般包括宪法、行政法、刑法、程序法。私法是指凡属个人利益、个人权利、自由选择、平权关系的法。公法调整的是国家与社会和公民之间纵向关系以及政治资源的配置。而私法调整的是私从的民间的横向的权利与义务关系，公法领域通行的原则是少数服从多数，权力与权利的互控，民主和集中，权威与服从等，而私法领域通行的是平等原则、竞争原则、等价有偿原则、协商原则普通法与衡平法普通法体系（97年）衡平法是英国法传统中与普通法相对称的一种法。它是14世纪后在英国产生和发展起来的，作为对普通法的修正和补充形式而存在并与普通法平行发展的一种判例法。（四）法律规则的分类1、授权性规则（02期）（1）是指示人们可以作为、不作为或要求别人作为、不作为的规则。授权性规则的作用在于赋予人们一定的权利去构筑或变更、终止他们的法律地位或法律关系，为人们的自主行为和良性互动提供行为模式，为社会的良性运作和发展提供动力与规则保障。（2）特点：是为权利主体提供一定的选择自由。2、权义复合规则（99年）指兼具授予权利、设定义务两种性质的法律规则。权义复合规则大多是有关国家机关组织和活动的规则。权义复合规则的特点是，具有授权和义务的双重属性。3、法律规则分为调整性规则和构成性规则-从法律规则的功能上看调整性规则是对已有行为方式进行调整的规则，它的功能在于控制行为。从逻辑上讲，该规则所调整的行为先于规则本身，规则的功能在于对行为的模式予以控制或改变、或统一。在这个意义上，调整性规则占了法律规则的大多数。 构成性规则是组织人们按规则规定的行为去活动的规则，从逻辑上讲，规则所指定的行为在逻辑上依赖规则本身。4、强行性规则和指导性规则-从法律规则的强制性程度上来看强行性规则指行为主体必须作为或不作为的规则。指导性规则指行为人可自己决定是否按规则指定的行为行事，规则只具有指导意义而不具强行性的规则，这是一种命令性较弱的义务性规则。5、从法律规则形式特征上看，可将它分为规范性规则和标准性规则 规范性规则指规则的内容明确、肯定和具体，且可直接适用的规则。标准性规则指法律规则的部分内容或全部内容(事实状态、权利、义务、后果等)具有一定伸缩性，须经解释方可适用且可适当裁量的法律规则。例如，“民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益”，这一规则里的“社会公德”、“社会公共利益”均有很大的伸缩性，须解释才能适用。（五）法律原则按法律原则的内容不同，可将法律原则分为实体性原则和程序性原则实体性原则指规定实体法律问题的原则。实体性法律原则的功能是调整实体上的权利义务关系。如罪刑法定原则。程序性法律原则是规定程序性法问题的原则。程序性法律原则的功能是调整程序上的权利义务关系。如公开原则。（六）权利1、应有权利（道德权利）06年2、法定权利是通过实在法律明确规定或通过立法纲领、法律原则加以宣布的、以规范与观念形态存在的权利。依照法律的精神和逻辑推定出来的权利，即“推定权利”。3、原有权利（02刑）4、补救权利 (或救济权利)（01、05年）5、以权利主体为标准，还可以将权利分为私权利和公权利两类。私权利通常是指以满足个人需要为目的的个人权利。公权利则是指以维护公益为目的的公团体及其责任人在职务上的权利。这后一种权利也叫权力。6、行动权根据权利主体依法实现其意志和利益的方式，可划分为行动权利和消极义务与接受权利和积极义务行动权使主体有资格做某事或以某种方式采取行动，接受权使主体有资格接受某事物或被以某种方式对待。（七）法律行为1、根据行为的公法性质或私法性质，可以分为公法行为与私法行为公法行为，是指具有公法效力、能够产生公法效果的行为，如立法行为、行政法律行为、司法行为等。（八）法律关系1、调整性法律关系和保护性法律关系按照法律关系产生的依据、作用和实现规范的内容不同，可以分为调整性法律关系和保护性法律关系。调整性法律关系是基于人们的合法行为而产生的、发挥法的调整作用的法律关系，它所实现的是法律规范的行为模式(指示)的内容。调整性法律关系不需要适用法律制裁，法律主体之间即能够依法行使权利、履行义务，如各种依法建立的民事法律关系、行政合同关系等等。保护性法律关系是由于违法行为而产生的、自在恢复被破坏的权利和秩序的法律关系，它发挥着法的保护作用，所实现的是法律规范的法律后果的内容，是法的实现的非正常形式。