86-第十章-企业国有资产法律制度一

第十章-企业国有资产法律制度（一）第一节 企业国有资产法律制度概述一、企业国有资产监督管理体制1.企业国有资产属于国家所有2.国务院代表国家行使国有资产所有权3.国务院和各级人民政府依法代表国家对国家出资企业履行出资人职责，享有出资人权益（1）国务院所确定的关系国民经济命脉和国家安全的大型国家出资企业、重要基础设施和重要自然资源等领域的国家出资企业，由国务院代表国家履行出资人职责；（2）其他的国家出资企业，由地方人民政府代表国家履行出资人职责。4.履行出资人职责的机构（1）中央国资委（2）地方国资委（3）国务院和地方人民政府授权的其他部门、机构（财政部）5.履行出资人职责的机构的基本职责（1）“收益、决策、选择”：代表本级人民政府对国家出资企业依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等出资人权利。（2）“制定章程”：制定或者参与制定国家出资企业的章程。（3）“报批”：对法律、行政法规和本级人民政府规定须经本级人民政府批准的履行出资人职责的重大事项，应当报请本级人民政府批准。（4）“指示”：履行出资人职责的机构委派的股东代表参加国有资本控股公司、国有资本参股公司召开的股东会会议、股东大会会议，应当按照委派机构的指示提出提案、发表意见、行使表决权，并将其履行职责的情况和结果及时报告委派机构。二、国家出资企业管理者的选择1.国家出资企业的范围国有独资企业（非公司制）、国有独资公司、国有资本控股公司和国有资本参股公司【注意1】国有资本控股，是指国有资本的出资人具有控股股东地位。包括两种情形：出资额占有限责任公司资本总额50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额50%以上；出资额或者持有股份的比例虽然不足50%，但依其出资额或者持有的股份享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响。【注意2】国有独资公司、国有资本控股公司和国有资本参股公司“应当”设立监事会。2.国家出资企业管理者的任免范围（1）国有独资企业：任免总经理、副总经理、财务负责人和其他高级管理人员；（2）国有独资公司：任免董事长、副董事长、董事、监事会主席和监事；（3）国有资本控股公司、国有资本参股公司：向股东会、股东大会提出董事、监事人选。【例2015-多选题】根据企业国有资产法律制度的规定，国有独资公司的下列人员中，应当由履行出资人职责的机构任免的有（ ）。A.董事长 B.副董事长C.董事 D.监事网校答案：ABCD网校解析：国有独资公司的董事长、副董事长、董事、监事会主席和监事都由履行出资人职责的机构任免。3.管理机构中的职工代表（1）监事会所有的国家出资的公司（有限责任公司、国有独资公司还是股份有限公司）的监事会中均应包括职工代表，职工代表的比例不得低于监事会人数的1/3。（2）董事会应当有职工代表：“国有独资公司”、“由两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司”的董事会，应当有职工代表，但是职工代表的比例不受1/3的限制。可以有职工代表：其他有限责任公司、股份有限公司的董事会中可以有职工代表。4.管理者的兼职限制（1）未经履行出资人职责的机构同意，国有独资企业、国有独资公司的董事、高级管理人员不得在其他企业兼职。（2）未经股东会、股东大会同意，国有资本控股公司、国有资本参股公司的董事、高级管理人员不得在“经营同类业务”的其他企业兼职。（3）未经履行出资人职责的机构同意，国有独资公司的董事长不得兼任经理。（4）未经股东会、股东大会同意，国有资本控股公司的董事长不得兼任经理。（5）董事、高级管理人员不得兼任监事。5.国家出资企业管理者的经营业绩考核（1）考核分类：年度经营业绩考核和任期经营业绩考核（2）年度经营业绩考核考核期：以公历年为考核期基本指标：利润总额和经济增加值（3）任期经营业绩考核考核期：3年基本指标：国有资本保值增值率和总资产周转率6.国家出资企业管理者的任期责任审计（1）对象：国有独资企业、国有独资公司和国有资本控股公司的主要负责人（2）方式：委托国家有关审计机关具体实施审计工作聘请具有相应资质条件的社会审计组织承担审计工作三、重大事项的决定和管理1.国有独资企业、国有独资公司（1）由企业负责人集体讨论决定（国有独资企业）或由董事会（国有独资公司）决定的事项：进行重大投资、为他人提供大额担保、转让重大财产、进行大额捐赠。（2）由履行出资人职责的机构决定的事项增减注册资本、发行债券、分配利润。一般国有独资企业和国有独资公司的合并、分立、解散、申请破产。【注意】重要的国有独资企业和国有独资公司的合并、分立、解散、申请破产，还需要事先报请本级人民政府批准。