公司法复件PPT课件

2015年商法年会的简要汇报 时间 2015年9月25 26日地点 郑州主办 中国商法学研究会承办 郑州大学法学院主题 商法的现代化与民法典的编撰 2020 4 21 1ss 1 如何在民法典中安置民法 2020 4 21 2ss 主要观点 1 民法典中的一编2 民法总则中的一章3 民法总则中的一条 法律适用 4 比较零散的商事规范 但书 5 不规定任何商事规范 评述 其一 5 3 1 2 4其二 命运掌握在他人手中 2 关于民法与商法的关系 张文显 民法与商法共同构成一个法律部门 平起平坐 反对民法沙文主义 民法典与商法典犹如车之两轮 不要寄希望在民法典中塞入商法的东西 而是要做好商法这块蛋糕 要着手起草商法典建议稿 朱慈蕴 应当制定商事通则 商事通则是商法规范中带有共性的东西 同时又具有区别于民法的个性 应以营业为核心范畴构建商事通则的体系 2020 4 21 3ss 刘凯湘 民法典的立法又启动了 这次是要动真格了 应当制定商法典 没有商法典就没有真正的现代的市场经济 没有商法典也就没有真正独立的商法部门法和商法学科赵旭东 1 以前讲商法的特殊性尤其是商行为的特殊性 仔细一想 好像很难讲到底 2 商法中既有行为规范 还有主体规范 还有监管规范 民法主要是行为规范 这是民法与商法很大的区别 3 商法的独立性不能仅仅依靠商行为法 2020 4 21 4ss 胡鸿高 民商事立法的路径选择有三 一是绝对的民商分立 二是绝对的民商合一 三是模糊的民商合一 也即不制定商法典 而是商事通则 赵万一 民法是私法的基础 是现代法治的基础 比法理学 宪法更加基础 商法是市场经济的基本法 是唯一直接调整市场经济的法律 而民法是市场经济的基础 经济法是市场经济的外部条件 2020 4 21 5ss 叶林 民法关注人的价值 具有人文主义色彩 商法就是钱的事 民法是万能的 能解决所有私法争议 但能解决不代表能够很好地 妥当地解决 2020 4 21 6ss 第二讲公司法 2020 4 21 7ss 公司是最为重要的商事主体公司法是商法中最为核心的部分 我国 2020 4 21 8ss 2020 4 21 9ss 第一章概述第一节公司概述第二节公司法概述 2020 4 21 10ss 第一节公司概述 一 公司的含义 一 说文解字company 英 companylawcorporation 美 corporatelaw会社 日 2020 4 21 11ss 通说认为 公司 并非汉语的固有词汇 而是一个外来词 由外语翻译而来Company 公班衙 公班卫 康邦尼 公司 既有音译 又有意译 公者 数人之财 司者 运转之意 中 2020 4 21 12ss 二 公司的定义1 公司是企业法人 我国公司法第3条 2 公司谓以营利为目的 依照本法组织 登记 成立之社团法人 台湾公司法第1条 3 公司 依法设立 以营利为目的并依法承担社会责任的法人 刘俊海 4 公司 依照公司法设立的 以营利为目的 以有限责任公司和股份有限公司为表现形式的企业法人 朱慈蕴 2020 4 21 13ss 各种定义大同小异 几个核心要素 依法设立 营利目的 社会责任 法人 我们认为 公司是指依照公司法设立的企业法人 二 公司的基本特征 2020 4 21 14ss 2020 4 21 15ss 2020 4 21 16ss 一 法人性1 如何理解公司的法人性 1 组织体 有自己的名称 组织机构 场所等 区别于自然人 2020 4 21 17ss 2 具有民 商 事主体资格 区别与不具有民事主体资格的组织 如华政科研处 华政1319班 公司也是 人 享有民 商 事权利能力能够 能够参与民 商 事法律关系 享有民 商 事权利 负担民 商 事义务 2020 4 21 18ss 3 公司独立承担民 商 事责任 其股东以出资为限承担有限责任 区别于 第三民事主体 如合伙企业 个人独资企业 公司法 第3条 公司是企业法人 有独立的法人财产 享有法人财产权 公司以其全部财产对公司的债务承担责任 有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任 股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任 2020 4 21 19ss 说明 公司对自身债务承担无限责任股东对公司债务承担有限责任 英国1855年有限责任法案 公司对股东的债务不承担责任一言以蔽之 公司的人格独立于股东的人格 2020 4 21 20ss 如何理解 