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第六章企业破产法 新 破产法 06年8月27日全国人大常委会通过 自07年6月1日施行 第一节 了解基本概念 破产是法院为公平清偿所有债权人为目的的审判上的程序 不能全部清偿债务不一定必须走破产程序 之前可以庭外调节 即便进入破产程序债务人也可通过和解或债务重整化解危机 以免被清盘出局 破产预防 破产法体系包括破产清算和破产预防 和解和重整 第二节破产申请和受理一 破产界限 p181 达到什么程度构成破产 企业法人不能清偿到期债务 并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的 依照规定清理债务 破产适用公司及合伙 例 下列哪些可破产 多 不能清偿到期债务 不能清偿到期债务且资不抵债 不能清偿到期债务且明显缺乏清偿能力 资不抵债资不抵债重在 财产 清偿 忽视 信用 清偿 资不抵债并非一定破产 最科学 能还债就不破产 不能还债就破产 二 破产申请 p182 申请是破产程序的唯一依据 法院不得主动 1 债务人 重整 和解 破产清算2 债权人 重整 破产清算 不能主动要求和解 3 清算人的申请企业法人已解散但未清算或者未清算完毕 资产不足以清偿债务的 依法负有清算责任的人应当 非可以 可以表示权利 应当表示义务 向人民法院申请破产清算 正常清算程序发现资不抵债时走破产程序 重整 和解和破产三者并列选择适用 即可一开始就直接申请重整 和解或破产 也可开始申请破产 在破产程序进行中破产宣告前再申请重整或和解 此时破产程序转化为重整或和解程序 4 破产案件由 债务人住所地 人民法院管辖 住所地指主要办事机构所在地或注册地 例 下列各项中 根据破产法 对企业破产在管辖权的是 a债务人住所地人民法院b债权人所在地人民法院c破产财产所在地人民法院d债务合同履行地人民法院a 议论 司法实践中 经常遇到被工商局吊销执照的问题 公司登记管理条例 对吊销执照后的债务的处理 理论界和实务界均认为 营业执照被吊销 自吊销之日起公司不复存在 其原有的债权债务也因主体资格的消亡而消灭 法律未授予法院对公司吊销执照的实质审查权 行政权与司法权相对独立 假吊销真逃债 三 破产受理 p183 立案 一 法院应当自收到破产申请之日起15日内裁定是否受理 受理 重整或和解 宣告破产 终结破产程序 审查受理 裁定受理是破产程序开始的标志 实质审查 破产能力 企业法人有 内资合资 合伙可适用但合伙人继续偿债 个人独资不适用 破产界限 初步确定不能偿债 不能100 把握 形式审查 申请人适格 提交材料 法院管辖权1 人民法院裁定不受理破产申请 申请人对裁定不服的 可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉 与第一章讲的一致 2 人民法院受理破产申请后至破产宣告前 经审查发现债务人不符合破产条件的 可以裁定驳回申请 申请人对裁定不服的 可以自裁定送达之日起10内向上一级人民法院提起上诉 进一步查实是否达到破产界限 另外如查出是恶意申请 隐匿转移财产 巨额财产不明等 裁定驳回是裁定不予受理的补救措施 链接 除这两个可上诉的裁定外 破产程序开始后对其他的裁定均不可上诉 破产判决均以裁定的形式作出 破产程序为一审终审制 例 在破产程序中 当事人可以提出上诉的裁定有 多a不予受理破产申请的裁定b驳回破产申请的裁定c破产宣告的裁定d破产程序终结的裁定ab 二 破产申请受理的效力 p183 7条 二 破产申请受理的效力 p183 7条 1 自人民法院受理破产申请的裁定送达债务人之日起至破产程序终结之日 债务人的有关人员 企业的法定代表人 经法院决定 可以包括企业的财务管理人员和其他经营管理人员 承担下列义务 妥善保管其占有和管理的财产 印章和账簿 文书等资料 根据人民法院 管理人的要求进行工作 并如实回答询问 列席债权人会议并如实回答债权人的询问 未经人民法院许可 不得离开住所地 不得新任其他企业的董事 监事 高级管理人员 2 人民法院受理破产申请后 裁定受理之日非裁定送达之日 债务人对个别债权人的债务清偿无效 公平清偿全体债权人 债务人以其自有财产向债权人提供物权担保的 其在担保物价值内向债权人所作的债务清偿 不受上述规定限制 破产申请受理前6个月已到期的个别清偿行为债权人可请求法院予以撤销 3 人民法院受理破产申请后 债务人的债务人或者财产持有人应当向 管理人 清偿债务或者交付财产 是我的给我 例 甲为破企业称为破产债务人 d欠甲100万元 d为债务人的债务人 应还甲100万元 哪怕未到期 e承租甲的设备 为甲财产持有人 不享有处分权的 应交付 向 管理人 还100万元或交付 不可向破产债务人或第三人交 故意向他人交使其他债权人受损的 有向 管理人 再交的义务 链接 人民法院受理破产申请后 债务人占有的不属于债务人的财产 该财产的权利人可以 管理人 取回 是别人的给别人 4 人民法院受理破产申请后 管理人对破产申请受理前成立而债务人和该当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行 并通知对方当事人 1 继续履行因继续履行合同产生的债务 属于共益债务 p191 优先普通债务清偿 在第一次债权人会议召开之前 管理人决定继续或停止营业 债权人会议的职责 应当经人民法院许可 2 解除合同管理人解除合同的 对方当事人以因合同解除产生的损害赔偿请求权申报债权 普通债权非共益债务 p186 不算违约金 3 视为解除合同 管理人自破产申请受理之日起 2个月 内未通知对方当事人 或者自收到对方当事人催告之日起30日内未答复的 视为解除合同 