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关于公司减少资本的若干法律问题法学理论论文 按出资比例或股份比例行使权利是股东平等权的基本表现股权是按份额行使的财产权任何未经股东同意而改变股权比例的行为都是对股东财产权的侵害股东平等权反映在减资中要求每一股出资应减少的数额相等；在返还资本的场合每一股出资应返回的资本相同在免除缴付出资义务的场合每一股应免除的出资额也相等在不等比例减资时不同的股东所持每一股份之间减少的出资或免除的出资义务是不相等的这里仍以前述不等比例减资的例子来加以说明假设每1万元为一份出资那么股东丙拥有20份出资每份出资减少的数额是1万元甲拥有50份出资每份出资减少的数额是0.6万元乙每份出资减少的数额是零不等比例减资涉及股东权利的处分应符合自愿的原则除非股东自愿放弃其部分或全部股权否则股东大会不得做出要求股东超过其股权比例多减或少减资本的决议关于减资决议的方式各国公司法普遍规定有限责任公司应经股东大会特别决议通过股份有限公司则由股东大会特别决议或普通决议通过特别决议一般要求代表三分之二以上或四分之三以上表决权的股东通过但不能认为股东大会满足这种表决权比例的决议一定是合法的合法与否还应从是否侵害股东利益的角度进行考察资本多数决原则决不允许滥用更不允许以此损害小股东的利益如果是等比例的减资因股东所持股权比例没有发生变化不能认为是侵害股东利益但如果是不等比例减资有限责任公司应当由全体股东同意表决时弃权的或没有参加股东会议的股东不能视为同意股份有限公司应按股份回购的相关程序进行给予全体股东以平等的被收购机会 一、公司减少资本与股份回购 股份回购是指公司通过一定的途径购回已发行在外股份的行为尽管股东在公司成立后不能撤回投资是公司制度的一项基本要求但为调节资本构造、安定股市行情、防卫敌对性企业收购等目的各国无不根据本国具体情况在一定条件下容许公司回购自己股份（15）公司回购自己的股份会导致公司资产的减少如果公司使用资本回购自己的股份则与减资无异如果公司动用未分配利润或公积金回购自己的股份虽然资产负债表上的资产总额和净资产额等量减少但资本额没有变化与减资有根本区别公司回购股份和减少资本都面临保护债权人和股东平等权的问题公司减资在股份有限公司可采取股份回购的方式为之在此情形下股份回购是实现减资的一种手段 公司股份回购与减少资本毕竟是两种不同的制度两者在制度价值、适用范围等方面有较大差异二者的区别在于：1、适用的对象不同股份回购只适用于股份有限公司而减资既适用于股份有限公司也适用于有限责任公司；2、目的不同公司股份回购一般是为了稳定股价、实现员工持股、买进反对股东的股份、防止敌意收购等特定事由而减资则是为了提高资金的使用效率或使资产与资本基本相符因此在股份回购时股东必定取得公司资金而在减资时股东却未必取得公司资金；3、数量上的限制不同大陆法系对公司回购股份的数量有限制一般不得超过已发行股份的百分之十而对公司减少的资本数额一般只要求减少后的资本达到最低注册资本即可；4、资金来源不同为不损害资本维持原则保障公司债权*益各国对公司买回自己股份的资金来源均设有限制基本上都将公司取得自己股份之资金来源限制在可分配盈余而减资的资金则来源于公司资本；5、保护股东平等权的方法不同公司经股东大会许可取得自己股份及让与自己股份时各国均大致规定应于不违反股东平等原则之下为之如上市股票应在证券交易所进行；非上市股票公司对所有的股东提出收买的意思而以一定比率收买时也应符合股东平等原则而对于减资如何保护股东平等权则多数都没有规定 二、对我国公司减资制度的评析 我国的公司减资制度见于公司法、公司登记管理条例、企业法人登记管理条例另外国家工商行政管理局颁布的企业法人登记管理条例施行细则（以下简称实行细则）、公司注册资本登记管理暂行规定也有相关的规定其中公司登记管理条例适用于内资企业外商投资企业如果采用公司制则其减资应适用企业法人登记管理条例及其施行细则的规定这些法律、法规和规章对减资的程序做了原则规定侧重点在于保护债权人利益对股东权益特别是小股东的权益保护问题没有涉及即使对于债权人的保护问题也有待于进一步完善 第一应明确减资的类型和适用的场合对在亏损情况下减资的应明确减少的资本必须首先用于弥补亏损和补足公积金剩余的部分方可向股东返还同时禁止在偿还债务之前向股东支付资本实行细则第三十九条规定企业法人实有资金比原注册资金数额增加或者减少超过20%时应持资金信用证明或者验资证明向原登记主管机关申请变更登记本条规定的目的是使企业法人的净资产与注册资本基本保持一致不能认为是对公司弥补亏损型减资适用场合的规定 第二对公告的方式进行适当限制以使债权人得到适当的通知通知债权人是便于债权人及时行使权利避免公司借减资逃避债务对已知的债权人应直接通知对未知的债权人应公告通知为便于债权人获知公司决定减资的股东（大）会决议公告的方式应统一 第三设立减资争议的处理程序如果债权人与公司间就减资问题发生争议公司应中止减资程序待争议处理完毕后继续进行减资争议的处理机关应当是法院 第四应明确有限责任公司不等比例减资应由股东全体同意国家工商行政管理总局关于公司减少注册资本办理变更登记有关问题