有限责任 A 含义股东对公司债务承担有限的 间接的责任 B 价值锁定投资风险 鼓励投资兴业 有限责任形态的公司乃是当代最伟大的创举 就连蒸汽机和电的发明都不如它重要 Butler 曾任美国哥伦比亚大学校长 2020 4 21 21ss C 弊端股东似乎取得了一种不合理的 特权 利润无上限 损失有下限 公司债权人的利益可能无法得到充分保护 可能诱发股东的机会主义行为 从事某些带有冒险性质乃至赌博性质的经营行为 严重危机公司以及公司债权人的利益 2020 4 21 22ss D 股东有限责任之否定其一 在无限公司 两合公司中 全体股东或部分股东并非承担有限责任 而是承担无限责任 其二 公司债权人可以通过合同安排否定股东的有限责任 例如 要求股东就公司债务提供连带保证责任 其三 公司法中存在 公司人格否认制度 2020 4 21 23ss 2 如何理解公司人格否认制度 英美法系称之为 揭开公司的面纱 piercethecorporateveil 公司法第20条 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任 逃避债务 严重损害公司债权人利益的 应当对公司债务承担连带责任 可见 实际上并非否认公司的人格 而是否认股东的有限责任 2020 4 21 24ss 二 营利性法人有公益法人与营利法人之分 公司显然属于营利法人 公司存续的目的就是获取利润 并将利润分配给其股东 2020 4 21 25ss 如何理解公司的营利性 1 体现公司的营利性体现在两个方面 一是公司自身的营利性 二是股东的营利性 要求分红 分取剩余财产等 2 价值营利是公司行为的本质属性 是公司的本职工作 公司法应当毫无顾忌 大张旗鼓的保障 促进公司的营利性 2020 4 21 26ss 2020 4 21 27ss 资料1 每一个人 并未打算促进公共的利益 他所盘算的只是他自己的利益 在这种场合下 他受着一只看不见的手的引导 去尽力达到一个并非他本意想要达到的目的 他追求自己的利益 往往使他能比在真正出于本意的情况下更有效地促进社会的利益 国富论 2020 4 21 28ss 资料2 公司 以营利为目的 利己主义 的制度很优惠 因为公司通过参与生活及销售活动 能够为社会的总体繁荣做出贡献 而协会 非以营利为目的 利他主义 的制度则有更多的限制 因为 立法者怀疑那些 不为利益 目的而集合到一起的人会有什么 颠覆性活动 或 不可告人的目的 法 居荣 法国商法 P112 2020 4 21 29ss 3 保障公司的营利性其一 不走老路 不能政企不分 社企不分 避免让企业承担不必要的非商业性职能 2020 4 21 30ss 其二 不赶时髦 不能过分强调所谓的公司的社会责任 公司的社会责任 corporatesocialresponsibilit CSR 是指公司在追求利润 为股东服务的同时 还要承担对员工 消费者 社区和环境的责任 主要涉及人权 劳动者保护 环境保护 反腐败 公益事业等问题 公司法第五条公司从事经营活动 必须遵守法律 行政法规 遵守社会公德 商业道德 诚实守信 接受政府和社会公众的监督 承担社会责任 2020 4 21 31ss 研究公司的社会责任面临的问题 1 有些问题本身是劳动法 环境保护法等其他学科的问题 2 有些问题难以落实为切实的法律规则 可能流于道德说教 Thesocialresponsibilityofbusinessistoincreaseitsprofits Thebusinessofbusinessisbusiness 4 国有公司在营利性上比较特别 根据国有资本的战略定位和发展目标 结合不同国有企业在经济社会发展中的作用 现状和发展需要 将国有企业分为商业类和公益类 公益类国有企业以保障民生 服务社会 提供公共产品和服务为主要目标 对公益类国有企业 重点考核成本控制 产品服务质量 营运效率和保障能力 根据企业不同特点有区别地考核经营业绩指标和国有资产保值增值情况 考核中要引入社会评价 2015年8月24日 中共中央 国务院关于深化国有企业改革的指导意见 2020 4 21 32ss 2020 4 21 33ss 三 公司的社团性依法人成立的基础的不同 可将法人分为社团法人和财团法人 前者为人的集合 后者为财产的集合 公司属于社团法人 是股东的集合 公司的权力归根结底属于股东 而不是管理层 更不是职工 2020 4 21 34ss 思考 一人公司是否突破了公司的社团性 有观点认为突破了公司的社团性 构成公司社团性的例外 有观点认为未突破公司的社团性 