管理人决定继续履行合同的 对方当事人应当履行 但是 对方当事人有权要求管理人提供担保 管理人不提供担保的 视为解除合同 以上三种情况视为解除合同 例 法院受理破产申请后 管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同 有权决定 a一律解除合同b一律继续履行合同c解除或者继续履行合同d变更合同c 例 法院受理破产申请后 管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行 应通知对方当事人 管理人自破产申请受理之日起 内未通知对方当事人 或者自收到对方当事人催告之日起 内未答复的 视为解除合同 a30日 30日b30日 2个月c2个月 30日d2个月 2个月c 22 5 人民法院受理破产申请后 有关债务人财产的保全措施应当解除 执行程序应当中止 保全措施解除后 有关财产计入债务人财产 执行程序中止后 债权人凭生效的法律文书向受理案件的人民法院申报债权 已经结案 未执行 防止个别受偿 一般民事诉讼执行程序中的保全措施 查封 扣押 冻结及其他 破产程序与其他一般的民事执行程序 前者是维护全体债权人公平受偿 后者是为个别债权人清偿 例 a企业在被破产受理前欠王某的债不还 王某仅就该债诉至法院 法院判决后并查封办公楼 查封办公楼是为了对王某的个别债进行的保全措施 下一步就是执行程序 即拍卖 在未拍卖前法院又受理了a企业的破产申请 此时对办公楼的保全措施应当解除 执行程序应当中止 是 中止 而非 终结 如果最后不是破产清算而是重整或和解 则执行程序恢复进行 所谓执行程序应当中止 是指对 无物权担保 债权的执行 物权担保债权人对担保物的执行原则上不中止 除非当事人申请的是重整程序 因为在破产清算和和解程序中 物权担保债权人对担保物享有优先受偿权 其就担保物的执行 不会损害其他债权人的权益 不违反公平清偿原则 如果查封的办公楼是王某具有担保物权的办公楼 那不用中止 因为不论是走一般的民事执行程序还是走破产程序和和解程序均具有优先受偿权 不损害其他债权人的权益 例 习题118例 6 人民法院受理破产申请后 已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止 在管理人接管债务人的财产后 该诉讼或者仲裁继续进行 例 a欠b100万不还 b向甲法院诉讼a 甲法院是合同履行地法院 在审理的过程中 a的破产程序开始 a地乙法院受理破产 此时 甲法院的审理应中止 当管理人进住a后 有了看家的后 甲法院的审理继续进行 让甲法院判以明确债权债务关系 后再归乙法院来公平受偿 7 人民法院受理破产申请后 有关债务人的民事诉讼 只能向受理破产申请的人民法院提出 例 北京a应收上海b合同款100万元 履行地在广州 如果b不破产 a对b诉讼 可在上海的法院也可在广州的法院 但如果b破产后 a对b的诉讼 只能在上海的法院 另外确定债额的诉讼及有关财产的归属的诉讼 非给付之诉 与已经开始的破产程序不发生冲突 可以另行提起诉讼 第5条和第6条 是没有受理破产前发生的诉讼 第7条是破产后发生的诉讼 四 债权申报与确认 p185 一 债权申报期限 p185 1 债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算 最短不得少于30日 最长不得越过3个月 2 在人民法院确定的债权申报期限内 债权人未申报债权的 可以在最后财产分配前补充申报 救济条款 但是 此前已进行的分配不再对其补充分配 为审查和确认补充申报债权的费用 由补充申报人承担 p186 二 债权申报的要求 p185 二 债权申报的要求 p185 1 债务人所欠职工的工资和医疗 伤残补助 抚恤费用 所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险 基本医疗保险费用 以及法律 行政法规规定应当支付给职工的补偿金 不必申报 由管理人调查后列出清单并予以公示 职工对清单记载有异议的 可以要求管理人更正 不予更正的 职工可以向人民法院提起诉讼 职工债权不必申报 2 连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权 也可以共同申报债权 分别报不可 如a欠b100万元 a破产 b分立为c和d c和d为连带债权人 可任一人申报100万元或共同申报100万元但不可分别申报100万元 3 债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的 以其对债务人的求偿权申报债权 债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的 以其对债务人的将来求偿权申报债权 但是 债权人已经向管理人申报全部债权的除外 尚未代替债务人清偿债务的 债权人申报的 保证人就不申报了 反之 债权人未申报的保证人即申报 例 a欠b100万 c为保证人 a破产前 b找c要回了100万元 与b无关 c向a申报100万元的债权 b没向c要过钱 与abc均有关 a破产 b申报100的债权 最后分10万元 剩余90万元找c要 c不得拒绝 保证责任不能免除 此时c不能对a再申报债权了 因为b已经就100万元申报过了 a破产时如果b不申报 b有义务通知c c可找a预先申报 以将来求偿权申报100万元 假设最后也分回10万元 以后b肯定找c要100万元 c先将从a分回的10万元给b 再自己承担90万元 30 4 连带债务人数人被裁定适用 企业破产法 规定的程序的 其债权人有权就全部债权分别在各破产案件中申报债权 连带债权人对一个破产债务人不可分别申报 