——建筑企业行政方面法律风险防范PPT课件

建筑企业行政方面法律风险防范 主讲人 尹艳江苏君远律师事务2018 09 04 1 提纲 一 建筑企业在招投标中如何维护自己的合法权益二 建筑企业常见行政处罚情形及法律依据三 行政处罚的实施流程及注意事项 2 一 建筑企业在招投标中如何维护自己的合法权益 作为江苏省住房和城乡建设厅的常年法律顾问 我们从日常工作中总结出建设工程招标投标活动存在的问题主要集中在以下几个方面 1 建设工程招标投标中集中存在的问题 1 投标人弄虚作假行为提供虚假业绩 故意谎报 隐瞒投标人受到的行政处罚 存在违约 企业不良行为 已列入限制市场准入名单及安全责任事故等情况 或者虚构了实际并不存在的业绩 或者通过伪造相关获奖材料以满足招标文件要求或取得高评分 3 提供虚假的项目负责人或者主要技术人员简历 劳动关系证明 投标人提供虚假的项目负责人或者主要技术人员学历 职称证书 劳动合同 社会保险证明 业绩证明 利用伪造 变造或者无效的营业执照 资质 资格 证书参加投标 造假实际从未取得过的许可证件或者篡改已获取的许可证件的许可范围 等级或有效期限等以欺瞒招标人 4 2 投标项目经理存在已担任其他在建工程项目经理的情形中标后用低素质的项目经理变更高素质的投标项目经理 进行现场管理 或者一个项目经理同时挂名多个工程项目 甚至还有项目经理随意将证书转借给其他施工单位的现象 3 招标文件编制不完善 对投标人资格条件设定不准 技术要求和技术标准模糊 合同主要条款粗疏招标文件编制不完善 不规范 表述不清楚 前后矛盾引起歧义 招标人答疑或澄清不仔细 5 4 围标串标一类是招标人与投标人之间的串通 另一类是投标人之间进行串通 5 对评标委员会的评分结果有异议有的投诉是反映评分结果不合理 该得分的项目未得分 有的投诉是反映评标委员会采用的评标方法不科学 不合理 不按照招标文件规定的评标标准和方法评标 让工程的中标价下浮一定比例 从而导致评标结果显失公平 6 招标文件设置不合理条件限制 排斥潜在投标人或投标人有的招标文件中的技术参数条件 有多项几乎是为某一家企业量身定做 涉嫌 萝卜招标 有的招标文件中有关投标人资格的业绩要求系形成不合理的差别待遇或歧视待遇 6 2 建筑施工企业如何维护自己的合法权益 1 不断增强自身综合竞争力 提高中标率 2 有效利用争议解决机制 维护投标参与人的合法权益A 案例案例一 某建筑企业A公司参加某项目的公开招标 李某作为B公司的项目经理参与了该项目的投标活动 经评审 确定B公司为第一中标候选人 经A公司了解到 李某一直在C公司担任董事长 法定代表人职务 并从事管理工作 李某在C公司任职期间 还参与了C公司开发建设的其他项目并作为建设单位现场负责人 从事项目管理工作 中标公示期间 A公司向我所咨询 已在C公司任职董事长 法定代表人的注册建造师李某能否作为B公司项目负责人参加该项目的招投标活动 7 招投标争议解决机制 作为投标人 如认为招标文件 招标过程和中标结果使自己的权益受到损害 可以书面形式向招标人或招标代理机构提出异议或采取向招标投标行政监督部门投诉的方式 提出意见 反映问题并要求依法进行处理 8 B 相关法律依据 招投标法 第六十五条投标人和其他利害关系人认为招标投标活动不符合本法有关规定的 有权向招标人提出异议或者依法向有关行政监督部门投诉 招投标法实施条例 第六十条投标人或者其他利害关系人认为招标活动不符合法律 行政法规规定的 可以自知道或者应当知道之日起10日内向有关行政监督部门投诉 工程建设项目招标投标活动投诉处理办法 国家七部委第11号令 C 争议解决流程 流程图 9 二 建筑企业常见行政处罚情形及法律依据 1 未取得施工许可证擅自施工相关法律依据 建筑法 第六十四条违反本法规定 未取得施工许可证或者开工报告未经批准擅自施工的 责令改正 对不符合开工条件的责令停止施工 可以处以罚款 建设工程质量管理条例 第五十七条违反本条例规定 建设单位未取得施工许可证或者开工报告未经批准 擅自施工的 责令停止施工 限期改正 处工程合同价款百分之一以上百分之二以下的罚款 建筑工程施工许可管理办法 第十二条对于未取得施工许可证或者为规避办理施工许可证将工程项目分解后擅自施工的 由有管辖权的发证机关责令停止施工 限期改正 对建设单位处工程合同价款1 以上2 以下罚款 对施工单位处3万元以下罚款 处罚种类 责令停止施工 罚款 10 2 非法转包 违法分包相关法律依据 建筑法 第六十七条承包单位将承包的工程转包的 或者违反本法规定进行分包的 责令改正 没收违法所得 并处罚款 可以责令停业整顿 降低资质等级 情节严重的 吊销资质证书 承包单位有前款规定的违法行为的 对因转包工程或者违法分包的工程不符合规定的质量标准造成的损失 与接受转包或者分包的单位承担连带赔偿责任 建设工程质量管理条例 第六十二条违反本条例规定 承包单位将承包的工程转包或者违法分包的 责令改正 没收违法所得 对勘察 设计单位处合同约定的勘察费 