只是需要解释而已 潜在社团说 股份社团说 等 2020 4 21 35ss 我们认为 其一 不能以法学理论禁锢社会现实需求 绝不能以公司必须具有社团性为由拒绝承认一人公司 其二 一人公司仍然可以解释为社团法人 仍然属于人的集合 1993年 公司法 第20条 有限责任公司由二个以上五十个以下股东共同出资设立 2005年 公司法 第24条 有限责任公司由五十个以下股东出资设立 2005年 公司法 第2章第3节 一人有限责任公司的特别规定 2020 4 21 36ss 2020 4 21 37ss 法人性 公司人格否认公司的营利性 公司的社会责任特征社团性 一人公司 2020 4 21 38ss 三 公司与其他商事组织的区别 企业组织形式之间的比较 二十世纪八十年代 以所有制为标准进行企业分类 全民所有制企业 集体所有制企业 私营企业等 说明 此种分类方法至今仍然存在 2020 4 21 39ss 二十世纪九十年代 主要是以企业组织形式为标准进行企业分类1993年 公司法1997年 合伙企业法1999年 个人独资企业法 一 公司VS个人独资企业 2020 4 21 40ss 个人独资企业法 第2条 本法所称个人独资企业 是指依照本法在中国境内设立 由一个自然人投资 财产为投资人个人所有 投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体 公司法 第3条 公司是企业法人 有独立的法人财产 享有法人财产权 公司以其全部财产对公司的债务承担责任 有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任 股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任 2020 4 21 41ss 2020 4 21 42ss 2020 4 21 43ss 2020 4 21 44ss 二 公司与合伙企业1 合伙企业的含义及类型一般的普通合伙企业合普通合伙企业伙特殊的普通合伙企业企业有限合伙企业 2020 4 21 45ss 合伙企业法第二条本法所称合伙企业 是指自然人 法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业 普通合伙企业由普通合伙人组成 合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的 从其规定 有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任 2020 4 21 46ss 特殊的普通合伙企业 又称有限责任合伙LLP 第五十五条以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构 可以设立为特殊的普通合伙企业 特殊的普通合伙企业是指合伙人依照本法第五十七条的规定承担责任的普通合伙企业 第五十七条一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的 应当承担无限责任或者无限连带责任 其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任 合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务 由全体合伙人承担无限连带责任 对事不对人 2020 4 21 47ss 2020 4 21 48ss 2020 4 21 49ss 2020 4 21 50ss 2020 4 21 51ss 2020 4 21 52ss 2020 4 21 53ss 2 合伙企业与公司的主要区别 2020 4 21 54ss 三 归纳其一 企业应选择什么样的组织形式应具体分析 不能一概而论 例1 许多会计师事务所 创投企业都是合伙制 例2 美国的投行以前也都是合伙企业 2020 4 21 55ss 但必须承认 相比较而言 公司具有非常明显的优势 法人资格 有限责任 治理结构 资本市场 公司是现代社会占支配地位的企业组织形式 公司 是一种能够最有效率地从事经济活动的组织方式 美 萨缪尔森 2020 4 21 56ss 其二 选择什么样的企业组织形式一般由投资人自行决定 但有时法律会强制要求某些企业必须采取特定的组织形式 尤其是金融类企业 如保险 证券等 2020 4 21 57ss 2010年年底数据 不含外资企业 2020 4 21 58ss 