但一个债权人对破产的连带债务人可分别申报 例 a欠b100万元 a分立为c和d 而c和d又都破产了 c和d为连带债务人 此时 债权人b可分别向c和d申报100万元 5 未到期的债权 在破产申请受理时视为到期 附利息的债权自 破产申请受理时 起停止计息 6 附条件 附期限的债权和诉讼 仲裁未决的债权 债权人可以申报 附生效条件的债权条件成就时发生法律效力 附解除条件的债权条件成就时失去法律效力 将其分配额提存 7 管理人或者债务人依照 企业破产法 解除合同的 对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权 可申报的债权以实际损失为限 违约金不属于破产债权 且为普通债权 履行合同产生共益债务 8 债务人是委托合同的委托人 被裁定适用 企业破产法 规定的程序 受托人不知该事实 继续处理委托事务的 受托人以由此产生的请求权申报债权 包括费用及报酬及损害赔偿请求权 例 习题p119 9 债务人是票据的出票人被裁定破产 该票据的付款人继续付款或者承兑的 付款人以由此产生的请求权申报债权 银行承兑汇票 例1 法院受理后 债权人可以申报债权的的是 多a附条件 附期限的债权b诉讼 仲裁未决的债权c未到期的债权d债务人所欠职工的工资abc例2 甲企业被宣告破产后 清算组决定解除甲企业与乙公司签订的尚未履行的合同 该合同约定 甲企业不履行合同时 应向乙公司按合同金额的30 支付违约金 下列对该项违约金的处理中正确的是 单a作为破产费用从破产财产中优先拨付b作为破产债权清偿c作为有财产担保的债权优先清偿d不予清偿d 三 债权确认 p186 管理人依法编制的债权表 应当提交第一次债权人会议核查 经核查后 管理人 债务人 其他债权人对债权无异议的 列入债权表 债权表由 人民法院 裁定确认 其确认具有与生效判决同等的法律效力 管理人 债务人 债权人对债权表记载的债权有异议的 可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼 第三节债务人财产与管理人一 债务人财产 p187 债务财产包括 破产申请受理时 属于债务人的全部财产 以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产 破产宣告后债务人财产叫破产财产 管理人 由清算组 中介机构及自然人担任 由法院指定并决定其报酬 法院受理后职责 指定管理人 受理后25日内通知已知债权人并公告 主持召开第一次债权人会议 一 撤销权 p188 1 对不正当减少财产的撤销 法院受理破产申请前1年内 下列行为管理人有权请求法院予以撤销 1 无偿转让财产的 2 以明显不合理的价格进行交易的 包括买和卖 3 对没有财产担保的债务提供担保的 4 对未到期的债务提前清偿的 对已到期的提前6个月清偿也属于可撤销的受理后的个别清偿无效 5 放弃债权的如果自破产程序终结之日起2年内 对债务人的上述行为 才发现 债权人 没有管理人了 可以请求法院按照破产财产分配方案进行追加分配 第七节 37 链接1 撤销权的行使期限 民事行为自 行为成立 之日起超过1年 对可撤销的合同 在 知道或者应当知道 撤销事由之日起1年内行使 破产撤销权 没规定 通常认为在受理破产申请到破产终结之间均可行使 链接2 自破产程序终结之日起2年内 对债务人的上述行为 才发现 债权人 没有管理人了 可以请求人民法院按照破产财产分配方案进行追加分配 第七节 例 法院于2007年9月10日受理债务人甲企业的破产申请 甲企业的下列行为中 管理人有权请求法院予以撤销的有 多a甲企业于2007年3月1日对于2007年10月1日到期的债务提前予以清偿b甲企业于2007年2月1日向乙企业无偿转让10万元的机器设备c甲企业于2006年9月1日与其债务人丙企业签订协议 放弃其15万元债权d甲企业于2007年2月10日将价值25万元的车辆作价8万元转让给丁企业abd 2 个别清偿的撤销 p189 人民法院受理破产申请前6个月内 债务人不能清偿到期债务 并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力 仍对个别债权人进行清偿的 管理人有权请求人民法院予以撤销 但是 个别清偿使债务人财产受益的除外 已有破产迹象还对个别人已到期的债务清偿 链接 法院受理破产申请后 再对个别人的清偿肯定无效 二 无效行为 p189 1 为逃避债务而隐匿 转移财产的2 虚构债务或者承认不真实的债务的 三 债务人财产的收回 p189 我的还我 1 人民法院受理破产申请后 债务人的出资人尚未完全履行出资义务 管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资 而不受出资期限的限制 不能说不到2年的出资期限不交 2 债务人的董事 监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产 管理人应当追回 3 人民法院受理破产申请后 债务人可以通过清偿债务 以质物或留置物的市场价值为限 或者提供为债权人接受的担保 取回质物 留置物 但清偿要公平 例1 a欠b100万元 以汽车抵押 破产时 a还b100万元后 可将汽车取回 但要公平 不能只对b100 还同时对其他债权人没有100 偿 那不行 因为a不还b100万元 b只能卖汽车 卖汽车可能只卖70元 例2 出资不实 abcd共设立甲 其中b应出资100万元 只出资30万元 令其补交 但如果只补交10万元 另60万元acd补交 因出资不实其他股东连带责任 补交的70万元均为破产财产 例3 未按期出资 如上例d2年内还差30万元未出齐 则令其补交 