【例2015-单选题】根据企业国有资产法律制度的规定，在国有独资公司发生的下列事项中，由履行出资人职责的机构决定的是（ ）。A.分配利润B.进行重大投资C.转让重大资产 D.为他人提供大额担保网校答案：A网校解析：国有独资公司进行重大投资、为他人提供大额担保、转让重大财产、进行大额捐赠等事项都由董事会决定；增减注册资本、发行债券、分配利润则由履行出资人职责的机构决定。2.国有资本控股公司、国有资本参股公司（1）由股东（大）会或者董事会决定的事项：企业合并、分立、改制、上市，进行重大投资、为他人提供大额担保、转让重大财产、进行大额捐赠、增减注册资本、发行债券、分配利润。（2）需要事先报请本级人民政府批准的事项：合并、分立、解散、改制、申请破产（限于重要的国有资本控股公司）3.听取企业工会、职工的意见和建议：国家出资企业的合并、分立、改制、解散、申请破产。【例-多选题】下列关于涉及国有资产出资人权益的重大事项决策的表述中，符合企业国有资产法律制度规定的有（ ）A.国有独资企业进行大额捐赠，应由企业职工代表大会讨论决定B.国有独资公司进行重大投资，可由董事会决定C.重要的国有资本控股公司分立，履行出资人职责的机构在向其委派参加公司股东会或股东大会会议的股东代表作出指示前，应当报请本级人民政府批准D.国家出资企业改制，应当听取企业工会的意见，并通过职工代表大会或者其他形式听取职工的意见和建议网校答案：BCD网校解析：选项A：国有独资企业进行大额捐赠由企业负责人集体讨论决定。四、企业改制四、企业改制【例2009-多选题】根据有关规定，国有企业实施改制时应当明确企业与职工的相关责任。下列有关国有企业改制时企业与职工关系问题的表述中，正确的有（ ）。A.改制企业应当制订职工安置方案，职工安置方案须经职工代表大会或职工大会审议通过B.企业实施改制时，必须向职工公布企业主要财务指标的财务审计、资产评估结果C.对企业改制时解除劳动合同且不再继续留用的职工，应当支付经济补偿金D.企业改制时，对确认的拖欠职工工资、医疗费等，原则上应当一次付清网校答案：ABCD网校解析：本题考查企业改制中对职工的安置。五、与关联方交易六、国有资产损失责任七、国有企业混合所有制改革【例2016-单选题】根据企业国有资产法律制度的规定,下列关于商业类和公益类国有企业的相关表述中,正确的是（ ）。A.公益类国有企业以保障民生、服务社会、提供公共产品和服务为主要目标B.商业类国有企业须保持国有资本绝对控股或者相对控股C.商业类国有企业均须实行公司制股份制改革D.公益类国有企业的产品或者服务价格均由政府调控网校答案：A网校解析：本题考查国有企业混合所有制改革的规定。选项D：公益类国有企业“必要的”（而非全部）产品或者服务价格可以由政府调控。八、企业资产损失责任追究1.履行出资人职责机构相关工作人员承担责任的情形：（1）不按法定条件任命国家出资企业管理者（2）侵占、截留、挪用国家出资企业资金或者应当上缴的国有资本收入（3）违反法定的权限、程序，决定国家出资企业重大事项，造成国有资产损失（4）有其他不履行出资人职责的行为，造成国有资产损失2.国家出资企业董监高承担责任的情形：（1）利用职权收受贿赂或者取得其他非法收入和不当利益的；（2）侵占、挪用企业资产的；（3）在企业改制、财产转让等过程中，违反法律、行政法规和公平交易规则，将企业财产低价转让、低价折股的；（4）违反规定与本企业进行交易的；（5）不如实向资产评估机构、会计师事务所提供有关情况和资料，或者与资产评估机构、会计师事务所串通出具虚假资产评估报告、审计报告的；（6）违反法律、行政法规和企业章程规定的决策程序，决定企业重大事项的；（7）有其他违反法律、行政法规和企业章程执行职务行为的。3.国家出资企业董监高的禁入规定（1）5年禁入：国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司的董事、监事、高级管理人员违反法律规定，造成国有资产重大损失，被免职的，自免职之日起5年内不得担任上述三类公司的董事、监事、高级管理人员。（2）终身禁入：造成国有资产特别重大损失，或者因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序被判处刑罚的，终身不得担任上述三类公司董事、监事、高级管理人员。【注意】上述规定仅限于“国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司”，而不包括国有资本参股公司，更不包括非国有企业。此外，要注意上述规定与公司法中关于公司的董事、监事、高级管理人员任职资格限制相关规定的区别，即“因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年；或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年的，不得担任公司的董事、监事、高