2014年年底数据 截至12月底 全国实有各类市场主体6932 22万户 企业1819 28万户 个体工商户4984 06万户 农民专业合作社128 88万户 2020 4 21 59ss 2020 4 21 60ss 2020 4 21 61ss 2020 4 21 62ss 四 公司的类型 一 以公司股东的责任范围为标准以公司股东的责任范围为标准 可将公司分为无限责任公司 两合公司 股份有限公司和有限责任公司 2020 4 21 63ss 1 无限责任公司是指由两个以上股东组成 全体股东对公司债务负连带无限责任的公司 2 两合公司是指部分无限责任股东和部分有限责任股东共同组成 前者对公司债务负连带无限责任 后者仅以出资额为限承担责任的公司 2020 4 21 64ss 3 股份有限公司是指股东以其认购的股份为限对公司承担责任的公司 4 有限责任公司是指股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任的公司 说明 有限责任公司与股份有限公司二者最基本的区别是公司资本是否分为等额股份 2020 4 21 65ss 我国公司法只承认有限责任公司和股份有限公司 不承认无限公司和两合公司 理由 无限公司 两合公司作为企业的组织形式不具有优越性 无限公司可由普通合伙代替 两合公司可由有限合伙代替 其他国家虽然存在这两种公司 但实际上已经逐渐萎缩 2020 4 21 66ss 二 以公司的信用基础为标准以公司的信用基础为标准 可将公司分为人合公司与资合公司以及人合兼资合公司 2020 4 21 67ss 1 人合公司是指公司的经营活动以股东个人信用而非公司资本为基础的公司 股东承担无限责任 最典型的是无限公司 2020 4 21 68ss 2 资合公司是指公司的经营活动以公司的资本 资产 而非股东个人信用为基础的公司 股东承担有限责任 股份有限公司是典型的资合公司 2020 4 21 69ss 3 人合兼资合公司是指公司的经营活动兼以公司资本 资产 和股东信用为基础的公司 两合公司最为典型 2020 4 21 70ss 思考 有限责任公司 资合公司 但带有一定的人合因素 强调股东之间的信任与合作 公司法第72条 股东向股东以外的人转让股权 应当经其他股东过半数同意 公司法第76条 自然人股东死亡后 其合法继承人可以继承股东资格 但是 公司章程另有规定的除外 06年卷三34 下列关于公司分类的哪一表述是错误的 A 一人公司是典型的人合公司B 上市公司是典型的资合公司C 非上市股份公司是资合为主兼具人合性质的公司D 有限责任公司是以人合为主兼具资合性质的公司 2020 4 21 71ss 答案 A在一定程度上改变了传统上大陆法系对人合公司与资合公司的区分标准 2020 4 21 72ss 2020 4 21 73ss 三 以公司之间的关系为标准以公司相互之间的法律上的关系为标准 可将公司分为总公司与分公司 母公司与子公司 总公司分公司 人与其手脚母公司子公司 人与其子女 2020 4 21 74ss 1 总公司与分公司总公司是指依法设立的公司本体 分公司是指受总公司管辖的分支机构 也可以说 分公司并非真正的公司 公司法第14条第1款 公司可以设立分公司 设立分公司 应当向公司登记机关申请登记 领取营业执照 分公司不具有法人资格 其民事责任由公司承担 2020 4 21 75ss 2 母公司与子公司母公司是指对其投资的公司具有控制力的公司 子公司是接受母公司投资并被母公司控制的公司 公司法 第14条第2款 公司可以设立子公司 子公司具有法人资格 依法独立承担民事责任 2003年卷三13题 住所地在长春的四海公司在北京设立了一家分公司 该分公司以自己的名义与北京实达公司签订了一份房屋租赁合同 租赁实达公司的楼房一层 年租金为30万元 现分公司因拖欠租金而与实达公司发生纠纷 下列判断哪一个是正确的 A 房屋租赁合同有效 法律责任由合同的当事人独立承担B 该分公司不具有民事主体资格 又无四海公司的授权 租赁合同无效C 合同有效 依该合同产生的法律责任由四海公司承担D 合同有效 依该合同产生的法律责任由四海公司及其分公司承担连带责任 2020 4 21 76ss 答案 C 2020 4 21 77ss 2020 4 21 78ss 四 以公司的国籍为标准以公司的国籍为标准 可将公司分为本国公司与外国公司 公司法 第191条 本法所称外国公司是指依照外国法律在中国境外设立的公司 1 广州宝洁有限责任公司 2 AlibabaGroupHoldingLimited