补交的是破产财产 并对其他股东承担违约责任 收回及取回都向 管理人 对话 四 取回权 p190 别人或债权人要取走 1 一般取回权人民法院受理破产申请后 债务人占有的不属于债务人的财产 该财产的权利人可以通过 管理人 取回 一般取回权的行使通常只限于取回原物 如在破产案件受理前 原物已被债务人卖出或灭失 权利人的取回权消灭 只能以物价即直接损失额作为破产债权要求清偿 但可构成代位权利的除外 例 a出租100万元的设备给甲 甲破产 a可通过 管理人 将设备取回 但如果设备灭失 a只能拿100万元申报债权 且是普通债权 但如果设备参加了保险 首先保险公司赔偿80万元 这80万元为代位权利 这80万元首先属于a 申报20的破产债权 链接 法院受理破产申请后 债务人的债务人或者财产持有人应当向 管理人 清偿债务或者交付财产 我的给我 2 特别取回权 出卖人取回权 人民法院受理破产申请时 出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运 债务人尚未收到且未付清全部价款的 出卖人可以取回在运途中的标的物 但是 管理人可以支付全部价款 请求出卖人交付标的物 出卖人只要向管理人表示行使取回权 即发生取回的法律效力 并不要求出卖人必须在买方收到货物前实际控制并取回货物 不要求追火车取回 管理人即便收到货物 也仅处于保管人的地位 例 法院受理甲企业的破产申请后 乙企业有权对出租给甲企业的机器设备行使取回权 乙企业行使取回权的下列方式中 符合规定的是 单a自行取回b通过债权人会议取回c通过管理人取回d申请人民法院裁定取回c 五 抵销权 p190 债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的 可以向管理人主张抵销 互负债务互享债权 但是 在下列情形的 不得抵销 1 债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的 例 破企业甲欠a100万元 a估计清偿率10 以12万元价格将此债权卖给b b明知这100万元不能要回多少为什么还买呢 因为b又欠甲80万元 这样 b即是甲的债务人又成为甲的债权人 想要抵销 这不可以 ab合伙有预先抵销的预谋 b为债务人甲的债务人 取得a对债务人甲的债权的 2 债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请有事实 对债务人负担债权的 但是 债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而取得债权的除外 例 a欠破产企业甲100万元 a为债务人的债务人 预先知道4月1日甲要申请破产 赶紧将自己的破设备以100万元卖给甲 以期互相抵销 不可以 发生在一年前的可以 3 债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实 对债务人负担债务的 但是 债权人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而负担债务的除外 例 破企业甲欠a100万元 清偿率10 a知道甲要破产 赶紧向甲借80万元 如果甲在07年4月1日申请破产 只要a借80万元时在07年4月1日前06年4月1日后 即可定为有预谋抵销 不可以 在06年4月1日前的可以 解释 破产抵销权以等额抵销为原则 破产债权大于债务的 差额部分参加财产分配在受理前 破企业欠a100万元 100万元为a申报的破产债权 a又欠破企业80万元 80万元为a对破企业的债务 债权人可就20万元差额参加破产财产的分配 破产债权小于债务的 差额部分管理人有权请求该债权人清偿 后者应当负给付义务 上例 如果前者为80万元 后者为100万元 则管理人可向a要20万元 a负有给付义务 总结 1 破产申请及受理 3种人申请 审查受理 2 债务人财产 破产申请受理时 属于债务人的全部财产 以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产3 撤销权 受理前1年的5种不当减少财产和6个月的到期个别清偿4 自始无效 隐匿转移财产和虚构债务 受理后个别清偿5 债务人财产的收回 不按期出资或出资不实及高管不当取得的财产 债务人的债务人等 属于债务人财产 6 取回权 一般取回权和特别收回权 别人取回 不属于债务人财产 7 抵销权 互欠债务互有债权 没有预谋才可 二 破产费用和共益债务 均为破产受理后发生的 1 因管理人或者债务人请求对方当事人继续履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务 2 债务人财产受无因管理所产生的债务 3 因债务人不当得利所产生的债务 4 为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务 与破产前的职工工资及保险清偿顺序不同 5 管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务 6 债务人财产致人损害所产生的债务 例1 下列属于破产费用的是 a破产案件的诉讼费用b管理 变价和分配债务人财产的费用c管理人执行职务的费用 报酬d因债务人不当得利所产生的债务abc d为共益债务 例2 下列属于共益债务的是 a因管理人请求对方当事人履行双方均示履行完毕的合同所产生的债务b因债务人不当得利所产生的债务c为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用d管理 变价和分配债务人财产的费用abc d为破产费用 