设计费百分之二十五以上百分之五十以下的罚款 对施工单位处工程合同价款百分之零点五以上百分之一以下的罚款 可以责令停业整顿 降低资质等级 情节严重的 吊销资质证书 处罚种类 没收违法所得 罚款 责令停业整顿 降低资质等级 吊销资质证书 11 3 挂靠相关法律依据 建筑法 第六十五条发包单位将工程发包给不具有相应资质条件的承包单位的 或者违反本法规定将建筑工程肢解发包的 责令改正 处以罚款 超越本单位资质等级承揽工程的 责令停止违法行为 处以罚款 可以责令停业整顿 降低资质等级 情节严重的 吊销资质证书 有违法所得的 予以没收 未取得资质证书承揽工程的 予以取缔 并处罚款 有违法所得的 予以没收 以欺骗手段取得资质证书的 吊销资质证书 处以罚款 构成犯罪的 依法追究刑事责任 处罚种类 没收违法所得 罚款 责令停业整顿 吊销资质证书 12 4 违反招投标相关规定的行为相关法律依据 招标投标法 第五十八条中标人将中标项目转让给他人的 将中标项目肢解后分别转让给他人的 违反本法规定将中标项目的部分主体 关键性工作分包给他人的 或者分包人再次分包的 转让 分包无效 处转让 分包项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款 有违法所得的 并处没收违法所得 可以责令停业整顿 情节严重的 由工商行政管理机关吊销营业执照 处罚种类 没收违法所得 罚款 责令停业整顿 吊销营业执照 13 5 质量安全事故相关法律依据 建筑法 第七十一条建筑施工企业违反本法规定 对建筑安全事故隐患不采取措施予以消除的 责令改正 可以处以罚款 情节严重的 责令停业整顿 降低资质等级或者吊销资质证书 构成犯罪的 依法追究刑事责任 建筑施工企业的管理人员违章指挥 强令职工冒险作业 因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的 依法追究刑事责任 建设工程质量管理条例 第六十四条违反本条例规定 施工单位在施工中偷工减料的 使用不合格的建筑材料 建筑构配件和设备的 或者有不按照工程设计图纸或者施工技术标准施工的其他行为的 责令改正 处工程合同价款百分之二以上百分之四以下的罚款 造成建设工程质量不符合规定的质量标准的 负责返工 修理 并赔偿因此造成的损失 情节严重的 责令停业整顿 降低资质等级或者吊销资质证书 处罚种类 罚款 责令停业整顿 降低资质等级或者吊销资质证书 14 三 行政处罚的流程及注意事项 案例二 2015年12月 某省某建筑工地发生一起一人高处坠落死亡的安全事故 该项目的施工单位为某建筑企业 事故发生后 当地的安监 建设 监察 公安等部门立即组成事故调查组 后该省建设厅给某建筑企业作出了行政处罚告知书 拟对其进行暂扣安全生产许可证的行政处罚 并发函给某建筑企业所持有的安全生产许可证颁发管理机构外省住建厅 要求对其暂扣安全生产许可证 某建筑企业委托了我所参与该行政处罚程序 我所依法为某建筑企业就该安全生产事故向颁发安全生产许可证的省住建厅做了陈述和申辩 最终该外省住建厅未对某建筑企业进行暂扣安全生产许可证的行政处罚 15 一 行政处罚流程1 行政处罚法 2 建设行政处罚程序暂行规定 建设部令第66号 3 江苏省行政处罚听证规则 流程图 16 江苏省行政处罚听证程序规定 第二条本规则适用于本省行政区域内的行政机关和法律 法规授权的具有公共事务管理职能的组织 以下统称行政机关 拟作出的责令停产停业 吊销许可证或者执照 较大数额罚款的行政处罚 前款所称的较大数额罚款 是指对非经营活动中公民的违法行为处以500元以上 法人或者其他组织的违法行为处以1000元以上 对经营活动中的违法行为处以20000元以上的罚款 17 案例三 2014年9月30日 赵某向某区住建局举报某建筑企业涉嫌出借资质 允许其以某建筑企业名义承揽某工程 某区住建局经审查后 于2014年10月11日予以立案 2014年10月23日 某区住建局向某建筑企业发送 配合调查的函 告知举报内容 并请某建筑企业的法定代表人 该工程项目经理前往该局配合调查 某区住建局派人对相关人员进行了调查询问 并制作了询问笔录 同时 还到相关部门调取了相关材料 18 经调查取证 某区住建局该经局重大案件审查委员会讨论决定后于2015年4月24日作出 行政处罚事先告知书 并邮寄送达 告知某建筑企业拟作出行政处罚的事实 理由和依据 并告知享有陈述申辩 听证的权利 某建筑企业于同月28日递交 申请听证函 认为告知书中认定的违法事实与客观实际相悖 并申请召开听证会 2015年5月7日 某区住建局作出 行政处罚听证通知书 某建筑企业收悉后 递交 听证主持人回避申请书 2015年5月19日 某区住建局向某建筑企业作出 关于听证的答复 关于申请主持人回避事由 经研究予以采纳 听证会上 某建筑企业进行了陈述申辩 对相关证据进行了质证 19 2015年7月25日 某区住建局作出 行政处罚决定书 并依法送达 认定举报