OurregisteredofficeintheCaymanIslandsislocatedattheofficesofTridentTrustCompany Cayman Limited FourthFloor OneCapitalPlace P O Box847 GeorgeTown GrandCayman Cayman 2020 4 21 79ss 2020 4 21 80ss 五 以公司的股权是否上市交易为标准上市公司与非上市公司 公司法 第120条 本法所称上市公司 是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司 公司法 第四章第五节 上市公司组织机构的特别规定 2020 4 21 81ss 六 以公司股东人数为标准1 一人公司 股东只有一人的公司 2 多人公司 股东为两人以上的公司 公司法 第二章第三节 一人有限责任公司的特别规定 2020 4 21 82ss 七 以公司设立的法律依据为标准1 一般法中的公司 根据 公司法 设立的公司 2 特别法中的公司 根据 公司法 以及某些特别法设立的公司 保险公司 保险法证券公司 证券法 保险法 第94条 保险公司 除本法另有规定外 适用 中华人民共和国公司法 的规定 2020 4 21 83ss 八 开放型公司 公众公司 与闭锁性公司 封闭公司 以股东人数的多寡以及股权的流通性为标准Publiccompany 股东人数较多 股份公开发行 公开转让Close private company 股东人数较少 股份不公开发行 不公开转让 2020 4 21 84ss 本来是英美法系关于公司的划分 如今在我国也有运用 例 证监会 非上市公众公司监督管理办法 第2条 本办法所称非上市公众公司 以下简称公众公司 是指有下列情形之一且其股票未在证券交易所上市交易的股份有限公司 一 股票向特定对象发行或者转让导致股东累计超过200人 二 股票公开转让 封闭公司上市公司公众公司非上市公众公司 2020 4 21 85ss 2003年卷三19题 下列所作的各种关于公司的分类 哪一种是以公司的信用基础为标准的分类 A 总公司与分公司B 母公司与子公司C 人合公司与资合公司D 封闭式公司与开放式公司 2020 4 21 86ss 2020 4 21 87ss 第二节公司法概述 一 公司法的含义 1 规定各种公司在设立 运营及解散过程中所发生的各种内外部关系的法律规范的总称 商法概论 2 规定公司的设立 组织 运营 管理及其他对内对外关系的法律规范的总和 王保树 2020 4 21 88ss 3 调整公司法律关系的法律规范的总称 刘俊海 4 为了规范公司的组织和行为 保护公司 股东和债权人的合法权益 维护社会经济秩序 促进社会主义市场经济的发展 制定本法 公司法第1条 2020 4 21 89ss 我们认为 公司法是调整在公司的设立 运行 变更和消灭的过程中所发生的各种社会关系的法律规范的总称 2020 4 21 90ss 二 公司法的调整对象1 从时间顺序来看 涉及公司设立 运行 变更 消灭过程中的各种法律关系 从摇篮到坟墓 准确地说 是从胎儿到坟墓 2020 4 21 91ss 2 从主体上看 涉及公司本身 公司股东 会 公司董事 会 公司监事 会 公司经理 公司债权人 公司员工等诸多当事人 2020 4 21 92ss 2020 4 21 93ss 思考 公司法律关系的特殊性 涉及到方方面面的利益 属于多维度的法律关系 例1 出资不到位 公司 股东 债权人 公司法司法解释三 第13条第1款 股东未履行或者未全面履行出资义务 公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的 人民法院应予支持 公司法司法解释三 第13条第2款 公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的 人民法院应予支持 未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任 其他债权人提出相同请求的 人民法院不予支持 2020 4 21 94ss 例2 股权变动模式 当事人 合同 公司 股东名册 第三人 工商登记 例3 公司并购 小股东开心 卖个好价钱 大股东不乐意 丧失公司控制权 管理层窝火 当不成高管了 职工骂娘 可能被裁员 例4 公司分红 公司 股东 债权人 2020 4 21 95ss 2020 4 21 96ss 3