三 破产费用和共益债务的清偿 p191 1 破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿2 债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的 先行清偿破产费用 不足清偿两个的 3 债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的 按照比例清偿 一个都不足清偿的 习题p121例 4 债务人财产不足以清偿破产费用的 管理人应当提请人民法院终结破产程序 在债权人或者债务提出破产清算申请时 即发现破产人财产不足以支付破产费用 无财产可供分配的 自行达成和解的 人民法院在确认其属实之后 应当受理破产案件 并作出破产宣告 同时作出终结破产程序的裁定 不应拒绝受理破产案件 这样可使当事人的债务关系得以合法终结 使债务人企业依法退出市场 三 管理人制度 p192 三 管理人制度 p192 1 管理人的产生 是债务人与债权人之间的中介人 是管家 类似于公司里的董事会 执行机构 管理人由人民法院指定和更换 并接受债权人会议和债权人委员会的监督管理人可以由有关部门 机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所 会计师事务所 破产清算事务所等社会中介机构担任 也可自然人 管理人的报酬属于破产费用 由法院确定 解释 债权人会议对管理人的报酬有异议的 有权向人民法院提出 由人民法院决定是否调整 债权人会议无权直接调整管理人的报酬 2 管理人的职责 p193 1 接管债务的财产 印章和账簿 文书资料 2 债务人财产状况 制作财产状况报告 3 决定债务人的内部管理事务 4 决定债务人的日常开支和其他必要开支 5 在第一次债权人会议召开之前 决定继续或者停止债务人的营业 必法院许可 6 管理和处分债务人的财产 7 代表债务人参加诉讼 仲裁程序 8 提议召开债权人会议 不得担任管理人的 1 受过刑事处罚2 曾被吊销相关专业执业证书3 与本案有利害关系4 其他情形3 与本案有利害关系 与债务人 债权人有未了结的债权债务关系 受理申请前3年内 是债务人的固定中介机构 受理申请前3年内 为是债务人 债权人的控股股东或实际控制人 受理申请前3年内 曾担任债务人 债权人的财务顾问 法律顾问 受理申请前3年内 曾担任债务人 债权人的董事 监事及高级管理人员 与债务人 债权人的董事 监事及高级管理人员存在夫妻 直系血亲 三代以内旁系或者近姻亲关系 法院认定的其他 管理人的报酬 法院决定 债务人的财产价值总额确定 100万元以下 12 以下 100至500万元 10 以下 500至1000万元 8 以下 1000至5000万元 6 以下 5000至1个亿元 3 以下 1亿至5亿 1 以下 5亿以上的 0 5 以下有财产担保的财产不计入财产价值总额 法院可参照上述比例在30 范围内浮动 例 根据规定 属于管理人职责的是 a决定债务人的内部管理事务b拟订破产财产的分配方案c提议召开债权人会议d代表债务人参加诉讼 仲裁abcd 63 第四节债权人会议债权人会议是由全体债权人组成的共同意思表示机关 是债权人自治的机构 是全体债权人的表议机构 是权利机构 类似于公司里的股东会 但不是最高权利机构 管理人或债务人制定方案 债权人会议表决通过 其中重整计划和和解协议及破产财产分配方案不仅需要债权人会议通过 还必由法院裁定批准或认可才具有法律效力 一 表决权 p194 1 凡是申报债权者均有权参加第一次债权人会议 有权参加对其债权的核查 确认活动 并可依法提出异议 对于第一次会议以后的债权人会议 只有债权得到确认者才有权参加并行使表决权 债权被否认而又未提起债权确认诉讼者 不得再参加债权人会议 2 债权尚未确定的债权人 除人民法院能够为其行使表决权而临时确定债权额的外 不得行使表决权 3 对债务人的特定财产享有担保权的债权人 未放弃优先受偿权利的 对通过 和解协议和破产财产的分配方案 的事项不享有表决权 放弃优先受偿权利的 有表决权 为什么会放弃优先受偿权利 有没有 与破企业有长期的业务往来关系 如破企业破产对自己损失更大 有可能放弃优先受偿权利 在债权人会议上行使表决权 促使和解草案通过 阻止其破产 活 为了竞争的考虑 放弃优先受偿权利 行使表决权阻止和解 促使其破产 让死 例 甲企业破产 乙企业依法对甲企业的机器设备享有抵押权 乙企业未放弃优先受偿权利 根据企业破产法律制度的规定 在债权人会议上 乙企业可以行使表决权的事项有 多a通过和解协议b决定继续或者停止债务人的营业c通过债务人财产的管理方案d通过破产财产的分配方案bc 二 债权人会议的参加人 p194 1 债权人不参加的可委托他人 可债权人可不是 2 债务人债权人要求其参加时必须参加 义务3 管理人债务人财产分配方案由管理人制作并提交债权人讨论 管理人应当参加债权人会议 4 债权人会议应当有债务人的职工和工会的代表参加 对有关事项发表意见 因职工债权人处于最优先的清偿地位 破产程序的进行不影响其实际利益 职工债权人一般不享有表决权 但是 如果职工债权不能从破产财产中全额优先受偿 或债权人会议决议影响其清偿利益 如表决通过重整计划 的情况下 职工债权人应享有表决权 5 其他相关人员 三 债权人会议的召集 p195 1 第一次债权人会议由人民法院召集并指定会议主席 自债权申报期限届满之日起15日内召开债权人会议设主席一人 由人民法院在有表决权的债权人中指定 非选举产生 主席的职权不能代理 2 以后的债权人会议 在人民法院认为必要时 或者管理人 债权人委员会 占 债权总额 四分之一以上的债权人向债权人会议主席提议时召开 