它的典型特征是一方主体(国家)适用法律制裁，另一方主体(通常是违法者)必须接受这种制裁，如刑事法律关系。2、抽象性法律关系与具体法律关系这是按照法律关系的存在形态做出的分类。抽象法律关系亦称一般法律关系，具体法律关系亦称特殊法律关系。抽象(一般)法律关系是以法律设定、宣告的模式形态存在的法律关系，其中的主体是法律角色(“公民”、“法人”、“国家机关”等)，权利义务也没有人格化，即没有具体的享有者和承担者。具体(个别)法律关系是法的实践主体根据法定的法律关系模式而建立起来的，以具体的，即可感受的、可认知的、人格化的权利和义务联系为内容的法律关系。（九）正义的分类1、分配正义（05、06）2、校正正义校正正义涉及对被侵害的财富、荣誉和权利的恢复和补偿。在这个领域，不管谁是伤害者，也不管谁是受害者，伤害者补偿受害者，受害者从伤害者那里得到补偿，就是正义。3、社会正义（05）适用于社会及其基本的经济制度、政治制度和法律制度，指一个社会基本制度及其所含规则和原则的合理性和公正性。4、道德正义是一种个人的美德或是对人类的需要的一种合理、公平的满是；经济正义和政治正义是一种与社会理想符合，是以保证人们的利益和愿望的制度；5、法律正义是一种通过创制和执行法律来调整人与人之间的关系及其行为而形成的理想关系。”6、实体正义是关于制定什么样的原则和规则(包括道德原则和规则、法律原则和规则等)来公正地分配社会资源的问题，形式正义则是怎样实施这些原则和规则以及当这些原则和规则被违反的时候如何加以处置的问题。在法律范围内，实质正义可以说是法律创制中的正义，形式正义则是法律执行和适用中的正义。（十）扩充解释与限制解释1按照解释尺度的不同，法律解释可以分为字面解释、扩充解释和限制解释1）扩充解释是当法律条文的字面含义过于狭窄，不是以表现立法意图、体现社会需要时，对法律条文所做的宽于其文字含义的解释。 2）限制解释是指法律条文的字面含义较之立法意图明显失之过宽时，对法律条文所做的窄于其文字含义的解释。四、法的性质1、法的统一性（03、04简答、99名解）法的统一性首先指各个法律之间在根本原则上的一致；其次，指除极特殊的情况外，一个国家只能有一个总的法律体系，且该法律体系内部各规范之间不能相互矛盾。从法的统一性又可引申出法的普遍适用性，即法作为一个整体在本国主权范围内具有普遍的约束力，所有国家机关、社会组织和个人都必须遵守法。任何人的行为都无一例外的受到法律保护，任何人的违法行为也都无一例外的受到法律制裁。法制统一体现在一个国家，表现为法律的形式、内容和精神实质应该是高度一致的，法律的实施及其结果也应该是相同或相似的。2、法的普遍性（98名解）法同其他所有社会规范一样，是为主体的行为提供标准的。但法所提供的不是普通的行为标准，而是具有普遍性、明确性和肯定性的行为标准。具体而言，法的普遍性、明确性和肯定性可以从以下几方面进行分析：(1)法的适用对象和适用范围具有普遍性。普遍性指的是不因人设法，用一般性的规则来调控所有人的同类行为首先，法的适用对象是具有普遍性的。法有概括性，通常是为一股的人、抽象的人而不是为具体的人、特定的人提供行为标准的，它的适用对象是普遍的。有的国家的判例也是一种法，它是由法院对具体的人、具体的案件所作的判决形成的，但形成判例法后，就不只对个别人适用*而是具有普遍的适用性。其次，法的适用范园也是具有普遍性的。法在政权管辖范围内具有约束力，令行禁止，具有统一性。同时*法只要尚未失效，就能反复适用，而不是只适用一次或若干次。这就使得法的适用范围在时间上和空间上都具有普遍性。当然，法的适用范围具有普遍性不是说所有的法都可以在全国适用、永远适用，而是说法在自疆的时空效力范围内可以普遍适用，超出了自己的效力范围，就不能适用。 3、法的强制性（99名解）法具有国家强制性，法是以国家强制图为后盾，由国家强制力保证实施的。法的国家强制性一，既表现为国家对违法行为的否定和制裁，也表现为国家对合法行为的肯定和保护；既表现为国家机关依法行使权力，也表现为公民可以依法请求国家保护其合法权利。4、法的明确性和肯定性法的形式和分类具有明确性、肯定性。（1）法的形式是具有明确性、肯定性的。特别是制定法，一般都以具体的形式，明确地、肯定地为人们提供行为标准，而不是模糊地、伸缩件很大地为人们提供行为标准。当然，说法足以明确的、肯定的形式来为人们提供行为标准，并不是说每个论律条文都以明确的、肯定的形式来规范人们的行为。（