例 应当召开债权人会议的情形有 a管理人提议召开b占债权总额1 3的债权人提议召开c人民法院认为必要时d债权人委员会提议召开abcd 四 债权人会议的职权 p195 1 核查债权 法院确认 2 申请人民法院更换管理人 审查管理人的费用和报酬 法院更换人 法院决定报酬 3 监督管理人4 选任和更换债权人委员会成员 非全部1职工 5 决定继续或者停止债务人的营业6 通过重整计划 1 2 2 3 法院裁定7 通过和解协议 1 2 2 3 法院裁定8 通过债务财产的管理方案 1 2 1 2 法院裁定9 通过破产财产的变价方案 1 2 1 2 法院裁定10 通过破产财产的分配方案 1 2 1 2 法院裁定 例 属于债权人会议职权的是 a更换管理人 审查管理人的费用和报酬b选任和更换债权人委员会成员c决定继续或者停止债务人的营业d对破产申请受理前成立而债务人和对方人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行bc 五 债权人会议的决议 p195 五 债权人会议的决议 p195 1 债权人会议的决议 由出席会议的有表决权的债权人过半数通过 并且其所代表的债权额占 无财产担保债权总额 的二分之一以上 但法律另有规定的除外 一般决议 1 2 1 2 有表决权的 1 2 占无财产担保 1 2 和解和重整为 1 2 2 3 和解 有表决权的 1 2 占无财产担保 2 3重整 出席会议的 1 2 占债权总额 2 3债权人会议的决议对所有债权人均有效 包括参加会议的债权人和未参加会议的债权人 同意该决议的债权人和不同意该决议的债权人 只有 和解协议和破产财产的分配 决议对有财产担保的债权人无约束力 2 债权人认为债权人会议的决议违反法律规定 损害其利益的 可以自债权人会议作出决议之日起15日内 请求人民法院裁定撤销该决议 责令债权人会议依法重新作出决议 链接 股东会董事会决议内容违法无效 违反章程为可撤销 召集程序 表决方式无论是违法 还是违反章程均为可撤销 3 当债权人会议表决 债务人财产的管理方案 和 通过破产财产的变价方案 时未通过的 由人民法院裁定 一次表决未通过 即由法院裁定 对裁定不服的可申请复议 但不可上诉 债务人财产的管理 变价及分配方案由管理人制定 拿到债权人会议上表决通过 4 债权人会议表决 破产财产的分配方案 时 经二次表决仍未通过的 由人民法院裁定 债权额占无财产担保债权总额二分之一以上的债权人对人民法院的裁定不服的 可以自裁定宣布之日或者收到通知之日起15日内向该人民法院申请复议 复议期间不停止裁定的执行 也不能上诉 解释 第一次未通过时 管理人可依据债权人的意见作合理的修改 将修改后的分配方案再交债权人会议讨论 破产案件实行一审终审制 因此裁定作出均不可上诉 除不予受理和驳回的裁定外 六 债权人委员会 p196 债权人会议作为债权人团体的利益维护和意思表示机关 在破产程序中取得相对独立的自治地位 却无法对破产程序进行日常监督 特别是在债权人会议闭会期间 仅仅由法院监督债务人和管理人的活动 还不足以保护债权人的团体利益 因此设立债权人委员会 由其代表债权会议行使监督职能 以彻底实现债权人监督破产程序进行的自治要求 监督机构 类似于公司里的监事会 1 债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和1名债务人的职工代表或者工会代表组成 债权人委员会成员不得超过9人 其成员应由法院书面决定认可 2 债权人会议的职权 1 监督债务人财产的管理和处分 2 监督破产财产的分配 3 提议召开债权人会议 4 债权人会议委托的其他职权 第五节重整程序 延期救活再还债 也可打折 重整是指当企业法人不能清偿到期债务时 不立即进行破产清算 而是在人民法院的主持下 由债务人与债权人达成协议 制定债务人重整计划 债务人继续营业 并在一定期限内清偿全部或者部分债务的制度 提出 可以是一开始就由债权人或债务人直接提出重整 也可以是在债权人提出破产申请法院受理后 由债权人和债务人达成协议或由占表决权10 的出资人申请重整 破产 重整 和解之关系 破产清算是让债务人消亡 重整与和解是让债务人再生 阻止其消亡 重整与和解 前者是积极的拯救 重整计划 不仅对债权债务关系进行调整 还有改变经营方向 财产出让 租赁经营 企业兼并等 和解是消极的避免破产 和解协议 只是对债权债务关系进行调整 只是让步 原因不同 破产和和解是不能支付 重整原因较宽 申请人不同 和解只有债务人申请 重整申请可以是债务人 债权人及股东 效力不同 和解协议仅对无财产担保债权人有约束力 重整计划对所有债权人均有约束力 利害关系人不同 和解仅考虑债权人和债务人的关系 重整还考虑股东的关系 决议表决不同 和解是通过债权人会议集体表决 以少数服从多数加债额的表决方法 1 2 2 3 重整则采用分组表决方法 按债权人分类分组表决 1 2 2 3 一 重整申请 p198 1 尚未进入破产程序时 债务人或者债权人可以直接向人民法院申请对债务人进行重整2 债权人申请对债务人进行破产清算的 在人民法院受理破产申请后 宣告债务人破产前 债务人或者出资额占债务人注册资本10 以上的出资人 可以向人民法院申请重整 大股东不想让企业死 破产申请 重整申请 和解申请同时存在时法院应优先受理重整 法院审查受理重整申请 应作出裁定并公告 例 在法院受理破产申请后 宣告债务人破产前 下列各项中 可以向人民法院申请重整的是 a债务人b占债权总额四分之一以上的债权人 提议临时债权人会议 c占无财产担保债权总额三分之二以上的债权人 通过和解协议时 d出资额占债务人注册资本10 以上的出资人ad 二 重整期间 p198 自法院受理重整之日起至裁定批准 或不批准 重整计划草案止 为重整期间 不包括执行期间 重整期间的重整人 草案的制定人 管理人作为重整人 全面接管债务人企业 处理相关事务 此时 可聘任债务人的经营管理人员营业事务 在重整期间 经债务人申请 人民法院 批准 债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务 此时 管理人已接管的要移交给债务人 重整计划的执行人是债务人 重整期间的权利限制 重整期间的权利限制 1 在重整期间 对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使 但是 担保物有损坏或者价值明显减少的 足以危害担保权人权利的 担保权人可以向人民法院请求恢复行使担保权 输血时不抽血 2 在重整期间 债务人或者管理人为继续营业而借款的 可以为该借款设定担保 债务人在重整期间为重整进行而发生的费用 原则上属于共益债务 3 在重整期间 债务人合法占有的他人财产该财产的权利人在重整期间要求取回的 应当符合事先约定的条件 4 在重整期间 债务人的出资人不得请求投资收益分配 还没救活别想分 5 在重整期间 债务人的董事 监事 高级管理人员不得向第三人转让其持有的债务人的股权 但是 经人民法院同意的除外 高管要有信心 不能先跑 例 在重整期间 有关当事人的下列行为中 不符合规定的是 多a对债务人的机器设备享有抵押权的甲银行行使了抵押权b管理人为继续营业向乙银行借款100万元 并以厂房为该笔借款设定了抵押担保c债务人的出资人丙企业请求投资收益分配d债务人的董事丁未经人民法院的同意 将其持有的债务人股权全部转让给第三人 acd 三 重整计划的制定 p199 1 债务人自行管理财产和营业事务的 由债务人制作重整计划草案 管理人负责管理财产和营业事务的 由管理人制作重整计划草案 2 债务人或者管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起6个月内 同时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案 债务人或者管理人未按期提交重整计划草案的 人民法院应当裁定终止重整程序 并宣告债务人破产 3 重整计划的内容 1 经营方案 改变方向 财产出让 租赁经营 企业兼并 2 债权分类 有担保 职工 税收 无担保 3 债权调整 打折 延期 免息 债转股 4 债权受偿 一般不低于破产清算 顺位 5 执行期限 一般为2年左右 6 监督期限 设监督人员监督重整计划的执行 四 重整计划的分组表决 p199 98 法律强制分组非任意分组 目的是对同一性质的债权同等对待 对不同性质的债权差别对待 1组 对债务人的特定财产享有担保权的债权 有担保债权 2组 债务人所欠职工的工资和医疗 伤残补助 抚恤费用 所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险 基本医疗保险费用 职工债权 重整计划不得规定减免债务人欠缴的第2项以外的社会保险费用 该项费用的债权人不参加重整计划草案的表决 3组 债务人所欠税款 即 税收债权 4组 普通债权 苦孩子 涉及出资人权益调整事项的可设出资人组 1 重整计划的通过方式 1 出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案 并且其所代表的债权额占该组债权总额的三分之二以上的 即为该组通过重整计划草案 各表决组均通过重整计划草案时 重整计划即为通过 自重整计划通过之日起10日内 债务人或者管理人应当向人民法院提出批准重整计划的申请 人民法院经审查认为符合规定的 自收到申请之日起30日内裁定批准 并予以公告 下表中的1 p200 2 部分 表决组未通过重整计划草案的 债务人或者管理人可以同未通过重整计划草案的表决组协商 该表决组可以在协商后再表决一次 未通过重整计划草案的表决组拒绝两次表决或者再次表决仍未通过重整计划草案 但重整计划草案符合法律规定条件的 债务人或者管理人可以申请人民法院批准重整计划草案 人民法院经审查认为符合规定的 应当自收到申请之日起30日内裁定批准 并予以公告 表中的3 3 重整计划草案未获得通过且未依照法律的规定获得批准 或者已通过的重整计划未获得批准的 下表中的2和4 人民法院应当裁定终止重整程序 并宣告债务人破产 债权人会议法院结果1 经申请 2 经申请 3 经申请 4 经申请 5 不能申请 闭嘴 是否重整最终法院说了算 债权人会议每组都通过了也得法院批准 但每组都不通过法院不能主动强行批准通过 例 下列各项中 法院应当裁定终止重整程序 并宣告债务人破产的情形有 多a破产企业的重整计划草案未获得部分债权人会议的通过b破产企业的重整计划草案未获得部分会议通过且未依照 企业破产法 的规定获得法院的批准c破产企业的重整计划草案已获得债权人会议的通过但未获得法院的批准d破产企业的重整计划草案未获得部分债权人会议的通过但通过了法院的批准bc 99 五 重整计划的执行 p201 执行人 重整计划由债务人负责执行 人民法院裁定批准重整计划后 已接管财产和营业事务的管理人应当向债务人移交财产和营业事务 链接 受理重整申请时 重整人可以是管理人也可是债务人监督人 自人民法院裁定批准重整计划之日起 在重整计划的监督期内 由管理人监督重整计划的执行 在监督期内 债务人应当向管理人报告重整计划执行情况和债务人财务状况 重整的效力 除第一条外 与和解的效力一样 1 经法院裁定批准的重整计划 对债务人和全体债权人均有约束力 包括有担保和无担保 2 债权人未依照规定申报债权的 在重整计划执行期间不得行使权利 在重整计划执行完毕后 可以按照重整计划规定的同类债权的清偿条件行使权利 3 债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权利 不受重整计划的影响 保证人的责任不免除也不打折 4 按照重整计划减免的债务 自重整计划执行完毕时起 债务人不再承担清偿责任 5 债务人不能执行或者不执行重整计划的 人民法院经管理人或者利害关系人请求 应当裁定终止重整计划的执行 并宣告债务人破产 6 法院裁定终止重整计划执行的 债权人在重整计划中作出的债权调整的承诺失去效力 但为重整计划的执行提供的担保继续有效 债权人因执行重整计划所受的清偿仍然有效 债权未受清偿的部分作为破产债权 普通 在重整计划执行中已经接受清偿的债权人 只有在其他同顺位债权人同自己所受的清偿达到同一比例时 才能继续接受破产分配 例 a欠b100万元 无担保 重整时打4折 还40万元即可 还了25时重整终止 则打4折的重整失去效力 受偿的25万元有效 未受偿的75万元均作为普通债权 但只有同顺位债权人同自己所受清偿达到同一比例时才可接受分配 即如果a还欠c100万元 无担保 只有当给c也还25万元时 占25 时 b的75万元才能受偿 如果只还c 其他债权人 15万元时 b不能再接受分配 换言之如果其他普通债权的受偿率为30 的话 则b也只能得30万元 已经得25万元 还能再得5万元 其他受偿率低于25 你已得的有效剩下的不再受偿 相对赚了 第六节和解制度 直接打折 第六节和解制度 直接打折 概念 和解是指达到破产界限的债务人 为了避免破产清算 与债权人会议达成和解协议 按照和解协议减免的债务 自和解协议执行完毕时起 债务人不再承担清偿责任 一 和解的提出 p202 债务人可以直接向法院申请和解 也可以在人民法院受理破产申请后 宣告债务人破产前 向人民法院申请和解 和解只有债务人可提出 二 和解协议的通过 p203 集体表决不分组 1 债权人会议通过和解协议的决议 由出席会议的有表决权的债权人过半数同意 并其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2 3以上 1 会议通过法院认可 法院裁定和解 并予公告 2 会议通过法院未认可 法院应裁定终止和解程序 并宣告破产 3 会议未通过 法院应裁定终止和解程序 并宣告破产 法院不能强行和解 和解时 债权人会议法院结果1 2 3 闭嘴 和解时债权人会议通过法院可通过可不通过 但如果债权人会议都不通过 法院必不通过 即法院可以强行不和解 但不得强行和解 例 下列各项中 人民法院应当裁定终止和解程序 并宣告债务人破产的情形有 多a和解协议草案经债权人会议表决未获得通过b债权人会议通过和解协议但未获得人民法院认可的c债权人会议通过和解协议并获得人民法院认可的d债务人未提出和解 或重整 协议草案的abd 113 三 和解协议的效力 p203 1 经法院裁定认可的和解协议 对债务人和全体和解债权人均有约束力 指无担保的债权人 有担保的不受约束 2 和解债权人未依照规定申报债权的 在和解协议执行期间不得行使权利 在和解协议执行完毕后 可以按照和解协议规定的清偿条件行使权利 和重整一样 3 和解债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权利 不受和解协议的影响 对债务人可以打折对保证人不打折 与重整一样 四 和解协议的终止 p203 债务人不能执行或者不执行和解协议的中 法院经和解债权人请求 应当裁定终止和解协议的执行 并宣告债务人破产 与重整一样 解释1 和解协议没有强制执行的效力 债务人不履行和解协议时 债权人只能向法院申请终止和解协议 宣告其破产 而不能提起对和解协议的强制执行程序 解释2 法院裁定终止和解协议执行的 和解债权人在和解协议中作出的债权调整的承诺失去效力 但债务人方面为和解协议的执行提供的担保继续有效 和解债权人因执行和解协议所受的清偿仍然有效 和解债权未受清偿的部分作为破产债权 上述债权人只有在其他债权人同自己所受的清偿达到同比例时 才能继续接受破产分配 与重整一样 理解 在受理破产申请后 破产终结前法院受理了重整或和解的 破产程序中止 但当债务人不执行重整计划或和解协议时 法院裁定终止重整或和解的执行 宣告破产 即恢复破产清算 第七节破产清算破产宣告 指法院通过审查 认为债务人已经具备破产原因 从而依法宣告其破产 从破产宣告开始 破产案件才真正进入实质性的破产清算程序 即破产还债程序 债务人被宣告破产后 债务人称为破产人 债务人财产称为破产财产 债权人享有的债权称为破产债权 第七节破产清算 一 别除权 p204 1 对破产人 宣告破产后的债务人 的特定财产享有担保权的权利人 对该特定财产享有优先受偿的权利 别除权是基于担保物权及特别优先权产生的 其优先受偿权的行使不受破产清算与和解程序的限制 但在重整程序中受到限制 2 根据新 破产法 的规定 有财产担保的债权仍属于破产债权 担保物仍属于破产财产 因此 有财产担保的债权人仍应当申报债权 未依法申报者不得依照破产法规定的程序行使权利 3 如果有财产担保的债权人放弃优先受偿权利的 其债权作为普通债权 如果有财产担保的债权人不放弃优先受偿权利 债权人行使优先受偿权利未能完全受偿的 其未受偿的债权作为普通债权 例1 c向b借100万元 以设备作担保 以自己的物为自己的债作担保 c破产 b对设备有优先受偿的权利 叫别除权 如果放弃优先受偿的权利 则100万元作为普通债权 如不放弃 若执行了设备80万元 剩余的20万元可作为普通债权 4 如破产人仅作为担保人为他人债务提供物权担保 担保债权人的债权虽然在破产程序中可以构成别除权 但因破产人不是主债务人 在担保物价款不足以清偿